姚某非法經(jīng)營案-行為人未經(jīng)許可銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)且偽劣卷煙情節(jié)嚴(yán)重的應(yīng)根據(jù)犯罪數(shù)額從一重處罰
人民法院案例庫 入庫編號(hào)：2023-03-1-169-008
關(guān)鍵詞
刑事/非法經(jīng)營罪/偽劣卷煙/情節(jié)嚴(yán)重/從一重處罰原則
基本案情
2020年8月開始，被告人姚某在未取得煙草專賣許可證的情況下，通過微信向他人購買假冒香煙用于出售。2021年7月23日，被告人姚某將裝有假煙的包裹搬回家時(shí)被公安機(jī)關(guān)當(dāng)場(chǎng)查獲利群、芙蓉王、中華等品牌的香煙約787盒。經(jīng)鑒定，上述涉案卷煙中除2盒芙蓉王（硬）為真品卷煙外，其他被搜查出的卷煙均為假冒注冊(cè)商標(biāo)且偽劣卷煙，搜查出的卷煙價(jià)值人民幣207,545元。
江西省萍鄉(xiāng)市安源區(qū)人民法院于2021年12月2日作出（2021）贛0302刑初430號(hào)刑事判決：一、被告人姚某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑一年十個(gè)月，并處罰金人民幣八萬元；二、公安機(jī)關(guān)扣押的涉案物品，由扣押機(jī)關(guān)依法處理。宣判后，被告人姚某未提出上訴，判決已發(fā)生法律效力。
裁判理由
法院生效裁判認(rèn)為：被告人姚某違反國家煙草專賣管理法律規(guī)定，未經(jīng)煙草專賣行政主管部門許可，無煙草專賣零售許可證，而銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)且偽劣卷煙，數(shù)額為207,545元，屬情節(jié)嚴(yán)重，其行為同時(shí)構(gòu)成銷售偽劣產(chǎn)品罪、銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪、非法經(jīng)營罪。按照被告人姚某的犯罪數(shù)額，定銷售偽劣產(chǎn)品罪，應(yīng)處二年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；定銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪，應(yīng)處三年以下有期徒刑，并處或者單處罰金；定非法經(jīng)營罪，應(yīng)處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金。根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第五條之規(guī)定，行為人實(shí)施非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品犯罪，同時(shí)構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪、侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪、非法經(jīng)營罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。據(jù)此，對(duì)被告人姚某依法應(yīng)以非法經(jīng)營罪定罪處罰。被告人姚某已經(jīng)著手實(shí)施犯罪，被查獲的卷煙因其意志以外的原因未被銷售，是犯罪未遂，可以比照既遂犯從輕或減輕處罰。姚某歸案后如實(shí)供述其犯罪事實(shí)，自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，可以從輕處罰。
裁判要旨
無證銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)且偽劣卷煙的行為從形式上分析，已經(jīng)觸犯了銷售偽劣產(chǎn)品罪、銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪和非法經(jīng)營罪，而這些都源于行為人所實(shí)施的一個(gè)行為——無證販賣假香煙，即行為人的行為屬于一行為觸犯數(shù)罪名的想像競(jìng)合犯，應(yīng)當(dāng)根據(jù)想像競(jìng)合犯的從一重處罰原則處罰。根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第五條之規(guī)定，行為人實(shí)施非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品犯罪，同時(shí)構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪、侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪、非法經(jīng)營罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。結(jié)合被告人姚某的非法經(jīng)營數(shù)額，相比之下，非法經(jīng)營罪為重罪，應(yīng)以非法經(jīng)營罪處罰。
關(guān)聯(lián)索引
《中華人民共和國刑法》第225條第1項(xiàng)
一審：江西省萍鄉(xiāng)市安源區(qū)人民法院（2021）0302刑初430號(hào)刑事判決（2021年12月2日）
