《刑事審判參考》（2001年第4輯，總第15輯）
【第97號】劉某福等搶劫案-丈夫伙同他人搶劫夫妻共同財產(chǎn)的行為如何定性
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二、主要問題
1.丈夫伙同他人搶劫夫妻共同共有財產(chǎn)的行為如何定性?
在審理本案的過程中，對于被告人劉某福作為夫妻共同財產(chǎn)的所有人伙同其他被告人搶走夫妻共同財產(chǎn)10萬元的行為，如何定性，存在兩種意見:
第一種意見認(rèn)為，劉某福等的行為不構(gòu)成犯罪。理由是:
(1)劉某福的行為沒有侵犯他人的財產(chǎn)權(quán)利。本案中，被告人劉某福所搶的是夫妻共同財產(chǎn)。夫妻共同財產(chǎn)，屬共同共有，夫妻任何一方都有處置權(quán)。共同共有人在處分共同共有的財產(chǎn)時，應(yīng)當(dāng)征得其他共有人的同意。如果其中的一個或部分共有人未經(jīng)全體共有人同意而處置了共有財產(chǎn)，只是處置是否有效的問題，不存在犯罪問題。本案被告人劉某福將10萬元夫妻共同財產(chǎn)變?yōu)樽约簡为?dú)控制、支配下財產(chǎn)的行為，其意圖雖然事前不為其妻被害人張某所知，但案發(fā)后，被害人張某認(rèn)為劉某福有權(quán)支配、處理所搶走的10萬元，還以書面和口頭形式請求司法機(jī)關(guān)不要追究其刑事貢任。劉某福的強(qiáng)行占有共同共有財產(chǎn)的行為，一經(jīng)其妻的事后追認(rèn)，即為有權(quán)行為和合法行為。由此，劉某福對這10萬元在主觀上的占有目的和客觀上實施的占有行為即轉(zhuǎn)化為合法，這使得劉某福的行為不能完全具備搶劫罪的構(gòu)成要件。
(2)劉某福行為的社會危害性還沒有達(dá)到應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的程度。首先，如前所述，劉某?；锿藫尳俜蚱薰餐敭a(chǎn)的行為沒有侵犯他人的財產(chǎn)權(quán)；其次，劉某福等人對被害人張某人身權(quán)的侵害也沒有達(dá)到應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的程度，他們雖然對張某實施了脅迫和暴力行為，但程度輕微，未對被害人造成較重的危害后果。
第二種意見認(rèn)為，被告人劉某福等的行為完全符合搶劫罪的構(gòu)成要件，應(yīng)當(dāng)以搶劫罪定罪。
2.對于共同共有人搶劫共同共有財產(chǎn)的犯罪行為，犯罪數(shù)額如何確定?
本案中，劉某福等被告人的犯罪數(shù)額認(rèn)定問題也存在兩種意見:一種意見認(rèn)為，共同共有財產(chǎn)不等于被害人的個人財產(chǎn)，其中包含有被告人的份額，被告人只能對共同共有財產(chǎn)10萬元中被害人所屬份額負(fù)刑事責(zé)任；第二種意見認(rèn)為，被告人應(yīng)對所搶的共同共有財產(chǎn)10萬元全額負(fù)刑事責(zé)任。三、裁判理由
(一)被告人劉某?；锿藫屪叻蚱薰餐敭a(chǎn)的行為，構(gòu)成搶劫罪首先，共同共有財產(chǎn)可以成為搶劫罪的對象，劉某福等被告人搶劫夫妻共同財產(chǎn)的行為，侵犯了他人的財產(chǎn)權(quán)利。
共同共有是指兩個或兩個以上的人，對全部共有物不分份額的享有平等的所有權(quán)。共同共有人對共有物處分時，必須取得一致意見，未經(jīng)其他共有人同意處置共有物的行為，無疑是侵犯了他人的財產(chǎn)權(quán)利。其他共有人的事后追認(rèn)，并不能否認(rèn)先前處置行為的侵權(quán)性質(zhì)。未經(jīng)其他共有人同意處置共有財產(chǎn)的行為，不僅僅是處置是否具有民事效力的問題，而且，“處置”行為如以搶劫為手段的行為，如果超出了民事違法的界限，便可以構(gòu)成犯罪。劉某?；锿耍谄淦迯埬巢恢榈那闆r下，使用暴力、脅迫手段強(qiáng)行搶走其攜帶的夫妻共同財產(chǎn)的行為，侵犯了張某對涉案的10萬元夫妻共同財產(chǎn)的所有權(quán)，已經(jīng)不是僅為民法意義上的“處置”夫妻共同財產(chǎn)的行為，已超出了民事法律的調(diào)控范圍。
以家庭共同財產(chǎn)為侵害對象的行為能否構(gòu)成犯罪，最高人民法院《關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條第(四)項規(guī)定:“偷拿自己家的財物或者近親屬的財物，一般可不按犯罪處理；對確有追究刑事責(zé)任必要的，處罰時也應(yīng)當(dāng)與在社會上作案的有所區(qū)別?！边@就確定了這樣一個基本原則:家庭共有財產(chǎn)屬于侵犯財產(chǎn)罪中的他人財產(chǎn)，符合其他犯罪構(gòu)成要件的侵犯家庭共同財產(chǎn)的行為應(yīng)當(dāng)構(gòu)成犯罪。根據(jù)上述解釋，盜竊自家財物的行為尚可構(gòu)成犯罪，“舉輕以明重”，搶劫夫妻共同財產(chǎn)的行為無論性質(zhì)還是危害程度較之盜竊家庭共同財產(chǎn)都有過之而無不及，因此，劉某福搶劫夫妻共同財產(chǎn)的行為也可以構(gòu)成犯罪。
其次，劉某福等被告人的行為具備了搶劫罪的構(gòu)成要件，不屬于“情節(jié)顯著輕微危害不大”，“不認(rèn)為是犯罪”的情形。劉某福等被告人主觀、上具有搶劫他人財物的目的，客觀上實施了搶劫他人財物的行為，與一般搶劫罪無異，以搶劫對象是夫妻共同財產(chǎn)和被害人張某事后的態(tài)度否定被告人劉某主觀上具有搶劫故意，客觀上侵犯他人財產(chǎn)權(quán)利的觀點是錯誤的。但其行為是不是社會危害性小，情節(jié)顯著輕微，而沒有追究刑事責(zé)任的必要呢?從案情來看，劉某福意圖與其妻離婚，伙同多人施暴于其妻，強(qiáng)行搶走財物，自己卻佯裝受害，情節(jié)惡劣，手段卑鄙；伙同他人搶走現(xiàn)金10萬元，數(shù)額巨大。無論從搶劫的動機(jī)、手段、情節(jié)還是數(shù)額來看，劉某的行為都不屬于刑法第十三條“但書”所規(guī)定的“不屬于犯罪”的情形。由于本案屬于公訴案件，不是被害人可以自訴、可以撤回起訴的輕微刑事案件，因此，被害人張某事后的態(tài)度，對劉某福構(gòu)成搶劫罪沒有影響，只能作為對劉某福量刑因素加以考慮，而不能以此認(rèn)定為所謂“對劉某處置夫妻共同財產(chǎn)的事后追認(rèn)”，使劉某的搶劫行為由非法轉(zhuǎn)化為合法。
再次，被告人劉某福伙同被告人古某5、倪某6、倪某2、王某3、胡某4使用暴力手段從被害人張某手中搶走10萬元現(xiàn)金的行為構(gòu)成搶劫罪的共犯。在被告人劉某福的授意、安排下，各被告人的行為相互聯(lián)系，構(gòu)成一個整體，劉某福是整個搶劫行為的決策者、指揮者，是主犯，應(yīng)當(dāng)對全案負(fù)責(zé)，其他人作為搶劫罪的共犯，共同對搶劫罪承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。
(二)劉某福及其他被告人應(yīng)當(dāng)對所搶劫的夫妻共同財產(chǎn)10萬元全額負(fù)刑事責(zé)任
犯罪數(shù)額是某些犯罪社會危害性的重要表現(xiàn)，準(zhǔn)確認(rèn)定犯罪數(shù)額對于有關(guān)犯罪的定罪及量刑均具有十分重要的意義。共同犯罪的犯罪數(shù)額認(rèn)定問題比較復(fù)雜，對于本案，共同犯罪人搶劫其中一被告人的夫妻共同財產(chǎn)，其犯罪數(shù)額的認(rèn)定就存在分歧意見。我們認(rèn)為，各被告人應(yīng)對所搶10萬元共同共有財產(chǎn)全額負(fù)刑事責(zé)任。理由在于:首先，符合罪刑相適應(yīng)的原則。主張被告人只對共同共有財產(chǎn)中屬于被害人的份額承擔(dān)刑事責(zé)任的觀點認(rèn)為，被告人全額負(fù)責(zé)有違罪刑相適應(yīng)原則，加重了被告人的刑事責(zé)任，這種看法是不妥當(dāng)?shù)?。因為夫妻共同財產(chǎn)在析產(chǎn)前是無法分割的，就被告人所搶劫的10萬元而言，認(rèn)為其中必然包含有屬于被告人的份額的看法是武斷的，夫妻共同財產(chǎn)并非簡單的一分為二或者按照某種比例將某項財物予以分割。該10萬元最終可能完全歸屬于被告人或者被害人，也可能由雙方分割后各自擁有一部分。從被害人的角度講，自己被搶的是10萬元，而非只損失了其中僅屬于自己的份額，從民事法律關(guān)系看，如果行為人搶劫10萬元的事實未被發(fā)現(xiàn)，那么，被害人在損失共同共有財產(chǎn)10萬元中屬于自己的份額之外，還應(yīng)在以后的生活中承擔(dān)起共同歸還10萬元債務(wù)的責(zé)任。
其次，最高人民法院《關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條第(四)項中所規(guī)定的對盜竊家庭共有財產(chǎn)行為的處理方式中，并沒有作出被告人僅對共同共有財產(chǎn)中不屬于自己的份額負(fù)責(zé)的規(guī)定，在司法實踐中，對于以共有財產(chǎn)或者公共財產(chǎn)為犯罪對象的犯罪，如以混合所有制企業(yè)中的公共財產(chǎn)為對象的貪污行為，對行為人的犯罪數(shù)額的認(rèn)定也都是全額認(rèn)定。上述處理情形可以為我們認(rèn)定搶劫共同共有財產(chǎn)的犯罪數(shù)額提供參照。實際上，按照共同共有財產(chǎn)分割后的數(shù)額認(rèn)定罪與非罪、罪重罪輕不具有操作上的可行性。共同共有財產(chǎn)由于共有狀態(tài)的復(fù)雜性，夫妻共同財產(chǎn)更是在分割之前處于一種復(fù)雜狀態(tài)，如果按照財產(chǎn)分割后的數(shù)額認(rèn)定犯罪，勢必帶來操作上的困難。
再次，各共同犯罪人均應(yīng)對10萬元負(fù)責(zé)。對于作為夫妻一方以外的其他被告人，他們的犯罪對象是10萬元現(xiàn)金，與劉某福的身份不同，他們的行為不存在侵犯共同共有財產(chǎn)的問題，只是與劉某福構(gòu)成共犯，如果認(rèn)為其他共犯應(yīng)對全案10萬元負(fù)責(zé)，而劉某福僅對部分犯罪數(shù)額負(fù)責(zé)，顯然是不公正的。只有在所有被告人均對犯罪總額負(fù)責(zé)的基礎(chǔ)上，分清主從，區(qū)別情節(jié)，才能準(zhǔn)確確定各被告人的刑事責(zé)任。
當(dāng)然，對于以夫妻共同財產(chǎn)為犯罪對象的搶劫行為，由于其特殊性，參照最高人民法院《關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條第(四)項中所規(guī)定的對盜竊家庭共有財產(chǎn)行為的處理方式，處刑時應(yīng)適當(dāng)考慮，酌情從輕處罰。本案中，司法機(jī)關(guān)考慮到這些因素，做到了定性準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)。
