本網(wǎng)注：生命受到現(xiàn)實(shí)威脅，被迫與他人性交的，屬于緊急避險(xiǎn)行為，不構(gòu)成犯罪。以下節(jié)選《譚某、羅某強(qiáng)奸、搶劫、盜竊案》裁判說(shuō)理部分，僅為個(gè)人學(xué)習(xí)、研究和說(shuō)明問(wèn)題，如有侵權(quán)，立即刪除：
《刑事審判參考》（2008年第4輯，總第63輯）
[第495號(hào)]譚某、羅某強(qiáng)奸、搶劫、盜竊案-強(qiáng)迫他人性交、猥褻供其觀看的行為如何定性
裁判要旨：行為人雖然沒(méi)有親自實(shí)施強(qiáng)奸、猥褻婦女的行為，但其強(qiáng)迫他人實(shí)施上述行為的，其屬于間接實(shí)行犯，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)行正犯來(lái)處理。為尋求精神刺激，在同一時(shí)間內(nèi)強(qiáng)迫他人對(duì)同一犯罪對(duì)象實(shí)施性交和猥褻行為供其觀看的行為，應(yīng)當(dāng)依照吸收犯的處理原則，在強(qiáng)奸罪和強(qiáng)制猥褻婦女罪中擇一重處罰。
（一）行為人雖然沒(méi)有親自實(shí)施強(qiáng)奸、猥褻婦女的行為，但其強(qiáng)迫他人實(shí)施上述行為的，其屬于間接實(shí)行犯，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)行正犯來(lái)處理
這種情況下，未直接實(shí)施實(shí)行行為的行為人實(shí)際上是利用其他人作為犯罪工具，其雖然沒(méi)有親自直接實(shí)施強(qiáng)奸、猥褻行為，但行為人本人仍然構(gòu)成間接實(shí)行犯，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)行正犯來(lái)處理。
（二）為尋求精神刺激，在同一時(shí)間內(nèi)強(qiáng)迫他人對(duì)同一犯罪對(duì)象實(shí)施性交和猥褻行為供其觀看的行為，應(yīng)當(dāng)依照吸收犯的處理原則，在強(qiáng)奸罪和強(qiáng)制猥褻婦女罪中擇一重處罰
本案二被告人基于尋求精神刺激這一目的、在同一時(shí)間段內(nèi)強(qiáng)迫他人對(duì)同一行為對(duì)象先后實(shí)施強(qiáng)奸、猥褻行為的，符合刑法中的吸收犯成立要件，因此，應(yīng)當(dāng)依照吸收犯的處理原則，擇一重處罰。
一般情況下，行為人出于強(qiáng)奸的目的，強(qiáng)行與被害人發(fā)生性行為，由于意志以外的原因而未得逞時(shí)，心有不甘，繼續(xù)實(shí)施猥褻行為，或者其強(qiáng)奸既遂后又繼續(xù)對(duì)同一行為對(duì)象實(shí)施猥褻行為的，此時(shí)的猥褻行為是強(qiáng)奸行為的自然延續(xù)，當(dāng)然地被強(qiáng)奸行為吸收，不再單獨(dú)評(píng)價(jià)。但在一些特殊情況下，猥褻行為雖系強(qiáng)奸行為的自然延續(xù)，由于行為人采取的猥褻手段殘忍、性質(zhì)惡劣，或者行為人強(qiáng)奸未遂或中止而猥褻行為既遂，相較之下，對(duì)其猥褻行為可能判處的刑罰比對(duì)其強(qiáng)奸行為可能判處的刑罰更重時(shí)，那么強(qiáng)奸行為就可能被猥褻行為所吸收了。本案就是適例。
需要指出的是，如果行為人實(shí)施強(qiáng)制猥褻婦女行為與強(qiáng)奸行為的時(shí)間間隔較長(zhǎng)，已經(jīng)超過(guò)生理上二行為自然延續(xù)過(guò)程的，或者強(qiáng)奸對(duì)象與強(qiáng)制猥褻對(duì)象不是同一人的，則強(qiáng)奸行為與強(qiáng)制猥褻行為之間就不再具備吸收關(guān)系，不符合吸收犯的成立要件，不能再按照吸收犯的處理原則擇一重處罰，而應(yīng)當(dāng)依照強(qiáng)奸罪和強(qiáng)制猥褻婦女罪對(duì)其實(shí)行數(shù)罪并罰。
執(zhí)筆：川彥；審編：薛淑蘭。
