錢某制作、販賣、傳播淫穢物品牟利案
（檢例第139號）
【關鍵詞】
制作、販賣、傳播淫穢物品牟利? 私密空間行為? 偷拍? 淫穢物品
【要旨】
自然人在私密空間的日常生活屬于民法典保護的隱私。行為人以牟利為目的，偷拍他人性行為并制作成視頻文件，以販賣、傳播方式予以公開，不僅侵犯他人隱私，而且該偷拍視頻公開后具有描繪性行為、宣揚色情的客觀屬性，符合刑法關于“淫穢物品”的規(guī)定，構成犯罪的，應當以制作、販賣、傳播淫穢物品牟利罪追究刑事責任。以牟利為目的提供互聯(lián)網(wǎng)鏈接，使他人可以通過偷拍設備實時觀看或者下載視頻文件的，屬于該罪的“販賣、傳播”行為。檢察機關辦理涉及偷拍他人隱私的刑事案件時，應當根據(jù)犯罪的主客觀方面依法適用不同罪名追究刑事責任。
【基本案情】
被告人錢某，男，1990年出生，無固定職業(yè)。
錢某曾因偷拍他人性行為被行政拘留，仍不思悔改，產(chǎn)生通過互聯(lián)網(wǎng)販賣偷拍視頻文件從中牟利的想法。2017年11月，錢某從網(wǎng)絡上購買了多個偷拍設備，分別安裝在多家酒店客房內(nèi)，先后偷拍51對入住旅客的性行為，并將編輯、加工的偷拍視頻文件保存至互聯(lián)網(wǎng)云盤，通過非法網(wǎng)站、即時通訊軟件發(fā)布販賣信息。2018年5月9日，公安機關將錢某抓獲，并在上述互聯(lián)網(wǎng)云盤中檢出偷拍視頻114個。
此外，錢某還以“付費包月觀看”的方式，先后182次為他人通過偷拍設備實時觀看入住旅客性行為或者下載偷拍視頻提供互聯(lián)網(wǎng)鏈接。
【檢察履職情況】
（一）引導偵查取證
2018年6月8日，四川省成都市公安局錦江分局以錢某涉嫌傳播淫穢物品罪向檢察機關提請批準逮捕。
四川省成都市錦江區(qū)人民檢察院審查認為，錢某偷拍他人性行為后既有傳播擴散行為，也有編輯加工、販賣牟利行為，故以制作淫穢物品牟利罪對錢某批準逮捕，并向公安機關提出對扣押在案的手機進行電子數(shù)據(jù)檢查和恢復，對其注冊使用的互聯(lián)網(wǎng)云盤信息進行提取和固定的取證意見。此后，公安機關進一步查明了錢某的作案方式、獲利情況和危害后果。
（二）審查起訴
2018年8月15日，錦江分局以錢某涉嫌制作、販賣、傳播淫穢物品牟利罪移送錦江區(qū)人民檢察院審查起訴。審查起訴期間，錢某辯解其上傳到互聯(lián)網(wǎng)云盤的淫穢視頻文件并非偷拍所得，而是從他人處獲取后上傳互聯(lián)網(wǎng)用于個人觀看。對此，檢察機關自行補充偵查，對涉案多家酒店實地察看，詳細了解裝有偷拍設備的酒店客房布局、特征和偷拍設備安裝位置、取景場域，通過與起獲的視頻文件中拍攝的客房畫面逐一比對，結合其有罪供述，發(fā)現(xiàn)有114個視頻文件中的場景與偷拍現(xiàn)場具有同一性，結合其他證據(jù)認定相關視頻確系錢某偷拍。
2019年1月29日，錦江區(qū)人民檢察院以錢某涉嫌制作、販賣、傳播淫穢物品牟利罪提起公訴。
（三）指控與證明犯罪
2019年7月17日、7月24日，四川省成都市錦江區(qū)人民法院不公開開庭審理本案。
庭審中，辯護人對視頻文件的性質(zhì)和數(shù)量認定等提出了辯護意見。一是涉案的視頻文件形式上不具有實物特征，內(nèi)容上不具有淫穢特征，不屬于淫穢物品；二是多個視頻文件描繪的是同一對旅客的性行為，即便屬于淫穢物品，也應當以被偷拍的旅客的對數(shù)認定數(shù)量，不能以設備自動分段或人為編輯制作的數(shù)量認定。
公訴人答辯指出，偷拍的視頻文件屬于淫穢物品，數(shù)量應當以錢某編輯、制作的數(shù)量為標準。一是涉案的視頻文件屬于淫穢物品。形式上，淫穢物品的視頻文件形式與刊物、光盤等有形物具有同質(zhì)性。對此，《全國人民代表大會常務委員會關于維護互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》明確規(guī)定，在互聯(lián)網(wǎng)上建立淫穢網(wǎng)站、網(wǎng)頁，提供淫穢站點鏈接服務，或者傳播淫穢書刊、影片、音像、圖片的，依照刑法有關規(guī)定追究刑事責任。最高人民法院、最高人民檢察院的司法解釋對制作、販賣、傳播視頻文件、音頻文件等淫穢電子信息也有明確規(guī)定。內(nèi)容上，自然人在私密空間的性行為本身不具有淫穢性，但被告人將其編輯、販賣、對外傳播，則具有描繪性行為或者露骨宣揚色情的客觀屬性，符合刑法對“淫穢物品”的界定；二是視頻文件的數(shù)量應當以錢某編輯、制作數(shù)量為標準，而非依據(jù)旅客區(qū)分。本案中每個視頻文件都是錢某偷拍后通過篩選、剪輯而成；每個視頻文件都能夠獨立播放，內(nèi)容涉及不同性行為；每個視頻文件都是露骨宣揚色情，被非法傳播后都能給觀看者帶來淫穢性刺激，社會危害性不會因為數(shù)個片段均反映同一對旅客的性行為而降低。
（四）處理結果
2019年7月26日，錦江區(qū)人民法院作出判決，采納檢察機關指控的犯罪事實和意見，以制作、販賣、傳播淫穢物品牟利罪判處錢某有期徒刑三年六個月，并處罰金人民幣五千元。宣判后，錢某未提出上訴，判決已生效。
（五）制發(fā)檢察建議
旅客入住酒店偷拍事件頻發(fā)，導致隱私安全無法得到保障，嚴重侵犯消費者的個人隱私，暴露出相關行業(yè)主管部門監(jiān)管不力、經(jīng)營者管理不善問題，檢察機關從建立健全旅客隱私保護、落實實名登記入住制度、增加安防設施投入、加強日常檢查巡查等方面，向治安主管部門和行業(yè)組織發(fā)出檢察建議。治安主管部門落實整改，對轄區(qū)旅館業(yè)進行滾動摸排、對場所軟硬件開展檢查，強化旅客入住“人證合一”，開展公民隱私權法制宣傳，會同市場監(jiān)管部門聯(lián)合核查網(wǎng)絡攝像頭生產(chǎn)、銷售商家，督促落實市場主體責任。行業(yè)組織開展了旅館、酒店會員單位法制宣傳、隱私安全保護培訓，增加安防設備，會同治安主管部門制定治安安全防范規(guī)范，加強旅館業(yè)安全管理水平，加大保護公民隱私安全力度。
【指導意義】
（一）準確界定“淫穢物品”“販賣、傳播行為”，依法嚴懲網(wǎng)絡背景下傳播淫穢物品犯罪。自然人的私人生活安寧和不愿受他人干擾的私密空間、私密活動、私密信息，依法不受侵犯。發(fā)生在酒店、旅館、民宿等非公開空間內(nèi)的性行為，屬于隱私保護的范圍。行為人偷拍他人性行為并經(jīng)互聯(lián)網(wǎng)傳播擴散的視頻，不僅侵害個人隱私，而且客觀上具有描繪性行為的誨淫性，具有宣揚色情的危害性，符合刑法對“淫穢物品”的界定。行為人有償提供互聯(lián)網(wǎng)鏈接，他人付費后可以實時在線觀看，與建立并運營“點對面”式互聯(lián)網(wǎng)直播平臺的傳播行為性質(zhì)相同，應當認定為販賣、傳播行為。
（二）行為人偷拍他人隱私，行為方式、目的多樣，應當區(qū)分不同情形依法懲處。行為人非法使用偷拍設備窺探他人隱私，未販賣、傳播的，如果相關設備經(jīng)鑒定屬于竊聽、竊照專用器材，造成嚴重后果的，應當以非法使用竊聽、竊照專用器材罪追究刑事責任；如果行為人又將偷拍的內(nèi)容販賣、傳播的，應當按照處罰較重的罪名追究刑事責任。行為人通過遠程操控侵入他人自行安裝的攝像頭后臺信息系統(tǒng)，對他人私密空間、行為進行窺探，進行遙控并自行觀看，情節(jié)嚴重的，應當以非法控制計算機信息系統(tǒng)罪追究刑事責任；如果行為人在侵入上述計算機信息系統(tǒng)以后，又將偷拍的視頻販賣、傳播的，應當按照處罰較重的罪名追究刑事責任。行為人以非法占有他人財物為目的，通過偷拍獲取他人隱私，進而要挾他人、獲取財物，構成犯罪的，應當以敲詐勒索罪追究刑事責任。上述行為尚未構成犯罪的，應當依法從嚴追究其行政違法責任。
（三）通過制發(fā)檢察建議促進社會治理。個人隱私被非法收集、買賣，成為電信網(wǎng)絡詐騙、網(wǎng)絡傳播淫穢物品等犯罪的源頭，并催生出一條黑灰產(chǎn)業(yè)鏈，嚴重侵擾公民生活安寧、財產(chǎn)安全，破壞社會秩序。檢察機關辦案中要注意剖析案發(fā)地區(qū)、案發(fā)領域管理、制度上的漏洞，研究提出有針對性、可操作性的檢察建議，推動有關部門建章立制、堵塞漏洞、消除隱患，促進完善社會治理。
【相關規(guī)定】
《中華人民共和國刑法》第三百六十三條、第三百六十七條
《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端、聲訊臺制作、復制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第一條
《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端、聲訊臺制作、復制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應用法律若干問題的解釋（二）》第一條
