刑事審判參考（2019.12 總第118輯）
楊某某貪污、受賄案
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一、裁判理由
（一）國家工作人員的認定
我國《刑法》第九十三條規(guī)定，國家工作人員是指在國家機關(guān)中從事公務的人員。國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事公務的人員和國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體從事公務的人員，以及其他依照法律從事公務的人員，以國家工作人員論。涉案期間，楊某某于1993年4月任金溫鐵路指揮部副總指揮，同年7月任溫州市市長助理；1995年1月任溫州市副市長，同年3月兼任鐵路房開公司董事長；1998年4月任浙江省建設(shè)廳副廳長。楊某某擔任溫州市市長助理、溫州市副市長、浙江省建設(shè)廳副廳長等職務，屬于在國家機關(guān)中從事公務的人員，系國家工作人員。
關(guān)于國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體從事公務的人員的認定，2003年《全國法院審理經(jīng)濟犯罪案件工作座談會紀要》規(guī)定，所謂委派，即委任、派遣，其形式多種多樣，如任命、指派、提名、批準等。不論被委派的人身份如何，只要是接受國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派，代表國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位在非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體中從事組織、領(lǐng)導、監(jiān)督、管理等工作，都可以認定為國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體從事公務的人員。如國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派在國有控股或者參股的股份有限公司從事組織、領(lǐng)導、監(jiān)督、管理等工作的人員，應當以國家工作人員論。具體到本案，鐵路房開公司于1993年9月由地方鐵路公司（國有獨資公司，楊某某為法定代表人，與金溫鐵路指揮部系一套班子、兩塊牌子）和溫州市巨一皮鞋廠出資成立，地方鐵路公司占股60%，屬國有控股公司。楊某某受地方鐵路公司委派擔任鐵路房開公司董事，經(jīng)鐵路房開公司董事會決定擔任董事長，屬于受國有公司委派到非國有公司（國有控股的股份有限公司）從事公務，按照前述規(guī)定，應當以國家工作人員論。
（二）新舊刑法的適用
楊某某實施的貪污、受賄犯罪發(fā)生在1994年4月至1997年12月間。我國1997年《刑法》第三百八十三條第一款第一項規(guī)定，個人貪污數(shù)額在十萬元以上的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)；情節(jié)特別嚴重的，處死刑，并處沒收財產(chǎn)。第三百八十六條規(guī)定，對犯受賄罪的，根據(jù)受賄所得數(shù)額及情節(jié)，依照本法第三百八十三條的規(guī)定處罰。索賄的從重處罰。隨著時代發(fā)展，我國1997年《刑法》規(guī)定的貪污、受賄數(shù)額標準已經(jīng)偏低，與社會經(jīng)濟的發(fā)展不相適應。2015年，《刑法修正案（九）》對貪污、受賄犯罪作出修改∶“（一）貪污數(shù)額較大或者有其他較重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。（二）貪污數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。（三）貪污數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)；數(shù)額特別巨大，并使國家和人民利益遭受特別重大損失的，處無期徒刑或者死刑，并處沒收財產(chǎn)。”2016年《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《貪污賄賂司法解釋》）進一步規(guī)定，貪污或者受賄數(shù)額在三萬元以上不滿二十萬元的，應當認定為《刑法》第三百八十三條第一款規(guī)定的“數(shù)額較大”，依法判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；貪污或者受賄數(shù)額在二十萬元以上不滿三百萬元的，應當認定為《刑法》第三百八十三條第一款規(guī)定的“數(shù)額巨大”，依法判處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)；貪污或者受賄數(shù)額在三百萬元以上的，應當認定為《刑法》第三百八十三條第一款規(guī)定的“數(shù)額特別巨大”，依法判處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。該解釋第十九條規(guī)定，對貪污罪、受賄罪判處三年以下有期徒刑或者拘役的，應當并處十萬元以上五十萬元以下的罰金；判處三年以上十年以下有期徒刑的，應當并處二十萬元以上犯罪數(shù)額二倍以下的罰金或者沒收財產(chǎn)；判處十年以上有期徒刑或者無期徒刑的，應當并處五十萬元以上犯罪數(shù)額二倍以下的罰金或者沒收財產(chǎn)?？梢钥闯?，隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展，貪污、受賄犯罪數(shù)額標準已大幅提高。
關(guān)于溯及力，我國《刑法》第十二條規(guī)定∶“中華人民共和國成立以后本法施行以前的行為，如果當時的法律不認為是犯罪的，適用當時的法律；如果當時的法律認為是犯罪的，依照本法總則第四章第八節(jié)的規(guī)定應當追訴的，按照當時的法律追究刑事責任，但是如果本法不認為是犯罪或者處刑較輕的，適用本法?！北景钢?，楊某某貪污1900余萬元，受賄700余萬元，適用《刑法修正案（九）》施行后的刑法顯然比適用1997年《刑法》判刑要輕，法院遂依據(jù)2015年修正后的《刑法》及《貪污賄賂司法解釋》作出上述判決，體現(xiàn)了刑法適用的"從舊兼從輕"原則。
（三）自首情節(jié)的認定
我國《刑法》第六十七條第一款規(guī)定，犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行的，是自首。對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中犯罪較輕的，可以免除處罰。關(guān)于如何認定自動投案，1998年《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應用法律若干問題的解釋》第一條第一款第一項規(guī)定，自動投案，是指犯罪事實或者犯罪嫌疑人未被司法機關(guān)發(fā)覺，或者雖被發(fā)覺，但犯罪嫌疑人尚未受到訊問、未被采取強制措施時，主動、直接向公安機關(guān)、人民檢察院或者人民法院投案。
本案中，被告人楊某某實施貪污、賄賂犯罪后，因害怕被調(diào)查，于2013年4月潛逃出境，先后輾轉(zhuǎn)香港、新加坡、荷蘭、美國等地。浙江省人民檢察院于2003年6月16日對該案立案偵查，同日對楊某某決定逮捕。經(jīng)長期勸返工作，滯留美國的楊某某表示愿意回國接受調(diào)查，并于2016年11月16日從美國搭乘飛機回國，同日被執(zhí)行逮捕。楊某某潛逃后雖系經(jīng)勸返回國投案，但其投案系基于意志自由而選擇的結(jié)果，仍具有投案的自動性，應認定為自動投案。楊某某自動投案后，如實供述自己的貪污、受賄罪行，具有自首情節(jié)。法院依法認定楊某某構(gòu)成自首，并對其從寬量刑是正確的。
【編后語】
黨的十八大以來，反腐敗工作持續(xù)深入推進。國際追逃追贓是國內(nèi)高壓反腐的延伸，中國在多邊、雙邊外交場合積極發(fā)聲，廣泛開展務實有效的反腐敗國際合作，外逃人員生存空間越發(fā)窄小。推進反腐敗國際追逃追贓，既讓外逃人員無處藏身，也強化了對國內(nèi)腐敗分子的震懾。2015年4月，中央追逃辦公布“百名紅通”令，楊某某位列“百名紅通”人員首位。經(jīng)過不懈的追逃努力，2016年11月16日，楊某某在潛逃海外13年零7個月后回國投案。
司法機關(guān)在辦案過程中始終堅持依法辦案，切實保障楊某某的各項訴訟權(quán)利，并考慮其年逾七旬、患有多種慢性疾病等情況，給予充分的人文關(guān)懷，彰顯法律尊嚴與司法文明。楊某某在庭審最后陳述階段數(shù)次哽咽、痛哭流涕，為自己給國家財產(chǎn)和人民利益造成重大損失感到懺悔，通過其外逃經(jīng)歷告誡腐敗犯罪分子不能對外逃心存僥幸，表示認罪悔罪，服從人民法院判決，并對辦案機關(guān)的教育和關(guān)懷表示感謝。人民法院對楊某某量刑時，充分考慮其主動回國投案，如實供述罪行，具有自首情節(jié)，且真誠悔罪，積極配合退繳全部違法所得，依法對其減輕處罰。
對楊某某依法公正審判，既維護了國家司法主權(quán)，也彰顯了嚴厲打擊外逃腐敗分子的堅定決心，警示腐敗分子，海外不是法外，避罪沒有天堂，無論跑到天涯海角，都逃脫不了法律的制裁。對楊某某依法減輕處罰，也起到了引導尚在外逃的“紅通”人員主動歸國接受審判的政治效果和法律效果。
（撰稿∶浙江省高級人民法院刑二庭 吳國寶 董曉超審編∶最高人民法院刑二庭 王曉東）
