2023-02-1-071-003
朱某生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品案
——餐飲服務(wù)提供者制售添加亞硝酸鹽臘肉制品行為的定性
關(guān)鍵詞：刑事 生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪 生產(chǎn)、銷售有毒、有 害食品罪 亞硝酸鹽 食品添加劑
基本案情
2015年10月21日10時(shí)許，河北省淶源縣公安局接特情舉報(bào)，被告人朱某在 淶源縣某飯店生產(chǎn)、銷售臘腸、臘肉的過程中添加亞硝酸鈉，后在其飯店內(nèi)查 扣亞硝酸鈉一袋，臘腸20.7千克，臘肉5.7千克。經(jīng)鑒定，臘腸中含有亞硝酸鈉280毫克/千克，臘肉中含有亞硝酸鈉280毫克/千克。
河北省淶源縣人民法院于2017年9月25日作出（2017）冀0630刑初111號(hào)刑 事判決： 一、被告人朱某犯生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)食品罪，判處有期徒刑 七個(gè)月，緩刑一年，并處罰金人民幣20 000元；二、禁止被告人朱某在緩刑考 驗(yàn)期限內(nèi)從事食品生產(chǎn)、銷售。宣判后，在法定期限內(nèi)未上訴、抗訴，判決已發(fā)生法律效力。
裁判理由
法院生效判決認(rèn)為：被告人朱某作為餐飲服務(wù)提供者，在其生產(chǎn)、銷售的 臘腸、臘肉中添加亞硝酸鈉，其行為已構(gòu)成生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪。主要理由如下：
1.雖然亞硝酸鹽(亞硝酸鈉、亞硝酸鉀)具有較強(qiáng)的毒性，但其性質(zhì)屬于食 品添加劑，而非“有毒、有害的非食品原料”。被告人朱某在生產(chǎn)、銷售的食品中添加亞硝酸鹽的行為，不構(gòu)成生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪。
亞硝酸鹽的毒性較強(qiáng)，成人一般攝入0.3克至0.5克即可引起中毒，3克即可致死，且亞硝酸鹽中毒發(fā)病迅速。同時(shí)，亞硝酸鹽在自然環(huán)境中廣泛存在，許多天然農(nóng)副產(chǎn)品本身含有微量亞硝酸鹽，比如蔬菜中含量約為4毫克/千克，肉 類約為3毫克/千克，蛋類約為5毫克/千克。食品加工過程中也會(huì)產(chǎn)生亞硝酸鹽 ?！妒称钒踩珖覙?biāo)準(zhǔn) 食品添加劑使用標(biāo)準(zhǔn)》(GB 2760—2014)(以下簡(jiǎn)稱《食 品添加劑標(biāo)準(zhǔn)》) 將亞硝酸鹽作為具有護(hù)色、防腐功能的食品添加劑，規(guī)定允許在腌臘肉制品類(如咸肉、臘肉、板鴨、中式火腿、臘腸)，醬鹵肉制品類,熏、燒、烤肉類，油炸肉類，西式火腿(熏烤、煙熏、蒸煮火腿)類，肉灌腸 類，發(fā)酵肉制品類，肉罐頭類等八類肉制品中使用。據(jù)此，亞硝酸鹽屬于食品 添加劑，在生產(chǎn)、銷售的食品中添加亞硝酸鹽的，不屬于在食品中摻入“有毒、有害的非食品原料”，不構(gòu)成生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪。
2.被告人朱某在生產(chǎn)、銷售臘腸、臘肉的過程中添加亞硝酸鹽，其行為已構(gòu)成生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪。
根據(jù)本案審理時(shí)適用的2013年《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理 危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》(法釋〔2013〕12號(hào))第八條 第一款的規(guī)定，“在食品加工、銷售、運(yùn)輸、貯存等過程中，違反食品安全標(biāo) 準(zhǔn)，超限量或者超范圍濫用食品添加劑，足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他 嚴(yán)重食源性疾病的”，應(yīng)以生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪定罪處罰。上 述規(guī)定表明，濫用食品添加劑的行為包括超限量使用和超范圍使用兩種表現(xiàn)形 式。需要說明的是，2022年1月1日起施行的《最高人民法院、最高人民檢察院 關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》(法釋〔2021〕24號(hào))第五條第一款亦規(guī)定了該內(nèi)容，只是將“加工”修改為“生產(chǎn)”。
（1）被告人朱某的行為屬于“超限量”濫用食品添加劑，且已達(dá)到生產(chǎn)、 銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪的入罪標(biāo)準(zhǔn)。經(jīng)查，根據(jù)《食品添加劑標(biāo)準(zhǔn)》規(guī) 定，亞硝酸鹽在腌臘肉制品類食品中的最大殘留量為小于等于30毫克/千克。本 案中，涉案臘肉、臘腸中亞硝酸鈉的殘留量為280毫克/千克，已達(dá)《食品添加 劑標(biāo)準(zhǔn)》規(guī)定的最大殘留量的九倍以上。在此條件下，普通成人攝入問題臘肉 制品不到一千克，累積亞硝酸鹽攝入量便會(huì)達(dá)到中毒劑量，具有“足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾病”的重大風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)受刑罰處罰。
（2）被告人朱某的行為還屬于“超范圍”濫用食品添加劑。 “超范圍”濫用食品添加劑，既包括食品添加劑適用對(duì)象的超范圍，也包括適用主體的 超范圍。經(jīng)查，國家食品藥品監(jiān)管總局、衛(wèi)生部2012年發(fā)布的《關(guān)于禁止餐飲 服務(wù)單位采購、貯存、使用食品添加劑亞硝酸鹽的公告》以及國家食品藥品監(jiān) 管總局2018年發(fā)布的《關(guān)于餐飲服務(wù)提供者禁用亞硝酸鹽、加強(qiáng)醇基燃料管理 的公告》，均禁止餐飲服務(wù)提供者使用亞硝酸鹽。本案中，被告人朱某作為餐飲服務(wù)者，未遵守國務(wù)院有關(guān)部門公告關(guān)于亞硝酸鹽使用主體的要求，屬于“超范圍”濫用食品添加劑。
綜上，對(duì)被告人朱某的行為應(yīng)以生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪定性。
裁判要旨
餐飲服務(wù)者在食品生產(chǎn)、銷售、運(yùn)輸、貯存等過程中，違反食品安全標(biāo)準(zhǔn) ,超限量或者超范圍濫用亞硝酸鹽，足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾病的，應(yīng)以生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪定罪處罰。
關(guān)聯(lián)索引
《中華人民共和國刑法》第143條、第144條
《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》(法釋〔2013〕12號(hào))第8條第1款
《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》(法釋〔2021〕24號(hào))第5條第1款
一審：河北省淶源縣人民法院（2017）冀0630刑初111號(hào)刑事判決（2017年
9月25日）
