案由 組織賣(mài)淫罪 合同詐騙
案號(hào) （2021）云25刑終190號(hào)
云南省建水縣人民法院審理云南省建水縣人民檢察院指控原審被告人楊某某1犯組織賣(mài)淫罪、合同詐騙罪，原審被告人張某某2犯組織賣(mài)淫罪，原審被告人李某3犯協(xié)助組織賣(mài)淫罪，原審被告人岑某某4犯容留賣(mài)淫罪一案，于2020年12月6日作出（2019）云2524刑初326號(hào)刑事判決。宣判后，原審被告人楊某某1、張某某2、李某3、岑某某4不服，提出上訴。本院受理后，依法組成合議庭，經(jīng)閱卷審查，并依法訊問(wèn)了上訴人楊某某1、張某某2、李某3、岑某某4，認(rèn)為本案事實(shí)清楚，決定不開(kāi)庭審理。現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審判定的具體犯罪事實(shí)如下：
一、組織賣(mài)淫、協(xié)助組織賣(mài)淫、容留賣(mài)淫的事實(shí)
2018年8月，何某（女，生于2003年7月7日）、梁某某（女，生于2003年5月31日）、張某（女，生于2004年4月13日）、孔某某（女，2003年12月14日）、張某某（女，生于2003年10月8日）、趙某（女，生于2003年10月21日）一起跟隨李明旭（已判處）等人進(jìn)行賣(mài)淫。后因何某不愿意再跟隨李明旭等人賣(mài)淫，趁其他看守人員外出之機(jī)跑出并報(bào)警。李明旭等人得知何某報(bào)警后，因擔(dān)心被查處便停止帶領(lǐng)梁某某等人的賣(mài)淫活動(dòng)。2018年9月初李明旭聯(lián)系上廖某、李某3、楚建迪（均已判處），以每個(gè)女孩每月5000元的價(jià)格將梁某某、張某、孔某某、張某某、趙某出租給廖某、李某3、楚建迪帶領(lǐng)繼續(xù)賣(mài)淫活動(dòng)。2018年10月初，被告人楊某某1通過(guò)微信與楚建迪聯(lián)系，雙方商定由楚建迪將其手下帶領(lǐng)的五個(gè)小姑娘送到個(gè)舊清泉水都水療會(huì)所賣(mài)淫，所得利潤(rùn)由被告人楊某某1與個(gè)舊清泉水都水療會(huì)所的老板岑某某4及建水的楚建迪一方共同分成。后李某3、楚建迪開(kāi)車(chē)將五名賣(mài)淫女送到個(gè)舊清泉水都水療會(huì)所交給楊某某1，被告人岑某某4提供個(gè)舊清泉水都水療會(huì)所二樓、三樓的房間給楊某某1、張某某2作為賣(mài)淫場(chǎng)地，被告人張某某2對(duì)五名賣(mài)淫女進(jìn)行賣(mài)淫業(yè)務(wù)培訓(xùn)，并在微信中創(chuàng)建“工作群”，便于被告人楊某某1與賣(mài)淫女及建水楚建迪一方進(jìn)行每天的結(jié)算付款。被告人楊某某1安排被告人李某3對(duì)賣(mài)淫女進(jìn)行管理。被告人李某3負(fù)責(zé)嫖客對(duì)賣(mài)淫女的挑選，將賣(mài)淫女所需要的避孕套、水果凍等物品發(fā)放給賣(mài)淫女，對(duì)賣(mài)淫女提供性服務(wù)的房號(hào)、時(shí)間等進(jìn)行計(jì)時(shí)并開(kāi)單送給前臺(tái)。至2018年11月8日11時(shí)許，公安機(jī)關(guān)對(duì)該賣(mài)淫場(chǎng)所進(jìn)行查禁。
上述事實(shí)，有受案登記表、立案決定書(shū)，戶(hù)口證明、到案經(jīng)過(guò)說(shuō)明，現(xiàn)場(chǎng)辨認(rèn)筆錄及照片，扣押筆錄及清單，證人李某3、廖某、楚建迪的證言，被害人趙某、梁某某、孔某某、張某某、張某、梁某的陳述，被告人楊某某1、張某某2、李某3、岑某某4的供述及辯解等證據(jù)證實(shí)，足以認(rèn)定。
二、合同詐騙的事實(shí)
2011年6月30日，被告人楊某某1與個(gè)舊市天成房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限責(zé)任公司（簡(jiǎn)稱(chēng)：天成公司，下同）簽訂《房地產(chǎn)營(yíng)銷(xiāo)策劃協(xié)議書(shū)》，約定天成公司在個(gè)舊市項(xiàng)目由被告人楊某某1代理進(jìn)行銷(xiāo)售，銷(xiāo)售項(xiàng)目包括住房、車(chē)位及商業(yè)綜合用房，代理銷(xiāo)售時(shí)間為2011年7月1日至2012年2月1日。代理銷(xiāo)售期屆滿(mǎn)后，雙方未續(xù)簽合同，被告人楊某某1仍然對(duì)天成公司開(kāi)發(fā)的項(xiàng)目進(jìn)行銷(xiāo)售，至2014年12月止，天成公司對(duì)被告人楊某某1的延續(xù)銷(xiāo)售行為未提出異議和制止。在銷(xiāo)售期間，被告人楊某某1向客戶(hù)稱(chēng)公司搞優(yōu)惠活動(dòng)，即交5000元訂金抵7000元購(gòu)房款、7000元抵10000元購(gòu)房款、10000元抵15000元購(gòu)房款，并私刻“個(gè)舊市天成房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限責(zé)任公司”印章加蓋于自購(gòu)的收據(jù)上，向李某1、翁某、余某、劉某1、葉某、孔某、孫某、李某2、劉某2、何某、段某、黃某，趙麗輝共13名客戶(hù)各收取10000元訂金，共計(jì)人民幣130000元。向朱婭、任清華、張建梅3名客戶(hù)各收取5000元訂金，共計(jì)15000元，向吳紹華收取19500元。后被告人楊某某1以公司將舉辦“喬遷抽獎(jiǎng)”活動(dòng)需要向客戶(hù)收回訂金收據(jù)為由，將大多數(shù)客戶(hù)的訂金收據(jù)收回，但被告人楊某某1未組織、開(kāi)展過(guò)任何“喬遷抽獎(jiǎng)”活動(dòng)，且并未將客戶(hù)的訂金交付天成公司抵扣房款，騙取劉某1等17名客戶(hù)的人民幣164500元。
上述事實(shí)，有受案登記表、立案決定書(shū)，調(diào)取證據(jù)清單，車(chē)位補(bǔ)充協(xié)議、房地產(chǎn)銷(xiāo)售策劃協(xié)議書(shū)，鑒定意見(jiàn)書(shū)及鑒定告知書(shū)，民事判決書(shū)、裁定書(shū)，證人陳某、范某、滿(mǎn)某、柴某的證言，被害人李某1、翁某、余某、劉某1、葉某、孔某、孫某、李某2、劉某2、何某、段某、黃某，趙麗輝的陳述，被告人楊某某1的供述及辯解等證據(jù)證實(shí)，足以認(rèn)定。
原審法院根據(jù)上述事實(shí)和當(dāng)庭質(zhì)證、認(rèn)證的相關(guān)證據(jù)材料，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百五十八條第一款、第二款、第四款、第三百五十九條第一款、第二百二十四條、第二十五條第一款、第五十二條、第五十三條第一款、第六十七條第一款、第三款、第六十九條、第六十四條之規(guī)定，作出如下判決：一、被告人楊某某1犯組織賣(mài)淫罪，判處有期徒刑十一年，并處罰金人民幣10000元；犯合同詐騙罪，判處有期徒刑四年，并處罰金人民幣40000元，總和刑期十五年，并處罰金人民幣50000元，決定執(zhí)行有期徒刑十四年，并處罰金人民幣50000元。二、被告人張某某2犯組織賣(mài)淫罪，判處有期徒刑十年，并處罰金人民幣10000元。三、被告人李某3犯協(xié)助組織賣(mài)淫罪，判處有期徒刑七年，并處罰金人民幣7000元。四、被告人岑某某4犯容留賣(mài)淫罪，判處有期徒刑三年零六個(gè)月，并處罰金人民幣3000元。五、隨案移送的作案工具華為手機(jī)、三星手機(jī)、vivo（粉紅色）手機(jī)、honor（黑色）手機(jī)各一部，避孕套120個(gè)（4盒），果汁水果凍1箱，依法沒(méi)收。項(xiàng)目服務(wù)單9本，客流量記錄表1本，筆記本2本，作為證據(jù)隨案保存。六、隨案移送的耳環(huán)2對(duì)、黃色項(xiàng)鏈1條，退還被告人張某某2；李某3身份證1張、銀行儲(chǔ)蓄卡2張，退還被告人李某3；岑某某4身份證1張、駕駛證1本，退還被告人岑某某4。七、被告人楊某某1犯合同詐騙罪的涉案款物繼續(xù)追繳。
宣判后，原審被告人楊某某1以“原審認(rèn)定其構(gòu)成組織賣(mài)淫罪的事實(shí)不清，證據(jù)不足，且量刑比另案判處的楚建迪高，希望二審改判減輕處罰；其收取被害人的購(gòu)房訂金是聽(tīng)從個(gè)舊市天成房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司的安排，且所有款項(xiàng)均已全部交到公司，不構(gòu)成合同詐騙罪”為由，提出上訴，請(qǐng)求二審從輕處罰。
原審被告人張某某2以“原審認(rèn)定部分事實(shí)與客觀(guān)實(shí)際不相符，量刑過(guò)重；其在本案中僅起輔助作用，系從犯，愿意積極繳納罰金”為由，提出上訴，請(qǐng)求二審從輕處罰。
原審被告人李建以“其具有自首情節(jié)，且是聽(tīng)楊某某1的安排做事，僅起輔助作用，系從犯，原審量刑過(guò)重；其主觀(guān)惡性小，愿意積極繳納罰金”為由，提出上訴，請(qǐng)求二審從輕處罰。
原審被告人岑某某4以“其有自首情節(jié)，系初犯、偶犯，認(rèn)罪悔罪態(tài)度好，主觀(guān)惡性小”為由，提出上訴，請(qǐng)求二審從輕處罰。
二審查明的事實(shí)與原審查明的事實(shí)一致。二審期間，上訴人楊某某1、張某某2、李某3、岑某某4未提交新證據(jù)。對(duì)原審判決中認(rèn)定的事實(shí)和經(jīng)原審?fù)徟e證、質(zhì)證和認(rèn)證的證據(jù)，本院予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為，原審認(rèn)定上訴人楊某某1構(gòu)成組織賣(mài)淫罪、合同詐騙罪；上訴人張某某2構(gòu)成組織賣(mài)淫罪；上訴人李某3構(gòu)成協(xié)助組織賣(mài)淫罪；上訴人岑某某4構(gòu)成容留賣(mài)淫罪的定性準(zhǔn)確，本院予以確認(rèn)。在共同犯罪中，楊某某1首起犯意，積極主動(dòng)與楚建迪（另案處理）聯(lián)系被害人到個(gè)舊，與楚建迪、岑某某4等人商定賣(mài)淫違法所得的分贓事宜，負(fù)責(zé)安排賣(mài)淫地點(diǎn)，指定李某3負(fù)責(zé)對(duì)被害人的日常進(jìn)行管理，安排張某某2對(duì)被害人進(jìn)行培訓(xùn)，在組織賣(mài)淫罪中起主要作用，是主犯，依法應(yīng)從重處罰。張某某2在組織賣(mài)淫罪中，聽(tīng)從楊某某1的安排，起次要作用，是從犯，依法應(yīng)當(dāng)從輕或減輕處罰。上訴人張某某2關(guān)于其是從犯的上訴理由成立，本院予以采納。
關(guān)于楊某某1在組織賣(mài)淫罪中的量刑比另案判處的楚建迪重，請(qǐng)求改判的上訴理由。結(jié)合本案，楊某某1的地位和作用與另案判處的李某3相當(dāng)，在量刑上綜合平衡，本院應(yīng)予調(diào)整。
關(guān)于楊某某1不構(gòu)成合同詐騙罪的上訴理由。經(jīng)查，個(gè)舊市天成房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司及財(cái)務(wù)人員陳某與楊某某1之間的銀行流水轉(zhuǎn)賬記錄，可證實(shí)楊某某1在收取被害人的訂金后并未轉(zhuǎn)入個(gè)舊市天成房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司的賬戶(hù)。同時(shí)，在卷證人范某、滿(mǎn)某、柴某的證言，被害人李某1、翁某、余某、劉某1、葉某、孔某、孫某、李某2、劉某2、何某、段某、黃某，趙麗輝的陳述均能佐證楊某某1在個(gè)舊市天成房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司授權(quán)代理銷(xiāo)售住宅期間，主觀(guān)上以非法占有為目的，客觀(guān)上利用與被害人簽訂房屋購(gòu)房合同的機(jī)會(huì)，打著公司開(kāi)展預(yù)交訂金超額抵購(gòu)房款活動(dòng)的旗號(hào)，收取多名被害人的訂金據(jù)為己有的客觀(guān)事實(shí)。原判認(rèn)定其構(gòu)成合同詐騙罪的定性準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)。楊某某1的該上訴理由不能成立，本院不予采納。
關(guān)于張某某2是否構(gòu)成組織賣(mài)淫罪的上訴理由。經(jīng)查，在卷多名被害人的陳述，被告人楊某某1、李某3、岑某某4的供述，手機(jī)微信轉(zhuǎn)賬及聊天記錄均能相互印證張某某2對(duì)被害人進(jìn)行培訓(xùn)，認(rèn)定其構(gòu)成組織賣(mài)淫罪的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分。故張某某2的該上訴理由不能成立，本院不予采納。
關(guān)于李某3是否構(gòu)成自首的上訴理由。經(jīng)查，公安機(jī)關(guān)是在接到被害人報(bào)警后，到水療店當(dāng)場(chǎng)抓獲李某3，且公安機(jī)關(guān)為防止其逃跑，還對(duì)其使用了手銬，其不是主動(dòng)投案，不符合自首構(gòu)成要件。故上訴人的該上訴理由不成立，本院不予采納。
關(guān)于李某3是否屬于從犯的上訴理由。經(jīng)查，上訴人李某3在共同犯罪中根據(jù)楊某某1的指示對(duì)被害人進(jìn)行管理，其是組織賣(mài)淫犯罪活動(dòng)中的幫助犯，所起到的是輔助作用。組織賣(mài)淫罪是協(xié)助組織賣(mài)淫罪存在的前提，而原審認(rèn)定李某3構(gòu)成協(xié)助組織賣(mài)淫罪，就已對(duì)其從犯的地位和作用進(jìn)行了全面的評(píng)價(jià)。李某3的該上訴理由不成立，本院不予采納。
關(guān)于上訴人岑某某4有自首情節(jié)，系初犯、偶犯，認(rèn)罪悔罪態(tài)度好的上訴理由。上屬量刑情節(jié)，原審在量刑時(shí)已充分考慮，原審量刑并無(wú)不當(dāng)，本院不再重復(fù)評(píng)判。
綜上，原判認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分。審判程序合法。本院予以確認(rèn)。但原審對(duì)上訴人楊某某1、張某某2、李某3的量刑不當(dāng)，本院依法予以改判。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（一）、（三）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
一、維持云南省建水縣人民法院（2019）云2524刑初326號(hào)刑事判決第四項(xiàng)、第五項(xiàng)、第六項(xiàng)、第七項(xiàng)，即四、被告人岑某某4犯容留賣(mài)淫罪，判處有期徒刑三年零六個(gè)月，并處罰金人民幣3000元。五、隨案移送的作案工具華為手機(jī)、三星手機(jī)、vivo（粉紅色）手機(jī)、honor（黑色）手機(jī)各一部，避孕套120個(gè)（4盒），果汁水果凍1箱，依法沒(méi)收。項(xiàng)目服務(wù)單9本，客流量記錄表1本，筆記本2本，作為證據(jù)隨案保存。六、隨案移送的耳環(huán)2對(duì)、黃色項(xiàng)鏈1條，退還被告人張某某2；李某3身份證1張、銀行儲(chǔ)蓄卡2張，退還被告人李某3；岑某某4身份證1張、駕駛證1本，退還被告人岑某某4。七、被告人楊某某1犯合同詐騙罪的涉案款物繼續(xù)追繳。
二、撤銷(xiāo)云南省建水縣人民法院（2019）云2524刑初326號(hào)刑事判決第一項(xiàng)、第二項(xiàng)、第三項(xiàng)，即對(duì)上訴人楊某某1、張某某2、李某3的定罪量刑部分。
三、上訴人楊某某1犯組織賣(mài)淫罪，判處有期徒刑十年，并處罰金人民幣10000元；犯合同詐騙罪，判處有期徒刑四年，并處罰金人民幣40000元?？偤托唐谑哪?，并處罰金人民幣50000元，決定執(zhí)行有期徒刑十三年，并處罰金人民幣50000元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算，判決執(zhí)行前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2019年1月15日起至2032年1月14日止；罰金限期于判決生效后三十日內(nèi)繳納）。
四、上訴人張某某2犯組織賣(mài)淫罪，判處有期徒刑七年，并處罰金人民幣10000元（已繳納）。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算，判決執(zhí)行前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2019年1月15日起至2026年1月14日止）。
五、上訴人李某3犯協(xié)助組織賣(mài)淫罪，判處有期徒刑五年，并處罰金人民幣7000元（已繳納）。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算，判決執(zhí)行前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2018年11月9日起至2023年11月8日止）。
本判決為終審判決。
審判長(zhǎng) 王 偉
審判員 許 兵
審判員 馬 濤
二〇二一年三月三十一日
書(shū)記員 尹海屹
