龔某某傳播淫穢物品牟利案-利用爬蟲技術(shù)傳播淫穢物品牟利“情節(jié)特別嚴(yán)重”的認(rèn)定
人民法院案例庫 入庫編號：2024-04-1-374-001
關(guān)鍵詞
刑事/傳播淫穢物品牟利罪/爬蟲技術(shù)/數(shù)量/情節(jié)認(rèn)定/量刑
基本案情
2017年3月份以來，被告人龔某某利用爬蟲技術(shù)，在互聯(lián)網(wǎng)上建立了二十余個可以提供他人下載淫穢視頻的“BT種子”和“磁力鏈接”的網(wǎng)站，并通過掛載廣告的方式從中牟利。經(jīng)鑒定，其所建網(wǎng)站中含淫穢視頻588部。
山東省膠州市人民法院于2020年10月15日作出（2020）魯0281刑初62號刑事判決，認(rèn)定被告人龔某某犯傳播淫穢物品牟利罪，系情節(jié)特別嚴(yán)重，判處有期徒刑十年，并處罰金人民幣二十萬元。宣判后，被告人龔某某以其行為不構(gòu)成傳播淫穢物品牟利罪情節(jié)特別嚴(yán)重的情形，量刑過重為由提出上訴。山東省青島市中級人民法院于2020年12月28日作出（2020）魯02刑終663號刑事判決，認(rèn)定龔某某不構(gòu)成傳播淫穢物品牟利罪“情節(jié)特別嚴(yán)重”情形，改判有期徒刑三年，并處罰金人民幣十萬元。
裁判理由
法院生效裁判認(rèn)為：本案不構(gòu)成傳播淫穢物品牟利罪“情節(jié)特別嚴(yán)重”情形，具體理由如下：
第一，被告人龔某某在主觀方面與典型意義上傳播淫穢物品牟利罪的直接故意不同。其設(shè)立的網(wǎng)站基于互聯(lián)網(wǎng)爬蟲技術(shù)而自動獲取互聯(lián)網(wǎng)上的BT 種子文件信息，其認(rèn)識到爬蟲程序所搜索到的部分BT種子信息可能會被用于下載淫穢視頻，但為了增加觀看廣告的流量而放任這一結(jié)果的發(fā)生。同時，沒有證據(jù)證實龔某某與BT種子所關(guān)聯(lián)的淫穢視頻發(fā)布者之間存在共謀。在此情形下，要求龔某某承擔(dān)與運營典型意義的淫穢網(wǎng)站等具有直接故意的淫穢物品傳播牟利者相同的刑事責(zé)任，違背罪責(zé)刑相一致的原則。
第二，被告人龔某某在客觀行為及危害結(jié)果上與典型意義上傳播淫穢物品牟利罪的行為、結(jié)果亦不同。龔某某的行為是設(shè)置爬蟲程序在互聯(lián)網(wǎng)上搜索各類BT種子信息，這些BT種子信息中部分含有淫穢視頻的BT種子信息，其并非是淫穢視頻的直接提供者。其行為的結(jié)果也表現(xiàn)為，通過特定關(guān)鍵詞搜索到包含淫穢視頻BT種子信息的網(wǎng)站用戶不能直接看到淫穢視頻的內(nèi)容，必須通過搜索到的信息將BT種子下載后，再通過另外的下載軟件才有可能將淫穢視頻下載觀看。其行為和結(jié)果與典型意義上傳播淫穢物品牟利罪的行為、結(jié)果均存在差異，具有基于互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的非直觀性。單純以其網(wǎng)站數(shù)據(jù)庫中所能搜索到的包含特定關(guān)鍵詞的BT種子信息能夠下載的淫穢視頻數(shù)量對其量刑，亦有違罪責(zé)刑相一致的原則，原審判決量刑明顯過重。
第三，被告人龔某某傳播淫穢物品牟利行為的傳播范圍、違法所得根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)難以認(rèn)定。本案中并無充分證據(jù)證實其網(wǎng)站通過用戶搜索BT種子下載淫穢視頻的傳播范圍。其有關(guān)經(jīng)營網(wǎng)站獲利50余萬元的供述一方面沒有客觀證據(jù)等印證，另一方面也不能區(qū)分其中的合法收入與違法所得。
故在此案二審中，參考了《關(guān)于利用網(wǎng)絡(luò)云盤制作、復(fù)制、販賣、傳播淫穢電子信息牟利行為定罪量刑問題的批復(fù)》規(guī)定：“對于以牟利為目的，利用網(wǎng)絡(luò)云盤制作、復(fù)制、販賣、傳播淫穢電子信息的行為，在追究刑事責(zé)任時，鑒于網(wǎng)絡(luò)云盤的特點，不應(yīng)單純考慮制作、復(fù)制、販賣、傳播淫穢電子信息的數(shù)量，還應(yīng)充分考慮傳播范圍、違法所得、行為人一貫表現(xiàn)以及淫穢電子信息、傳播對象是否涉及未成年人等情節(jié)，綜合評估社會危害性，恰當(dāng)裁量刑罰，確保罪責(zé)刑相適應(yīng)”的精神，認(rèn)為本案不構(gòu)成“情節(jié)特別嚴(yán)重”，依法改判。故法院依法作出如上裁判。
裁判要旨
利用云技術(shù)、AI技術(shù)、爬蟲等新興技術(shù)傳播淫穢物品牟利的，情節(jié)認(rèn)定不宜簡單適用相關(guān)司法解釋中的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，還應(yīng)綜合考量行為人主觀故意和全案事實、情節(jié)作出判斷，做到罪責(zé)刑相一致。
關(guān)聯(lián)索引
《中華人民共和國刑法》第363條
《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于利用網(wǎng)絡(luò)云盤制作、復(fù)制、販賣、傳播淫穢電子信息牟利行為定罪量刑問題的批復(fù)》（法釋〔2017〕19號）
一審：山東省膠州市人民法院（2020）魯0281刑初62號刑事判決（2020年10月15日）
二審：山東省青島市中級人民法院（2020）魯02刑終663號刑事判決（2020年12月28日）
