案由 開設(shè)賭場行賄
案號 （2021）黔05刑再1號
貴州省威寧彝族回族苗族自治縣（以下簡稱威寧縣）人民檢察院指控原審被告人李某1、楊某某2犯開設(shè)賭場罪、行賄罪，原審被告人唐某3犯開設(shè)賭場罪一案，于2018年12月25日作出（2018）黔0526刑初279號刑事判決，以李某1犯開設(shè)賭場罪判處有期徒刑四年六個月，并處罰金人民幣八萬元，犯行賄罪判處有期徒刑二年六個月，決定執(zhí)行有期徒刑六年六個月，并處罰金人民幣八萬元；以楊某某2犯開設(shè)賭場罪判處有期徒刑三年三個月，并處罰金人民幣五萬元，犯行賄罪判處有期徒刑一年，決定執(zhí)行有期徒刑四年，并處罰金人民幣五萬元；以唐某3犯開設(shè)賭場罪判處有期徒刑三年三個月，并處罰金人民幣四萬元。原審被告人李某1、楊某某2、唐某3不服，向本院提出上訴，本院于2019年3月13日作出（2019）黔05刑終88號刑事裁定書，裁定駁回上訴，維持原判。上述裁判發(fā)生法律效力后，本院于2020年6月10日作出（2020）黔05刑監(jiān)2號再審決定書，以李某1、楊某某2所犯行賄罪應(yīng)當(dāng)并處罰金而未并處罰金，屬法律適用錯誤為由決定由本院再審。本院依法另行組成合議庭，經(jīng)過閱卷，訊問被告人，聽取辯護(hù)人意見，認(rèn)為事實(shí)清楚，決定不開庭審理?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
貴州省威寧縣人民法院（2018）黔0526刑初279號刑事判決認(rèn)定：一、2017年初，被告人李某1與唐小鋒（已另案處理）為獲取高額利潤共謀在本縣設(shè)置賭博機(jī)開設(shè)賭場。2017年4月，二人在本縣六橋街道沿河西路以經(jīng)營電玩城的名義租用場地，由唐小鋒負(fù)責(zé)購置并安裝了“打鳥機(jī)”、“捕魚機(jī)”、“獅子機(jī)”、“水槍機(jī)”等賭博用電子游戲設(shè)備。唐小鋒讓被告人唐某3、楊某某2到賭場負(fù)責(zé)日常經(jīng)營和資金設(shè)備管理。被告人李某1和唐小鋒還聯(lián)絡(luò)了本縣公安局經(jīng)開分局交警大隊(duì)協(xié)警穆志江（另案處理）和六橋派出所副所長王祥（另案處理），許以每月50000元的報酬讓二人通風(fēng)報信，逃避司法機(jī)關(guān)打擊。2017年5月，被告人等設(shè)立的賭場以動漫游戲城的名義開始營業(yè)，被告人等先后招募了安然、但珊等人員，由楊某某2教上述人員使用現(xiàn)金分到賭博機(jī)給賭博人員進(jìn)行賭博，安然、但珊等人將每日賭博收入交給楊某某2，由楊某某2用支付寶轉(zhuǎn)款或現(xiàn)金存入到由唐某3專門保管賭場收入的銀行賬戶。楊某某2同時還承擔(dān)了賭博機(jī)的日常維護(hù)。2018年3月6日，到動漫游戲城賭博機(jī)上賭博的陳勇等人與被告人等發(fā)生糾紛，公安人員得到動漫游戲城有人賭博的舉報后趕到現(xiàn)場，當(dāng)場將動漫游戲城內(nèi)的34臺游戲設(shè)備查扣，并將在動漫游戲城的被告人李某1、楊某某2、唐某3等傳喚到案。經(jīng)威寧自治縣公安局鑒定，在動漫游戲城查獲的“打鳥機(jī)”、“捕魚機(jī)”、獅王機(jī)”、“水槍機(jī)”共31臺設(shè)備具有賭博功能。經(jīng)查，被告人等開辦的動漫游戲城從開業(yè)至案發(fā)共計(jì)獲得違法收入1000000余元。被告人唐某3將存入專門保管賭場收入銀行卡上的大部分資金通過銀行轉(zhuǎn)帳或付現(xiàn)金方式轉(zhuǎn)給了唐小鋒。2018年11月20日，中國建設(shè)銀行股份有限公司威寧支行依據(jù)威寧自治縣公安局的協(xié)助查詢財產(chǎn)通知書，凍結(jié)了唐某3保管的賭場違法所得銀行帳戶62×××31中的余額103310.01元。
二、被告人李某1和唐小鋒（已另案處理）、唐某3開設(shè)賭場期間，李某1和唐小鋒分八次用所獲違法收入付給穆志江和王祥（二人已另案處理）共計(jì)人民幣370000元。在上述付給穆志江和王祥的款項(xiàng)中，其中有兩次共計(jì)100000元系在楊某某2的監(jiān)督下，由楊某某2與李某1共同付給穆志江和王祥。
貴州省威寧縣人民法院根據(jù)上述事實(shí)和相關(guān)證據(jù)，依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條、第三百八十九條、第三百九十條、第二十五條、第五十二條、第五十三條、第五十九條、第六十七條、第六十九條，《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理利用賭博機(jī)開設(shè)賭場案件適用法律若干問題的意見》第一條、第二條第一款（一）、（四）項(xiàng)；第二款（一）項(xiàng)之規(guī)定，作出如下判決：
一、被告人李某1犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑四年六個月，并處罰金人民幣八萬元；犯行賄罪，判處有期徒刑二年六個月；總和有期徒刑七年，并處罰金人民幣八萬元；決定執(zhí)行有期徒刑六年六個月，并處罰金人民幣八萬元。
二、被告人楊某某2犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑三年三個月，并處罰金人民幣五萬元；犯行賄罪，判處有期徒刑一年；總和有期徒刑四年三個月，并處罰金人民幣五萬元；決定執(zhí)行有期徒刑四年，并處罰金五萬元。
三、被告人唐某3犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑三年三個月，并處罰金人民幣四萬元。
四、涉案贓款103310.01元，予以沒收上繳國庫。
一審宣判后，宣判后，原審被告人李某1、楊某某2、唐某3不服，李某1以“自己在開設(shè)賭場罪中是從犯，在行賄罪中是幫助犯，一審判決量刑過重”為由，楊某某2以“自己在開設(shè)賭場罪中是從犯，不構(gòu)成行賄罪，具有自首、立功情節(jié)，一審量刑過重”為由，唐某3以“自己是開設(shè)賭場罪的從犯，一審量刑過重”為由，向本院提出上訴。
二審期間，上訴人李某1的辯護(hù)人李世宏、余英民向本院申請調(diào)取同案犯藏爾義的訊問筆錄并提出以下辯護(hù)意見：李某1在開設(shè)賭場犯罪中地位、作用、危害均小于楊某某2、唐某3，量刑應(yīng)輕于二人；違法所得100余萬元不準(zhǔn)確，應(yīng)扣除不具賭博功能的三臺游戲機(jī)的合法收入部分；李某1是行賄罪的從犯。
上訴人楊某某2的辯護(hù)人隴康提出以下辯護(hù)意見：楊某某2只是開車陪同李某1去轉(zhuǎn)款，該行為不構(gòu)成行賄罪；只是參與賭場管理，領(lǐng)取固定工資，應(yīng)認(rèn)定為從犯；在被行政拘留期間，揭發(fā)穆志江和一名警察收取賭場好處費(fèi)的行為，應(yīng)認(rèn)定為立功；是初犯、偶犯，在開設(shè)賭場罪中夠不上情節(jié)嚴(yán)重。
上訴人唐某3的辯護(hù)人王東陽提出以下辯護(hù)意見：唐某3不是本案賭場的開辦者、組織者，只是負(fù)責(zé)賭場資金管理，應(yīng)認(rèn)定為從犯；唐某3是初犯、偶犯，且年齡較大，請求對其判處緩刑。
本院二審認(rèn)為，上訴人李某1伙同他人設(shè)置賭博機(jī)組織賭博活動，違法所得累計(jì)達(dá)100萬余元，上訴人楊某某2、唐某3明知李某1等人利用賭博機(jī)開設(shè)賭場，為該賭場提供技術(shù)支持、資金結(jié)算服務(wù)，三人的行為均已構(gòu)成開設(shè)賭場罪；李某1、楊某某2為謀取不正當(dāng)利益，給予國家工作人員財物，二人的行為已構(gòu)成行賄罪。原判認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，量刑適當(dāng)。審判程序合法。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，裁定如下：駁回上訴，維持原判。
再審中，李某1提出其不是主犯，原判罪量刑過重；楊某某2未提出意見。
李某1的辯護(hù)人提出：李某1在開設(shè)賭場罪和行賄罪中系從犯，其認(rèn)罪悔罪，系初犯、偶犯，家庭經(jīng)濟(jì)困難，請求法院對其從輕、減輕處罰及減免罰金。
楊某某2的辯護(hù)人提出：楊某某2只是陪同李某1去轉(zhuǎn)款，其行為不構(gòu)成行賄罪；楊某某2在開設(shè)賭場罪中系從犯，悔罪表現(xiàn)好，請求法院對其從輕、減輕處罰及減免罰金。
經(jīng)再審審理查明，原判認(rèn)定李某1、楊某某2犯開設(shè)賭場罪、行賄罪，唐某3犯開設(shè)賭場罪的事實(shí)清楚，據(jù)以認(rèn)定的證據(jù)已經(jīng)一審?fù)徟e證、質(zhì)證，查證屬實(shí)。本院再審期間，原審被告人及其辯護(hù)人均未提交新的證據(jù)。本院對原審判決認(rèn)定的事實(shí)和證據(jù)予以確認(rèn)。
對于李某1所提“其不是主犯，原判罪量刑過重”的辯解理由及其辯護(hù)人所提“李某1在開設(shè)賭場罪和行賄罪中系從犯，其認(rèn)罪悔罪，系初犯、偶犯，家庭經(jīng)濟(jì)困難，請求法院對其從輕、減輕處罰及減免罰金”的辯護(hù)意見。經(jīng)查，李某1參與共謀開設(shè)賭場和租用場地開設(shè)賭場，積極聯(lián)絡(luò)公安民警為其通風(fēng)報信并多次向公安民警行賄，其在開設(shè)賭場罪和行賄罪均起主要作用，均系主犯，其認(rèn)罪悔罪等情節(jié)原判決已作考慮，其家庭經(jīng)濟(jì)情況與本案無關(guān)聯(lián)性。該辯解理由及辯護(hù)意見不能成立，本院不予采納。
對于楊某某2的辯護(hù)人所提“楊某某2只是陪同李某1去轉(zhuǎn)款，其行為不構(gòu)成行賄罪”的辯護(hù)意見。經(jīng)查，楊某某2作為賭場的管理人員，因擔(dān)心李某1私吞行賄款，其兩次監(jiān)督楊某某2行賄，其與李某1系行賄罪的共同犯罪。該辯護(hù)意見不能成立，本院不予采納。
對于楊某某2的辯護(hù)人所提“楊某某2在開設(shè)賭場罪中系從犯，悔罪表現(xiàn)好，請求法院對其從輕、減輕處罰及減免罰金”的辯護(hù)意見。經(jīng)查，楊某某2作為賭場管理人員，掌管賭場的資金，負(fù)責(zé)賭博機(jī)的維護(hù)和工作人員招聘的重要工作，其在犯罪中其主要作用，系主犯。該辯護(hù)意見不能成立，本院不予采納。
本院認(rèn)為，原審被告人李某1伙同他人設(shè)置賭博機(jī)組織賭博活動，違法所得累計(jì)達(dá)100萬余元，原審被告人楊某某2、唐某3明知李某1等人利用賭博機(jī)開設(shè)賭場，為該賭場提供技術(shù)支持、資金結(jié)算服務(wù)，三人的行為均已構(gòu)成開設(shè)賭場罪；李某1、楊某某2為謀取不正當(dāng)利益，給予國家工作人員財物，二人的行為已構(gòu)成行賄罪。根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三百九十條第一款之規(guī)定，對犯行賄罪的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；因行賄謀取不正當(dāng)利益，情節(jié)嚴(yán)重的，或者使國家利益遭受重大損失的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，或者使國家利益遭受特別重大損失的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。原一審判決、二審裁定認(rèn)定原審被告人李某1、楊某某2犯行賄罪，以行賄罪判處李某1有期徒刑二年六個月，以行賄罪判處楊某某2有期徒刑一年，定罪準(zhǔn)確，所處刑期適當(dāng)，但未依法并處罰金，屬法律適用錯誤，依法應(yīng)予糾正。據(jù)此，依照《中華人民共和國刑法》第三百八十九條第一款、第三百九十條第一款、《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>的解釋》第四百七十二條第一款第（三）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
一、維持本院（2019）黔05刑終88號刑事裁定和貴州省威寧彝族回族苗族自治縣人民法院（2018）黔0526刑初279號刑事判決中對李某1、楊某某2、唐某3開設(shè)賭場罪的定罪量刑部分，對李某1、楊某某2行賄罪的定罪部分，對涉案贓款的處理部分。即：被告人李某1犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑四年六個月，并處罰金人民幣八萬元；犯行賄罪。被告人楊某某2犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑三年三個月，并處罰金人民幣五萬元；犯行賄罪。被告人唐某3犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑三年三個月，并處罰金人民幣四萬元。涉案贓款103310.01元，予以沒收上繳國庫。
二、撤銷本院（2019）黔05刑終88號刑事裁定和貴州省威寧彝族回族苗族自治縣人民法院（2018）黔0526刑初279號刑事判決中對李某1、楊某某2所犯行賄罪的量刑部分以及對李某1、楊某某2決定執(zhí)行的刑罰部分。即：被告人李某1犯行賄罪判處有期徒刑二年六個月，總和有期徒刑七年，并處罰金人民幣八萬元，決定執(zhí)行有期徒刑六年六個月，并處罰金人民幣八萬元。被告人楊某某2犯行賄罪判處有期徒刑一年，總和有期徒刑四年三個月，并處罰金人民幣五萬元，決定執(zhí)行有期徒刑四年，并處罰金五萬元。
三、被告人李某1犯行賄罪，判處有期徒刑二年六個月，并處罰金人民幣二十五萬元。與其犯開設(shè)賭場所判有期徒刑四年六個月，并處罰金人民幣八萬元數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑六年六個月，并處罰金人民幣三十三萬元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2018年3月7日起至2024年9月6日止；罰金在本判決發(fā)生法律效力之后三十日內(nèi)繳納。）
四、原審被告人楊某某2犯行賄罪，判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣十五萬元。與其犯開設(shè)賭場罪所判有期徒刑三年三個月，并處罰金人民幣五萬元數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑四年，并處罰金人民幣二十萬元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2018年3月7日起至2022年3月6日止；罰金在本判決發(fā)生法律效力之后三十日內(nèi)繳納。）
本判決為終審判決。
審判長 黃梅
審判員 謝建
審判員 張方
二〇二一年九月十三日
書記員 蓋欽
