刑事審判參考（2021.1 第125輯）
【第1396號】楊某1、顏某2、姜某3拒不執(zhí)行判決、裁定案-為逃避執(zhí)行，在民事裁判前轉(zhuǎn)移財產(chǎn)并持續(xù)至執(zhí)行階段的行為如何性
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一、主要問題
為逃避執(zhí)行，在民事判決確定前轉(zhuǎn)移、隱匿財產(chǎn)等，并指使他人作偽證，致使人民法院判決長期無法執(zhí)行的行為應(yīng)如何定性？
二、裁判理由
對于本案被告人楊某、顏某、姜某行為的定性，審理過程中形成兩種不同觀點：
第一種觀點認為，被告人楊某、顏某共同勸說姜某幫助二人轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的行為雖然發(fā)生在訴訟之前，但是在強制執(zhí)行過程中，姜按照二人的意思向法院執(zhí)行人員做虛假陳述，導(dǎo)致生效的判決無法執(zhí)行，且在公安機關(guān)刑事立案后，三被告人仍在公安機關(guān)多次找三人作詢問、訊問筆錄的半年時間內(nèi)，作虛假陳述。楊某、顏某結(jié)伙指使他人作偽證，其行為均已構(gòu)成妨害作證罪，且系共同犯罪；姜某幫助當(dāng)事人偽造證據(jù)，情節(jié)嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成幫助偽造證據(jù)罪。
第二種觀點認為，楊某、顏某在民事判決確定前，即蓄意轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，伙同姜某偽造高額債務(wù)，并辦理抵押登記，直至案件進入執(zhí)行階段，楊、顏二人仍指使姜作偽證，繼續(xù)隱匿財產(chǎn)，妨礙人民法院查明二人的財產(chǎn)狀況，致使生效判決無法執(zhí)行。楊、顏二人有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行生效判決，在執(zhí)行階段仍未如實陳述其財產(chǎn)狀況，其隱匿財產(chǎn)的行為處于持續(xù)狀態(tài)，情節(jié)嚴(yán)重，其行為應(yīng)以拒不執(zhí)行判決、裁定罪論處。姜某在明知楊、顏二人逃避法院執(zhí)行的情況下，仍協(xié)助二人轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，應(yīng)以共犯論處。
我們同意第二種觀點。理由如下：
（一）本案定妨害作證罪，幫助毀滅、偽造證據(jù)罪的主體不適格
刑法第三百零七條第一款規(guī)定的妨害作證罪，第二款規(guī)定的幫助毀滅、偽造證據(jù)罪，侵犯的客體都是國家司法機關(guān)正常的訴訟活動和公民依法作證的權(quán)利。而妨害作證罪和幫助毀滅、偽造證據(jù)罪都是發(fā)生在訴訟過程中的行為。司法機關(guān)的訴訟活動，主要包括公安機關(guān)對刑事案件的偵查活動、檢察機關(guān)對刑事案件的偵查、起訴活動，審判機關(guān)對刑事、民事、行政等案件的審判活動[4]。廣義而言，執(zhí)行活動也屬于訴訟活動，民事訴訟法專門用第三編規(guī)定了“執(zhí)行程序”，包括第十九章“一般規(guī)定”、第二十章“執(zhí)行的申請和移送”、第二十一章“執(zhí)行措施”、第二十二章“執(zhí)行中止和終結(jié)”。但是，刑法規(guī)定的妨害作證罪、幫助毀滅、偽造證據(jù)罪以及偽證罪等以證據(jù)為對象的犯罪，都是發(fā)生在訴訟過程中，就人民法院而言，都是發(fā)生在審判程序中。即案件由人民法院立案后，進入審判程序至法院作出生效裁判前。在民事案件中，法院立案前的行為，一般不作為妨礙訴訟的行為來認定，但如果其行為的后果持續(xù)到審判程序中，妨害人民法院作出正確裁判的，則仍然應(yīng)當(dāng)作為妨害訴訟的行為來認定。如原告在起訴前，就以暴力、賄買等方法阻止證人作證，案件進入審判程序后，相關(guān)證人由于原告的上述行為而不敢、不愿作證的，可以認定為妨害訴訟的行為。而法院作出生效裁判進入執(zhí)行階段后，當(dāng)事人提供的證據(jù)，由于缺少開庭審理對證據(jù)的質(zhì)證，不能成為上述罪名的犯罪對象。
就本案而言，被告人楊某、顏某夫婦與鄭某的民事訴訟是賠償之訴，訴訟標(biāo)的是鄭某的經(jīng)濟損失。而楊某、顏某與姜某偽造300萬元債務(wù)的相關(guān)借條、收條以及抵押憑證，對楊某、顏某夫婦與鄭某的賠償訴訟的事實認定沒有影響。其所偽造的上述證據(jù)，亦未被人民法院在民事裁判中認定為民事訴訟的定案根據(jù)。
因而，本案定妨害作證罪和幫助偽造證據(jù)罪的主體不適格。前述第一種觀點將執(zhí)行程序等同于審判程序，將當(dāng)事人在執(zhí)行程序中提供證據(jù)的行為等同于當(dāng)事人在審判程序中提供證據(jù)的行為，從而認為楊某、顏某的行為構(gòu)成妨害作證罪，姜某的行為構(gòu)成幫助偽造證據(jù)罪的觀點，不符合刑法關(guān)于妨害作證罪和幫助毀滅、偽造證據(jù)罪的客觀要件。
（二）隱藏、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)等行為延續(xù)至民事裁判生效后，屬于執(zhí)行階段中的拒不執(zhí)行判決、裁定行為，應(yīng)以拒不執(zhí)行判決、裁定罪論處
從時間上看，構(gòu)成拒不執(zhí)行判決、裁定罪的行為應(yīng)當(dāng)是從裁判生效后開始計算，但在民事裁判生效前，甚至在進入民事訴訟程序前，轉(zhuǎn)移、隱匿財產(chǎn)等行為是否構(gòu)成拒不執(zhí)行判決、裁定罪？我們認為，只要轉(zhuǎn)移、隱匿財產(chǎn)等行為狀態(tài)持續(xù)至民事裁判生效后，情節(jié)嚴(yán)重的，即可構(gòu)成拒不執(zhí)行判決、裁定罪。
1.拒不執(zhí)行判決、裁定罪的本意是處罰有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行的執(zhí)行義務(wù)人。民事訴訟法第一百一十三條規(guī)定，被執(zhí)行人與他人惡意串通，通過訴訟、仲裁、調(diào)解等方式逃避履行法律文書確定的義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。相應(yīng)地，刑法第三百一十三條第一款規(guī)定：對人民法院的判決、裁定有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理拒不執(zhí)行判決、裁定刑事案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《司法解釋》）第一條亦明確規(guī)定：負有執(zhí)行義務(wù)的人，對人民法院的判決、裁定有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行，情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)當(dāng)以拒不執(zhí)行判決、裁定罪處罰。
本案被告人楊某、顏某有執(zhí)行能力，卻游說被告人姜某幫助其偽造高額債務(wù)并轉(zhuǎn)移涉案房產(chǎn)，相關(guān)行為狀態(tài)一直持續(xù)至民事判決生效后的執(zhí)行階段。因此，楊、顏二人顯然是有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行的執(zhí)行義務(wù)人，而且，二人在尚未開始民事賠償訴訟前即實施轉(zhuǎn)移、隱匿財產(chǎn)等行為，以此對抗法院執(zhí)行，較一般拒執(zhí)行為的主觀惡性更大。
2.“有執(zhí)行能力”的時間應(yīng)從法院判決、裁定生效后起算。法院判決、裁定生效后，義務(wù)人即應(yīng)當(dāng)按照裁判確定的內(nèi)容實施給付義務(wù)或者履行行為，該階段可以認為是自然履行階段。裁判生效后，由申請執(zhí)行人向人民法院申請強制執(zhí)行，人民法院受理、立案后才正式進入執(zhí)行程序，人民法院執(zhí)行機構(gòu)根據(jù)生效裁判強制義務(wù)人履行義務(wù)。從我國刑法第三百一十三條及相關(guān)司法解釋可以看出，拒不執(zhí)行判決、裁定罪維護的是生效裁判所代表的權(quán)威性，以確保司法秩序正常運行。執(zhí)行義務(wù)人在收到人民法院送達的判決、裁定后，就視為已經(jīng)知曉自己的權(quán)利義務(wù)。在判決、裁定生效后，無論是否進入執(zhí)行程序或者是否收到執(zhí)行通知書，均應(yīng)當(dāng)按照判決、裁定確定的義務(wù)執(zhí)行。
本案被告人楊某、顏某有價值100萬元以上的房產(chǎn)，盡管從形式要件上看，在民事判決下發(fā)后，該房產(chǎn)已經(jīng)抵押到被告人姜某名下，但那只是雙方為了掩蓋事實而構(gòu)造的假象，被告人楊某、顏某有執(zhí)行能力。
3.被告人楊某等的行為屬于“有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行，情節(jié)嚴(yán)重”的行為?！度珖嗣翊泶髸?wù)委員會關(guān)于第三百一十三條的解釋》（以下簡稱《立法解釋》）規(guī)定了“有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行，情節(jié)嚴(yán)重”的五種情形，其中第（五）項規(guī)定了“其他有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行，情節(jié)嚴(yán)重的情形”。為此，《司法解釋》第二條又明確了司法實踐中的八種情況屬于《立法解釋》中的“其他”情形，其中第（二）項規(guī)定：偽造、毀滅有關(guān)被執(zhí)行人履行能力的重要證據(jù)，以暴力、威脅、賄買方法阻止他人作證或者指使、賄買、脅迫他人作偽證，妨礙人民法院查明被執(zhí)行人財產(chǎn)情況，致使判決、裁定無法執(zhí)行的，屬于“其他有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行，情節(jié)嚴(yán)重的情形”。
本案被告人楊某、顏某在預(yù)見將承擔(dān)大額民事賠償后，即多次勸說被告人姜某，而姜在明知二人意欲逃避法院執(zhí)行的情況下，仍幫助二人偽造高額債務(wù)，并據(jù)此辦理房產(chǎn)抵押手續(xù)。涉案民事案件進入法院執(zhí)行階段后，在楊某被司法拘留三次的情況下，楊、顏二人仍未向執(zhí)行法官說出真相，反而再次要求姜某咬定債務(wù)及房產(chǎn)抵押是真實的，姜也按照二人要求向執(zhí)行法官作偽證。楊、顏二人正是通過指使姜做偽證，隱匿財產(chǎn)的行為狀態(tài)持續(xù)至執(zhí)行階段，導(dǎo)致人民法院無法查明二人的財產(chǎn)情況，致使鄭某家屬的民事賠償判決無法執(zhí)行。我們認為，楊某等人為了逃避執(zhí)行，在民事履行義務(wù)確定前轉(zhuǎn)移、隱匿財產(chǎn)，且行為狀態(tài)持續(xù)至執(zhí)行階段，致使法院判決、裁定無法執(zhí)行，該行為不僅僅是隱匿財產(chǎn)的行為的持續(xù)，更是執(zhí)行階段拒絕執(zhí)行生效裁判的表現(xiàn)。案件進入執(zhí)行階段后，楊某、顏某本應(yīng)配合法院執(zhí)行工作，履行其義務(wù)，立即停止其隱匿財產(chǎn)的行為，但其不予停止，而是繼續(xù)以隱匿財產(chǎn)行為對抗法院的執(zhí)行，如前所述，其主觀惡性更深，應(yīng)以拒不執(zhí)行判決、裁定罪定罪處罰。
綜上，被告人楊某、顏某為了逃避執(zhí)行，指使姜某幫助其二人轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，民事判決生效后，繼續(xù)指使姜作偽證，隱匿財產(chǎn)的行為狀態(tài)持續(xù)至執(zhí)行階段，有能力執(zhí)行而拒絕執(zhí)行，致使人民法院判決無法執(zhí)行，應(yīng)以拒不執(zhí)行判決、裁定罪論處。姜某在明知楊、顏二人逃避法院執(zhí)行的情況下，仍協(xié)助二人轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，應(yīng)以共同犯罪論處。原審法院以拒不執(zhí)行判決、裁定罪，對三被告人判處刑罰是適當(dāng)?shù)摹?/p>
