王某販賣、制造毒品案
（檢例第150號）
【關鍵詞】
販賣、制造毒品罪? 國家管制化學品? 麻醉藥品、精神藥品? 毒品含量? 涉毒資產(chǎn)查處
【要旨】
行為人利用未列入國家管制的化學品為原料，生產(chǎn)、銷售含有國家管制的麻醉藥品、精神藥品成分的食品，明知該成分毒品屬性的，應當認定為販賣、制造毒品罪。檢察機關辦理新型毒品犯罪案件，應當審查毒品含量，依法準確適用刑罰。對于毒品犯罪所得的財物及其孳息、收益和供犯罪所用的本人財物，應當依法予以追繳、沒收。
【基本案情】
被告人王某，男，1979年出生，原系某公司法定代表人。
2016年，被告人王某明知國家管制的精神藥品γ-羥丁酸可以由當時尚未被國家列管的化學品γ-丁內(nèi)酯（2021年被列管為易制毒化學品）通過特定方法生成，為謀取非法利益，多次購進γ-丁內(nèi)酯，添加香精制成混合液體，委托廣東某公司（另案處理）為混合液體粘貼“果味香精CD123”的商品標簽，交由廣東另一公司（另案處理）按其配方和加工方法制成“咔哇氿”飲料。王某通過四川某公司將飲料銷往多地娛樂場所。至案發(fā)，共銷售“咔哇氿”飲料52355件（24瓶/件，275ml/瓶），銷售金額人民幣1158萬余元。
2017年9月9日，公安機關將王某抓獲，當場查獲“咔哇氿”飲料720余件，后追回售出的18505件。經(jīng)鑒定，“果味香精CD123”“咔哇氿”飲料中均檢出γ-羥丁酸成分，含量分別為2000-44000μg/ml、80.3-7358μg/ml。
【檢察機關履職過程】
（一）引導取證
2017年10月11日，四川省成都市公安局青羊區(qū)分局以王某涉嫌生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪提請批準逮捕。10月18日，成都市青羊區(qū)人民檢察院對王某依法批準逮捕。檢察機關審查認為，“咔哇氿”飲料中含有國家管制的一類精神藥品γ-羥丁酸，王某可能涉嫌毒品犯罪。為準確認定犯罪性質(zhì)，檢察機關引導公安機關重點圍繞王某涉嫌犯罪主觀故意開展偵查：一是核查王某的從業(yè)經(jīng)歷及知識背景；二是調(diào)取王某通訊記錄和委托生產(chǎn)飲料的情況；三是調(diào)取王某隱瞞飲料成分、規(guī)避檢查的情況；四是核查飲料銷售價格等異常情況。
（二）審查起訴
2017年12月11日，公安機關認為王某在制造飲料過程中添加有毒、有害物質(zhì)，以王某涉嫌生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪移送審查起訴。
成都市青羊區(qū)人民檢察院認為本案定性存在疑問，繼續(xù)引導公安機關偵查取證。一是收集、固定網(wǎng)絡檢索記錄等電子證據(jù)，查明王某在生產(chǎn)“咔哇氿”飲料前，已明知γ-丁內(nèi)酯可生成γ-羥丁酸，且明知γ-羥丁酸是國家管制的精神藥品。二是收集、固定“咔哇氿”飲料包裝標簽等證據(jù)，結合王某的供述及其與他人的聊天記錄，查明王某在家多次實驗，明知γ-羥丁酸的性質(zhì)和危害。三是對查獲的飲料取樣、送檢、鑒定，收集專家的證言，證實γ-丁內(nèi)酯自然狀態(tài)下水解可少量生成γ-羥丁酸，但含量不穩(wěn)定，在人工干預等特定條件下生成的含量較為穩(wěn)定。四是調(diào)取快遞發(fā)貨單等書證，查明王某販賣“咔哇氿”飲料的數(shù)量、途徑。五是調(diào)查王某的涉案財物、資金流向及不動產(chǎn)登記情況，查封、扣押其涉案房產(chǎn)和資金。
檢察機關綜合全案事實證據(jù)審查認為，王某明知γ-丁內(nèi)酯能生成γ-羥丁酸，γ-羥丁酸系國家管制的精神藥品，而將γ-丁內(nèi)酯作為原料生產(chǎn)含有γ-羥丁酸成分的飲料并進行銷售，飲用后有麻醉、致幻和成癮等后果，具有制造、販賣毒品的主觀故意和客觀行為，符合販賣、制造毒品罪的構成要件。
2018年6月15日，成都市青羊區(qū)人民檢察院以王某犯販賣、制造毒品罪依法提起公訴。
（三）指控與證明犯罪
2020年1月15日，成都市青羊區(qū)人民法院依法公開開庭審理本案。被告人王某及其辯護人對檢察機關指控的主要犯罪事實、證據(jù)無異議，但提出以下辯解及辯護意見：一是“咔哇氿”飲料中含有的γ-羥丁酸，可能是原料自然生成；二是王某沒有制造和販賣毒品的主觀故意；三是王某超限量濫用食品添加劑γ-丁內(nèi)酯，應構成生產(chǎn)、銷售不符合安全標準的食品罪。
針對第一條辯解及辯護意見，公訴人答辯指出：一是公安機關對原料廠商倉庫內(nèi)的γ-丁內(nèi)酯進行抽樣鑒定，未檢出γ-羥丁酸成分，而對查獲的“咔哇氿”飲料進行抽樣鑒定，均檢出γ-羥丁酸成分，能夠排除“咔哇氿”飲料中γ-羥丁酸系自然生成。二是γ-丁內(nèi)酯在自然狀態(tài)下生成的γ-羥丁酸含量不穩(wěn)定，而以γ-丁內(nèi)酯為原料人工合成的γ-羥丁酸含量較為穩(wěn)定，本案查獲的“果味香精CD123”和“咔哇氿”飲料中γ-羥丁酸含量均相對穩(wěn)定，系特定條件下水解生成。三是王某以γ-丁內(nèi)酯為原料制造混合液體“果味香精CD123”，再以“果味香精CD123”為原料通過特定方法制成“咔哇氿”飲料。在制造“咔哇氿”飲料過程中，雖然“果味香精CD123”被飲料用水稀釋，但鑒定意見顯示成品飲料中γ-羥丁酸的含量卻上升。綜上，“咔哇氿”飲料中的γ-羥丁酸不是原料自然生成，而是王某通過加工生成。
針對第二條辯解及辯護意見，公訴人答辯指出：一是根據(jù)王某所作供述、通訊記錄、網(wǎng)絡搜索記錄等證據(jù)，結合王某長期經(jīng)營酒類、飲料工作經(jīng)歷，能夠認定王某預謀用γ-丁內(nèi)酯生成國家管制的γ-羥丁酸。二是王某通過長期實驗制造出“咔哇氿”飲料，其不僅獨自掌握配方，且在委托加工時刻意隱瞞使用γ-丁內(nèi)酯的事實，具有隱蔽性和欺騙性，證實王某明知γ-丁內(nèi)酯的特性及加工方法，仍將其作為原料加工生成γ-羥丁酸。三是王某委托生產(chǎn)時要求包裝瓶上印刷“每日飲用量小于三瓶”“飲用后不宜駕駛汽車”等提示，配料表上用“γ-氨基丁酸”掩蓋“γ-羥丁酸”，且將該飲料以遠超“γ-氨基丁酸”類飲料價格銷往娛樂場所，證實王某明知γ-羥丁酸的危害性，而將含有該成分的飲料銷售。綜上，現(xiàn)有證據(jù)足以證明王某具有制造、販賣毒品的主觀故意。
針對第三條辯解及辯護意見，公訴人答辯指出：超限量使用食品添加劑足以造成嚴重食物中毒事故的，可構成生產(chǎn)、銷售不符合安全標準的食品罪。但本案中，王某明知γ-羥丁酸系國家管制的精神藥品，在生產(chǎn)飲料過程中使用工業(yè)用的非食品原料γ-丁內(nèi)酯生成γ-羥丁酸，以達到麻醉、致幻和成癮的效果，其行為與生產(chǎn)、銷售不符合安全標準的食品罪構成要件不符，應當認定為販賣、制造毒品罪。
另外，公訴人當庭指出，被扣押的兩套房產(chǎn)及人民幣643萬余元，其中有的房產(chǎn)登記在他人名下，部分資產(chǎn)存于他人賬戶，但均系王某的毒品犯罪所得，應當依法予以沒收。
（四）處理結果
2020年6月22日，成都市青羊區(qū)人民法院作出一審判決，采納成都市青羊區(qū)人民檢察院的指控，以販賣、制造毒品罪判處王某有期徒刑十五年，并處沒收個人財產(chǎn)人民幣四百二十七萬元；依法沒收扣押的用毒資購買的兩套房產(chǎn)及違法所得、收益、孳息人民幣六百四十三萬余元。宣判后，王某提出上訴。2020年9月18日，成都市中級人民法院依法裁定駁回上訴，維持原判。
（五）制發(fā)檢察建議
含新型毒品成分的飲料、食品向社會銷售擴散，嚴重危害公眾，特別是青少年的身心健康。針對主管部門監(jiān)管不到位問題，成都市青羊區(qū)人民檢察院從建立食品安全監(jiān)管平臺、開展綜合整治、加強日常宣傳及警示教育等方面，向食品安全監(jiān)管部門制發(fā)檢察建議。食品安全監(jiān)管部門積極整改，對酒吧、KTV等娛樂場所加大監(jiān)管力度，與衛(wèi)生部門建立食品風險監(jiān)測合作機制，加強了聯(lián)合執(zhí)法和飲料、食品安全監(jiān)管。
【指導意義】
（一）對于生產(chǎn)、銷售含有國家管制的麻醉藥品、精神藥品成分的食品的行為，應當區(qū)分不同情形依法懲處。行為人利用未被國家管制的化學品為原料，生產(chǎn)、銷售含有國家管制的麻醉藥品、精神藥品成分的食品，明知該成分毒品屬性的，應當認定為販賣、制造毒品罪。行為人對化學品可生成毒品的特性或者相關成分毒品屬性不明知，如果化學品系食品原料，超限量、超范圍添加足以造成嚴重食物中毒事故或者其他嚴重食源性疾病的，依法構成生產(chǎn)、銷售不符合安全標準的食品罪；如果化學品系有毒、有害非食品原料，依法構成生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪。行為人犯販賣、制造毒品罪，同時構成生產(chǎn)、銷售不符合安全標準的食品罪或者生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的，應當按照處罰較重的罪名追究刑事責任。行為人對于相關毒品成分主觀上是否明知，不能僅憑其口供，還應當根據(jù)其對相關物質(zhì)屬性認識、從業(yè)經(jīng)歷、生產(chǎn)制作工藝、產(chǎn)品標簽標注、銷售場所及價格等情況綜合認定。
（二）辦理新型毒品犯罪案件，應當審查涉案毒品含量。根據(jù)刑法第三百五十七條的規(guī)定，毒品數(shù)量以查證屬實的走私、販賣、運輸、制造、非法持有毒品的數(shù)量計算，不以純度折算。新型毒品混于飲料、食品中，往往含有大量水分或者其他物質(zhì)，不同于傳統(tǒng)毒品。檢察機關應當綜合考慮涉案新型毒品的純度和致癮癖性、社會危害性及其非法所得等因素，依法提出量刑建議。
（三）認真審查涉案財物性質(zhì)及流轉情況，依法追繳涉毒資產(chǎn)。追繳涉毒資產(chǎn)是懲治毒品犯罪的重要內(nèi)容，對于提升懲治毒品犯罪質(zhì)效具有重要意義。檢察機關應當依法引導偵查機關及時對涉案資產(chǎn)進行查封、扣押，全面收集、固定證據(jù)。對于偵查機關移送的涉案資產(chǎn)，要著重審查性質(zhì)、權屬及流轉，嚴格區(qū)分違法所得與合法財產(chǎn)、本人財產(chǎn)與其家庭成員的財產(chǎn)，并在提起公訴時提出明確的處置意見。對于毒品犯罪所得的財物及其孳息、收益和供犯罪所用的本人財物，應當依法予以追繳、沒收。
【相關規(guī)定】
《中華人民共和國刑法》第六十四條、第一百四十三條、第一百四十四條、第三百四十七條、第三百五十七條
《中華人民共和國禁毒法》第二條、第二十一條、第二十五條、第五十九條
《麻醉藥品和精神藥品管理條例》（2016年2月6日修訂）第三條、第四條
《最高人民法院關于審理毒品犯罪案件適用法律若干問題的解釋》第一條
《最高人民檢察院、公安部關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定（三）》第一條
《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部辦理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、稱量、取樣和送檢程序若干問題的規(guī)定》第三十三條
