安徽省安慶市中級人民法院
刑 事 判 決 書
（2015）宜刑終字第00024號
原公訴機關(guān)安徽省樅陽縣人民檢察院。
安徽省樅陽縣人民法院審理樅陽縣人民檢察院指控原審被告人章某、汪某、吳某、陳某犯開設(shè)賭場罪一案，于2014年12月12日作出（2014）樅刑初字第00159號刑事判決。原審被告人章某不服，提出上訴。本院受理后，依法組成合議庭，于2015年2月9日公開開庭審理了本案。安慶市人民檢察院指派檢察員邵偉、趙揚帆出庭履行職務(wù)。上訴人章某及其辯護人徐光敏、孫彥，原審被告人汪某、吳某、陳某到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原判認定：2013年5月至6月，被告人汪某、吳某、陳某與章某在樅陽縣境內(nèi)開設(shè)賭場，多次聯(lián)系場地、人員進行賭博，從中抽頭漁利，并雇用劉某、丁某甲、丁某乙為賭場服務(wù)人員。2013年6月14日17時許，被告人汪某、吳某、陳某、章某在樅陽縣白梅鄉(xiāng)巖前村大地食品公司辦公樓二樓辦公室內(nèi)開設(shè)賭場，并在賭場置放驗鈔機、存放抽頭錢款的投票箱。當晚，公安機關(guān)接匿名舉報后即派員查處，在現(xiàn)場存放抽頭錢款的投票箱內(nèi)查獲人民幣16.86萬元、另查扣作案工具驗鈔機一臺、投票箱一個，骰子二十只，鎖、鑰匙共二把。
上述事實有下列證據(jù)證實：樅陽縣公安局受案登記表、立案決定書、現(xiàn)場勘查筆錄及照片、扣押清單及隨案移送清單、歸案經(jīng)過、戶籍證明、情況說明、檢查筆錄、證人劉某、丁某甲、丁某乙等的證言、被告人章某、汪某、吳某、陳某的供述等。以上證據(jù)均經(jīng)一審當庭舉證、質(zhì)證，證據(jù)間相互印證，足以認定。
原審法院認為：被告人章某、汪某、吳某、陳某伙同他人開設(shè)賭場，情節(jié)惡劣，其行為已觸犯《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款之規(guī)定，構(gòu)成開設(shè)賭場罪，且系共同犯罪，依法應(yīng)予懲處。公訴機關(guān)指控四被告人犯罪的事實清楚，證據(jù)確實、充分，應(yīng)予支持。鑒于四被告人歸案后能如實供述其犯罪事實，在庭審中能夠自愿認罪，具有悔罪表現(xiàn)，依法可酌情從輕處罰，被告人汪某、吳某、陳某經(jīng)樅陽縣社區(qū)矯正工作領(lǐng)導(dǎo)小組綜合評估，均被同意接受為社區(qū)矯正人員，故本院對其適用緩刑；江蘇省蘇州工業(yè)園司法局對被告人章某進行調(diào)查評估，認為被告人章某性格沖動，有過多次打架行為，對其適用社區(qū)矯正的監(jiān)管風(fēng)險過高，不符合社區(qū)矯正條件，不同意接受其為社區(qū)矯正人員，故對被告人章某不適用緩刑。為維護社會管理秩序，根據(jù)各被告人犯罪的事實、性質(zhì)、情節(jié)以及對于社會的危害程度，案經(jīng)原審法院審判委員會討論決定，對被告人章某依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第六十四條、第六十七條第三款之規(guī)定，對被告人汪某、吳某、陳某均依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第六十四條、第六十七條第三款、第七十二條第一款、第三款、第七十三條第二款、第三款之規(guī)定，判決：一、被告人章某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣六萬元（已繳納）。二、被告人汪某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑三年，緩刑五年，并處罰金人民幣六萬元（已繳納）；三、被告人吳某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑三年，緩刑五年，并處罰金人民幣六萬元（已繳納）；四、被告人陳某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑三年，緩刑五年，并處罰金人民幣六萬元（已繳納）；五、涉案扣押的贓款人民幣16.86萬元由樅陽縣人民檢察院予以沒收，上繳國庫；隨案移送的作案工具驗鈔機一臺，投票箱一個，骰子二十只，鎖、鑰匙共二把，予以沒收。
原審被告人章某對原判認定的事實及罪名沒有異議，其上訴提出：1、其系初犯，社會危害性不大，且有自愿認罪、積極繳納罰金等情節(jié)；2、其常住地在樅陽縣項鋪鎮(zhèn)，且在一審審理期間，其戶籍地已由蘇州市工業(yè)園依法遷入樅陽縣項鋪鎮(zhèn)，因此對其出具社區(qū)評估意見的應(yīng)是樅陽縣司法行政部門。3、四被告人在犯罪中所起的作用大小相當，原判未區(qū)分主從犯，其他三被告人原判判處緩刑，其也應(yīng)當判處緩刑。請求二審對其適用緩刑。
二審?fù)徶?，上訴人章某的辯護人向法庭出示了章某的戶籍證明一份，證實章某于2014年12月11日戶籍地已由蘇州遷入樅陽縣項鋪鎮(zhèn)；樅陽縣司法局出具的《社區(qū)矯正影響評估意見書》一份，證實章某符合社區(qū)矯正條件，建議適用非監(jiān)禁刑。
出庭檢察員認為，原判依據(jù)原戶籍所在地的社區(qū)評估意見予以判決，現(xiàn)在上訴人已遷入新的戶籍地，是否依據(jù)新的戶籍地社區(qū)評估意見判處上訴人緩刑，請二審法院在查實新證據(jù)的基礎(chǔ)上判決。
經(jīng)審理查明：2013年5月至6月，上訴人章某，原審被告人汪某、吳某、陳某在樅陽縣境內(nèi)開設(shè)賭場，多次聯(lián)系場地、人員進行賭博，從中抽頭漁利，并雇用劉某、丁某甲、丁某乙為賭場服務(wù)人員。2013年6月14日17時許，被告人汪某、吳某、陳某、章某在樅陽縣白梅鄉(xiāng)巖前村大地食品公司辦公樓二樓辦公室內(nèi)開設(shè)賭場，并在賭場置放驗鈔機、存放抽頭錢款的投票箱。當晚，公安機關(guān)接匿名舉報后即派員查處，在現(xiàn)場存放抽頭錢款的投票箱內(nèi)查獲人民幣16.86萬元、另查扣作案工具驗鈔機一臺、投票箱一個，骰子二十只，鎖、鑰匙共二把。
上述事實，有一、二審開庭審理中經(jīng)示證并質(zhì)證確認的下列證據(jù)證實：
1、現(xiàn)場勘查筆錄及照片；
2、扣押清單及隨案移送清單、歸案經(jīng)過、戶籍證明等書證；
3、證人劉某、丁某甲、丁某乙等證言；
4、章某、汪某、吳某、陳某的供述等。
認定上訴人章某，原審被告人汪某、吳某、陳某開設(shè)賭場的事實清楚，證據(jù)確實、充分，本院予以確認。
本院認為，上訴人章某，原審被告人汪某、吳某、陳某伙同他人開設(shè)賭場，其行為已觸犯《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款之規(guī)定，構(gòu)成開設(shè)賭場罪，且系共同犯罪，依法應(yīng)予懲處。原判認定三名原審被告人構(gòu)成開設(shè)賭場罪并對該三人均判處緩刑，定罪準確，量刑適當。上訴人章某上訴提出其系初犯，社會危害性不大，且有自愿認罪、積極繳納罰金等情節(jié)，原判已充分考慮上述情節(jié)，但其提出其常住地在樅陽縣項鋪鎮(zhèn)，且在一審審理期間，其戶籍地已由蘇州市工業(yè)園依法遷入樅陽縣項鋪鎮(zhèn)，因此對其出具社區(qū)矯正意見的應(yīng)是樅陽縣司法行政機關(guān)，而非蘇州市司法行政機關(guān)，經(jīng)查，上訴人提出在一審審理期間，其戶籍地發(fā)生變動的情況與事實相符。上訴人歸案后至二審期間，認罪、悔罪態(tài)度較好，社會危害性不大，結(jié)合司法行政機關(guān)出具的新的社區(qū)影響調(diào)查評估意見及三名原審被告人在一審被判處緩刑的情況，可對上訴人章某適用緩刑。上訴人章某及其辯護人提出對上訴人判處并適用緩刑的意見，本院予以采納。綜上，原判認定事實清楚，定罪準確，審判程序合法。案經(jīng)本院審判委員會討論決定，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（一）、（三）項之規(guī)定，判決如下：
一、維持安徽省樅陽縣人民法院（2014）樅刑初字第00159號刑事判決的二、三、四、五項，即：二、被告人汪某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑三年，緩刑五年，并處罰金人民幣六萬元（已繳納）；三、被告人吳某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑三年，緩刑五年，并處罰金人民幣六萬元（已繳納）；四、被告人陳某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑三年，緩刑五年，并處罰金人民幣六萬元（已繳納）；五、涉案扣押的贓款人民幣16.86萬元由樅陽縣人民檢察院予以沒收，上繳國庫；隨案移送的作案工具驗鈔機一臺，投票箱一個，骰子二十只，鎖、鑰匙共二把，予以沒收。
二、撤銷安徽省樅陽縣人民法院（2014）樅刑初字第00159號刑事判決的第一項，即被告人章某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣六萬元（已繳納）。
三、上訴人章某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑三年，緩刑五年，并處罰金人民幣六萬元（已繳納）。
（緩刑考驗期限，自判決確定之日起計算。）
本判決為終審判決。
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審 判 長 紀澤平
代理審判員 劉振華
代理審判員 劉功國
二〇一五年二月十一日
書 記 員 劉映紅
