2023-06-1-286-002
翁某某開設賭場案
——利用網(wǎng)絡棋牌平臺開設賭場中“變相牟利”行為的認定
關鍵詞：刑事 開設賭場罪 網(wǎng)絡棋牌平臺 微信群 變相牟利 設定賭博規(guī)則
基本案情
2017年左右，被告人翁某某以“明星麻將”App為平臺，開設微信麻將群，拉人進群打麻將。因該App需消耗虛擬游戲幣“鉆石”才能開啟“房間”進行游戲，翁某某便自行做代理售賣“鉆石”。2020年1月中旬至3月，翁某某建立新的麻將群，并組織群內(nèi)賭客在其建立的“明星麻將”親友圈內(nèi)進行賭博。其間，翁某某共通過限定“鉆石”購買渠道，制定禁止外購“鉆石”在群內(nèi)消耗的賭博規(guī)則的方式，向群內(nèi)賭客售賣自行代理的“鉆石”進行牟利，并非法獲利3.58萬元。以上微信群及親友圈均由翁某某進行管理，翁某某會在微信群中發(fā)布關于賭博規(guī)則、“鉆石”消耗規(guī)則以及銷售“鉆石”鏈接等群公告，并會協(xié)助群內(nèi)成員轉交賭資，處理賭資糾紛。另查明，2017年12月至2020年10月期間，翁某某通過向微信好友售賣“鉆石”的方式獲利，售鉆金額達17.8萬余元。2022年10月14日，翁某某被公安機關傳喚，到案后如實供述了上述事實，庭審過程中又翻供。本案審理期間，翁某某家屬代為退繳了違法所得人民幣2萬元。
上海市金山區(qū)人民法院于2021年5月20日作出（2021）滬0116刑初248號刑事判決：被告人翁某某犯開設賭場罪，判處有期徒刑一年二個月，并處罰金人民幣一萬二千元。宣判后，被告人翁某某提出上訴。上海市第一中級人民法院于2021年6月29日作出（2021）滬01刑終957號刑事裁定：駁回上訴，維持原判。
裁判理由
法院生效裁判認為：被告人翁某某以營利為目的開設賭場，其行為已構成開設賭場罪。翁某某有退贓表現(xiàn)，可以酌情從輕處罰。針對被告人及辯護人提出的相關辯解、辯護意見，經(jīng)查：第一，關于客觀行為，翁某某利用“明星麻將”APP及相關賭博群，在較長時間段內(nèi)持續(xù)組織他人參加賭博活動，參賭人數(shù)較多且不特定，其在微信群發(fā)布關于虛擬游戲幣“鉆石”消耗規(guī)則、購買鏈接等事項的公告，制定賭博規(guī)則，亦對賭資的收付有一定的管理行為，具有較為明顯的組織管理性。第二，關于主觀認知，2020年1月中旬至3月期間，翁某某以限定虛擬游戲幣“鉆石”購買渠道、消耗規(guī)則等方式，向群內(nèi)參賭人員售賣可供在網(wǎng)絡棋牌游戲軟件中“開房間”的“鉆石”，變相收取“房費”獲取非法收益，應視為具有非法營利的主觀故意，結合其客觀行為，應認定翁某某構成開設賭場罪。第三，關于非法獲利金額的認定，由于利用網(wǎng)絡棋牌游戲軟件進行賭博涉及虛擬游戲幣與賭資的換算，加之微信群內(nèi)賭資結算方式的多樣性，對微信群內(nèi)結算數(shù)額難以統(tǒng)計，公訴機關結合翁某某微信、支付寶交易記錄、銀行卡交易明細等證據(jù)綜合考慮予以證實，證據(jù)充分，相關指控金額應予支持。第四，翁某某當庭對定案的關鍵事實予以翻供，不應認定為坦白。故法院依法作出如上裁判。
裁判要旨
利用網(wǎng)絡應用開展棋牌活動并收取費用的行為是否屬于開設賭場變相牟利的行為，應結合行為人主觀認知和客觀行為綜合考量。行為人明知參賭人員系為賭博利用游戲應用，仍為其建立微信群并設定賭博規(guī)則，在一定時間內(nèi)持續(xù)組織、管理不特定多數(shù)人，通過網(wǎng)絡棋牌游戲軟件進行賭博，并以限定群內(nèi)人員虛擬游戲幣購買渠道、消耗規(guī)則、現(xiàn)金兌換規(guī)則等方式變相收取參賭人員費用而非法獲利的，屬于變相牟利，應視為以營利為目的開設賭場行為。
關聯(lián)索引
《中華人民共和國刑法》第303條第2款
一審：上海市金山區(qū)人民法院（2021）滬0116刑初248號刑事判決（2021年 5月20日）
二審：上海市第一中級人民法院（2021）滬01刑終957號刑事裁定（2021年 6月29日）
