2023-09-1-160-007
張某某侵犯著作權(quán)案
——非作品提供的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供行為的刑事規(guī)制
關(guān)鍵詞：刑事 侵犯著作權(quán)罪 網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供 非作品提供 通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播他人作品 復(fù)制發(fā)行
基本案情
2009年年底，被告人張某某申請注冊網(wǎng)站域名后設(shè)立www.100**s.cc網(wǎng)站，并在浙江紹興租用服務(wù)器，通過安裝相關(guān)軟件，完成網(wǎng)站和服務(wù)器的連接。嗣后，被告人張某某未經(jīng)著作權(quán)人許可，通過www.100**s.cc網(wǎng)站管理后臺，鏈接至某資源網(wǎng)獲取影視作品的種子文件索引地址，通過向用戶提供并強(qiáng)制使用
QVOD播放軟件的方式，為www.100**s.cc網(wǎng)站用戶提供瀏覽觀看影視作品的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)。為提高網(wǎng)站的知名度和所鏈接影視作品的點(diǎn)擊量，被告人張某某在
www.100**s.cc網(wǎng)站以設(shè)置目錄、索引、內(nèi)容簡介、排行榜等方式向用戶推薦影視作品。
2010年2月，被告人張某某加入“某廣告聯(lián)盟”，由“某廣告聯(lián)盟”在其設(shè)立的www.100**s.cc網(wǎng)站上發(fā)布各類廣告，從而獲取廣告收益。
法院經(jīng)審理查明：經(jīng)鑒定，www.100**s.cc網(wǎng)站鏈接的影視作品中，有 941部與中國、美國、韓國、日本等相關(guān)版權(quán)機(jī)構(gòu)認(rèn)證的具有著作權(quán)的影視作品內(nèi)容相同。
上海市普陀區(qū)人民法院于2014年5月23日作出（2013）普刑（知）初字第11號刑事判決：一、被告人張某某犯侵犯著作權(quán)罪，判處有期徒刑一年三個月，緩刑一年三個月，并處罰金人民幣三萬元；二、違法所得依法予以追繳；三、扣押在案的作案工具，依法予以沒收。本案一審判決后，被告人張某某未提起上訴，該判決生效。
裁判理由
法院生效裁判認(rèn)為：
一、被告人張某某提供網(wǎng)絡(luò)服務(wù)所涉的技術(shù)事實(shí)及涉案影視作品的權(quán)屬事實(shí)、有效鏈接事實(shí)及如何認(rèn)定。
被扣的涉案服務(wù)器及硬盤數(shù)據(jù)均未顯示存有涉案影視作品的內(nèi)容，因此被告人張某某并非直接作品提供者。公訴機(jī)關(guān)指控被告人張某某加框鏈接至直接上傳作品的某資源網(wǎng)，并通過向用戶強(qiáng)制提供QVOD播放軟件的方法，為用戶瀏覽影視作品提供服務(wù)。但辯護(hù)人申請的專家證人金某認(rèn)為，根據(jù)被扣在案的服務(wù)器及硬盤數(shù)據(jù)顯示，被告人張某某從某資源網(wǎng)采集的地址是P2P技術(shù)下影片種子文件屬性的索引地址，并非直接上傳影視作品的絕對地址。鑒于QVOD播放軟件采用P2P技術(shù)進(jìn)行作品傳播已成為目前互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域普遍知曉的技術(shù)事實(shí)，被告人張某某在www.100**s.cc網(wǎng)站上進(jìn)行影視作品傳播所依托的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)應(yīng)為P2P 技術(shù)。
涉案電子證據(jù)采集、侵權(quán)作品比對、鏈接有效性檢測過程未予錄像固定，屬證據(jù)形成過程中存在的規(guī)范性瑕疵，并不是我國刑事訴訟法所規(guī)定的當(dāng)然應(yīng)予排除的非法證據(jù)。公訴機(jī)關(guān)通過申請相關(guān)偵查人員、鑒定人員到庭作證，提供版權(quán)認(rèn)證機(jī)構(gòu)及權(quán)利人出具的補(bǔ)充說明等形式進(jìn)行了證據(jù)補(bǔ)充，形成有效證據(jù)鏈并相互印證，涉案影視作品權(quán)利人出具的作品權(quán)屬事實(shí)以及涉案作品在網(wǎng)站上有效鏈接并可供用戶瀏覽觀看的事實(shí)可予認(rèn)定。
二、被告人張某某提供網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的行為定性。
被告人張某某在設(shè)立www.100**s.cc網(wǎng)站后，通過網(wǎng)站管理后臺，鏈接至某資源網(wǎng)獲取影視作品種子文件的索引地址，并通過向用戶提供并強(qiáng)制使用QVOD 播放軟件，供www.100**s.cc網(wǎng)站用戶瀏覽觀看影視作品，從而完成涉案影視作品在網(wǎng)絡(luò)上的傳播，因此屬網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供行為，被告人張某某的上述網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供行為，可使公眾在其個人選定的時間和地點(diǎn)通過www.100**s.cc網(wǎng)站獲得作品，符合信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為的實(shí)質(zhì)性要件，屬信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為，根據(jù)刑法第二百一十七條、《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋〔2004〕19號）第十一條規(guī)定，符合侵犯著作權(quán)罪中“發(fā)行”（通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播他人作品）的行為性質(zhì)。
三、被告人張某某通過設(shè)立“非法”影視網(wǎng)站，定向設(shè)鏈、主動采集盜版影片種子資源，提供QVOD播放器供用戶強(qiáng)制使用以瀏覽觀看影片，并從中牟利，構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪。
被告人張某某通過互聯(lián)網(wǎng)論壇獲得通過采集盜版影片資源建立網(wǎng)站并進(jìn)行牟利的信息，并在建立網(wǎng)站后立即加入“某廣告聯(lián)盟”，通過在網(wǎng)站上刊登收費(fèi)廣告獲取利益，具有營利目的。被告人張某某實(shí)施的雖不是直接的作品提供行為，但其通過獲取已將作品制作成“種子”置于互聯(lián)網(wǎng)的“種子”文件屬性索引地址，使用采用P2P技術(shù)的QVOD播放器，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)在其開設(shè)的www.100**s.cc網(wǎng)站上供用戶瀏覽觀看影視作品。從影視作品權(quán)利人的經(jīng)營模式及授權(quán)形式（通過作品授權(quán)許可獲取經(jīng)濟(jì)利益）來看，基于P2P技術(shù)特點(diǎn)，權(quán)利人不可能許可其影視作品以設(shè)置成“種子”的形式（即P2P技術(shù)）在互聯(lián)網(wǎng)上免費(fèi)傳播，故最先將影視作品制作成“種子”置于互聯(lián)網(wǎng)上的作品提供者，其“未經(jīng)著作人許可”的事實(shí)成立。另外，被告人張某某對其在www.100**s.cc網(wǎng)站上供用戶瀏覽觀看的影視作品具侵權(quán)性是明知的。具體的事實(shí)及理由分析如下：一是其從互聯(lián)網(wǎng)論壇獲得了通過采集盜版影片資源建立網(wǎng)站并進(jìn)行牟利的信息及操作技術(shù)，定向鏈接至某資源網(wǎng)，主動采集影片資源，并以設(shè)置目錄、索引、內(nèi)容簡介、排行榜方式向用戶推薦影視作品；二是涉案www.100**s.cc網(wǎng)站上的作品均為影視作品，正版授權(quán)的影視視頻分享網(wǎng)站是業(yè)內(nèi)公知信息，本案被鏈的某資源網(wǎng)并非此列；三是被告人張某某開設(shè)的是營利性影視視頻分享網(wǎng)站，但該網(wǎng)站未獲相關(guān)行政許可，系非法網(wǎng)站，被告人張某某作為影視視頻分享網(wǎng)站的經(jīng)營者從未獲得相關(guān)權(quán)利人的授權(quán)，因其網(wǎng)站的非法性也不可能獲得相關(guān)作品權(quán)利人的合法授權(quán)。因此，被告人張某某及最先將影視作品制作成“種子”置于互聯(lián)網(wǎng)上的作品提供者具有未經(jīng)著作權(quán)人許可通過信息網(wǎng)絡(luò)傳播他人影視作品的主觀故意。被告人張某某以營利為目的，未經(jīng)著作權(quán)人許可，通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播的影視作品已達(dá)941部，屬情節(jié)嚴(yán)重，應(yīng)當(dāng)以侵犯著作權(quán)罪定罪處罰。被告人張某某到案后能如實(shí)供述自己罪行，依法可從輕處罰。被告人張某某在被司法機(jī)關(guān)取保候?qū)徠陂g能遵紀(jì)守法，可適用緩刑予以考驗(yàn)。
裁判要旨
我國刑法規(guī)定，以營利為目的，未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制發(fā)行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機(jī)軟件及其他作品的，違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪。之后相關(guān)司法解釋又規(guī)定，“通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播他人作品的行為”視為侵犯著作權(quán)罪中的“復(fù)制發(fā)行”。非作品提供的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供行為，符合信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為的實(shí)質(zhì)性要件，屬司法解釋視為“復(fù)制發(fā)行”的“通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播他人作品”的行為。在作品提供者及網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供行為實(shí)施者對其傳播的作品具侵權(quán)性存在明知的狀態(tài)下，應(yīng)當(dāng)對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者以侵犯著作權(quán)罪定罪處罰。
關(guān)聯(lián)索引
《中華人民共和國刑法》第217條
一審：上海市普陀區(qū)人民法院（2013）普刑（知）初字第11號刑事判決
（2014年5月23日）
