案??由 開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)
案??號(hào) （2020）魯1625刑初129號(hào)
博興縣人民檢察院以博檢一部刑訴[2020]64號(hào)起訴書(shū)指控被告人鄭某某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，于2020年5月28日向本院提起公訴。本院受理后，依法組成合議庭，于2020年11月12日公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。博興縣人民檢察院指派檢察員李珍珍、檢察官助理王迪出庭支持公訴，被告人鄭某某及其辯護(hù)人安偉、車(chē)曉洋到庭參加訴訟。本案在審理過(guò)程中，由于不可抗拒的原因，于2020年6月1日中止審理，后于2020年11月2日恢復(fù)審理?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
博興縣人民檢察院指控，2011年下半年至2012年5月，被告人鄭某某與廉某、陳某1（均另案處理）以營(yíng)利為目的，在博興縣××以北、原欣佳超市西側(cè)一樓開(kāi)設(shè)游戲廳，設(shè)置具有賭博功能的游戲機(jī)供他人賭博，非法獲利384萬(wàn)余元。案發(fā)后，公安機(jī)關(guān)自游戲廳內(nèi)扣押游戲機(jī)120臺(tái)，經(jīng)認(rèn)定全部為具有賭博功能的電子游戲機(jī)。
對(duì)以上事實(shí)，公訴機(jī)關(guān)當(dāng)庭宣讀并出示了相關(guān)書(shū)證、證人證言、被告人的供述和辯解等證據(jù)予以證實(shí)。公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人鄭某某無(wú)視國(guó)家法律，伙同他人開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)，其行為觸犯了《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款之規(guī)定，犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，應(yīng)當(dāng)以開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪追究其刑事責(zé)任。提請(qǐng)依法對(duì)其判處刑罰。
被告人鄭某某對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控的罪名無(wú)異議，辯解公訴機(jī)關(guān)指控開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)非法獲利數(shù)額過(guò)高。
被告人鄭某某的辯護(hù)人提出的辯護(hù)意見(jiàn)是：起訴書(shū)指控賭博游戲機(jī)數(shù)量120臺(tái)，存在重復(fù)計(jì)算等問(wèn)題，與事實(shí)不符；起訴書(shū)指控的違法所得數(shù)額，證據(jù)不足；鑒定意見(jiàn)《具有賭博功能的電子游戲設(shè)施設(shè)備認(rèn)定書(shū)》存在嚴(yán)重問(wèn)題，不能作為有效的定案證據(jù)使用；公安機(jī)關(guān)對(duì)鄭某某存在刑訊逼供、誘供行為，相關(guān)訊問(wèn)筆錄應(yīng)予排除；應(yīng)當(dāng)按照“從舊兼從輕”和“有利于被告人”的原則適用法律。被告人鄭某某存在從寬、從輕、減輕情節(jié)：自愿認(rèn)罪認(rèn)罰、系從犯，坦白、認(rèn)罪態(tài)度好，有悔罪表現(xiàn)，系初犯、案發(fā)后主動(dòng)向公安繳納違法所得，2013年被告人鄭某某被監(jiān)視居住一年，監(jiān)視居住期間應(yīng)折抵刑期。
經(jīng)審理查明，2011年夏天，被告人鄭某某與陳某1商議共同開(kāi)設(shè)游戲機(jī)廳營(yíng)利。后被告人鄭某某與廣州市番禺區(qū)吉美動(dòng)漫公司的廉某取得聯(lián)系，商定廉某以提供設(shè)備和技術(shù)支持的方式合伙，并提取游戲廳利潤(rùn)的百分之三十五，剩余利潤(rùn)由被告人鄭某某與陳某1平分。2011年8月下旬至2012年5月，被告人鄭某某與廉某、陳某1以營(yíng)利為目的，在博興縣××以北、原欣佳超市西側(cè)一樓開(kāi)設(shè)星際娛樂(lè)城游戲機(jī)廳，設(shè)置具有賭博功能的游戲機(jī)供他人賭博，從中獲取非法利益共計(jì)3475638元。案發(fā)后，公安機(jī)關(guān)自游戲廳內(nèi)扣押游戲機(jī)120臺(tái)，經(jīng)認(rèn)定全部為具有賭博功能的電子游戲機(jī)。
2012年5月29日，被告人鄭某某經(jīng)傳喚到案，于同年5月30日被刑事拘留，2012年6月29日被博興縣公安局取保候?qū)彙?012年5月30日，博興縣公安局刑警大隊(duì)扣押鄭某某持有的電腦、游戲機(jī)（120臺(tái)）等設(shè)備及現(xiàn)金67020元。2012年12月9日，博興縣公安局對(duì)廉某持有的902900元、鄭某某持有的517021元、陳某1持有的227000元、馮某持有的20000元人民幣予以收繳。后被告人鄭某某因涉嫌犯強(qiáng)迫交易罪，于2019年11月12日在泰安市泰山區(qū)被抓獲歸案。
上述事實(shí)，經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，有下列證據(jù)予以證實(shí)：
（一）書(shū)證
1.戶籍證明，證實(shí)被告人鄭某某的身份信息情況。
2.開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)現(xiàn)場(chǎng)照片，證實(shí)被告人鄭某某等人經(jīng)營(yíng)的星際娛樂(lè)城現(xiàn)場(chǎng)情況以及開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)所使用的游戲設(shè)備情況。
3.中國(guó)建設(shè)銀行股份有限公司博興支行提供的銀行賬戶交易明細(xì)，證實(shí)戶名馮某尾號(hào)8195建設(shè)銀行賬戶自2011年8月25日起至2012年5月28日的賬戶交易情況，在此期間該賬戶從建設(shè)銀行濱州博興支行通過(guò)現(xiàn)金存入、ＡＴＭ存款等方式存入共計(jì)1480637元。
4.博興縣公安局博公博行罰決字[2015]00170、[2016]00146號(hào)行政處罰決定書(shū)，證實(shí)2015年8月27日，被告人鄭某某因毆打他人被博興縣公安局行政拘留7日，罰款500元；2016年7月21日，被告人鄭某某因毆打他人被博興縣公安局行政拘留10日，罰款500元。
5.受案登記表、立案決定書(shū)、抓獲經(jīng)過(guò)、歸案情況說(shuō)明，證實(shí)本案系博興縣公安局刑事偵查大隊(duì)在辦理案件過(guò)程中發(fā)現(xiàn)，經(jīng)初查后于2012年5月29日立案?jìng)刹椤?019年11月12日，被告人鄭某某在泰安市泰山區(qū)××公寓××號(hào)樓××單元××房××被抓獲。
6.博興縣公安局扣押清單、文件清單、收繳／追繳物品清單，證實(shí)2012年5月30日，博興縣公安局刑警大隊(duì)扣押鄭某某持有的電腦、游戲機(jī)（120臺(tái)）等設(shè)備及現(xiàn)金67020元。2012年12月9日，博興縣公安局對(duì)廉某持有的902900元、鄭某某持有的517021元、陳某1持有的227000元、馮某持有的20000元人民幣予以收繳／追繳。
（二）證人證言
1.證人陳某1的證言，證實(shí)2011年夏天，鄭某某和他商量開(kāi)游戲機(jī)廳利用賭博機(jī)器掙錢(qián)，他同意和鄭某某合伙經(jīng)營(yíng)。之后他和鄭某某的母親找場(chǎng)地，鄭某某負(fù)責(zé)與廠家聯(lián)系進(jìn)游戲機(jī)，還有跑手續(xù)、培訓(xùn)等。鄭某某聯(lián)系的投資方是廣東的老廉，游戲機(jī)廳由他、鄭某某和老廉投資，他和鄭某某給老廉交的押金，老廉提供機(jī)器和設(shè)備維修人員，盈利按比例分成，老廉占35%，剩下的65%除去費(fèi)用后他和鄭某某平分。開(kāi)始的時(shí)候需要10萬(wàn)元啟動(dòng)資金，他拿了3萬(wàn)元給鄭某某。星際游藝廳八九月份開(kāi)業(yè)，游戲廳里的機(jī)器有打魚(yú)的、鬼武者、植物大戰(zhàn)僵尸等，都能退分或退幣，退出來(lái)的游戲幣或分可以換成錢(qián)。平時(shí)游戲機(jī)廳由鄭某某管理，他不忙的時(shí)候也參與管理，廣東派去的姓馮的技術(shù)員每天把機(jī)器的分?jǐn)?shù)抄下來(lái)，再把盈利的35%匯到廣東。后來(lái)星際游藝廳因?yàn)橘€博被公安機(jī)關(guān)處理過(guò)一次，怕再次招來(lái)麻煩就改名叫八爪魚(yú)游戲廳。他一共分了大約10萬(wàn)元。
2.證人廉某的證言，證實(shí)2011年9月，他以機(jī)器設(shè)備參股的方式與鄭某某、陳某1合伙經(jīng)營(yíng)博興縣星際游戲廳，由他提供“打魚(yú)機(jī)”、“金鯊銀鯊”、“三七”、“框體機(jī)”、“單挑”等具有退分退幣功能的游戲機(jī)，他提取利潤(rùn)的35%。他不參與日常經(jīng)營(yíng)，只負(fù)責(zé)游戲機(jī)的正常運(yùn)行，派了馮某等技術(shù)員去維修機(jī)器，并把每天游戲廳賺的錢(qián)通過(guò)馮某的銀行卡匯給他。馮某賬戶上的錢(qián)都是他接收的，一部分是游戲廳后來(lái)買(mǎi)新設(shè)備的貨款，其余的就是35%的分成利潤(rùn)。銀行卡是馮某在博興縣建設(shè)銀行開(kāi)的戶，辦理了網(wǎng)上銀行，譚某負(fù)責(zé)這張卡的財(cái)務(wù)轉(zhuǎn)賬，譚某是他們公司的兼職財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)，卡里的錢(qián)大部分轉(zhuǎn)到了戶名于柳飛的賬戶，該賬戶是他用于柳飛的名字開(kāi)的。他一共到過(guò)博興兩次，每次住四五天，就是到游戲機(jī)廳去看一下，游戲機(jī)廳位于博興縣××市場(chǎng)附近。
3.證人譚某的證言，證實(shí)2010年10月份，她到廉某的吉美動(dòng)漫電子游戲公司上班，公司地址在廣州市番禺區(qū)××工業(yè)園××號(hào)，她負(fù)責(zé)交租金、買(mǎi)辦公用品等工作。公司還有支某、馮某、一個(gè)女員工小蔡，支某和小馮某在外邊搞技術(shù)，小蔡在辦公室干文員，公司沒(méi)有會(huì)計(jì)和出納，錢(qián)由廉某自己管理。她在公司工作時(shí)廉某要求她用自己的身份證到幾家銀行辦理了銀行卡，然后把銀行卡交給廉某使用。
4.證人支某的證言，證實(shí)他在廣州市番禺區(qū)吉美科技上班，公司老板姓廉，吉美公司開(kāi)展的業(yè)務(wù)主要是跟地方合作開(kāi)游戲機(jī)廳。2012年5月份，他被公司派到博興縣××爪魚(yú)電玩城負(fù)責(zé)游戲機(jī)維修工作。電玩城老板是鄭某某，里邊設(shè)有純娛樂(lè)的游戲機(jī)和“金銀鯊”、“捕魚(yú)達(dá)人”、“紅螞蟻”等幾種賭博性質(zhì)的機(jī)器。這個(gè)電玩城和他們公司合作，他們公司負(fù)責(zé)技術(shù)支持并且從后臺(tái)可以掌握這些游戲機(jī)，鄭某某跟他們按一定比例分成。老板安排他們維修機(jī)器，同時(shí)在電玩城看著防止玩家作弊。他去之前都是馮某從娛樂(lè)城收了錢(qián)給老板打過(guò)去，在他被抓前四五天馮某從博興走了，馮某走后打錢(qián)由他負(fù)責(zé)。電玩城每天的收入都是先由小楊（也是廉總派去的技術(shù)員）從游戲機(jī)上抄下當(dāng)天的營(yíng)業(yè)分?jǐn)?shù)報(bào)給廉總和譚姐，由廉總、譚姐和鄭某某對(duì)賬，對(duì)好分?jǐn)?shù)后他們?cè)俑鶕?jù)分成比例算出廉總應(yīng)分的錢(qián)，鄭某某把錢(qián)給他，他存到戶名馮某的建設(shè)銀行賬戶，錢(qián)存入后譚姐會(huì)給他回信息說(shuō)錢(qián)已收到。他去的幾天一共往馮某賬戶存了三次錢(qián)，一共大約三萬(wàn)多，這些錢(qián)都是屬于廉總的分成。
5.證人馮某的證言，證實(shí)2011年8月至2012年5月，他被廣東吉美科技公司的廉總安排到博興縣星際游戲廳工作，負(fù)責(zé)維修機(jī)器和給廉總寄錢(qián)，他按照廉總的要求用自己的名字辦了一張尾號(hào)8195的銀行卡寄給了廉總，他往這張銀行卡上打的錢(qián)大部分是廉總在電玩城分得的35%的收入，另外還有少部分錢(qián)是鄭某某向廉總買(mǎi)機(jī)器的貨款錢(qián)。星際電玩城有三個(gè)老板，分別是廣州吉美科技的廉總、博興縣星際娛樂(lè)城的鄭某某和陳總，游戲廳里有純娛樂(lè)性質(zhì)的機(jī)器和博彩（賭博）機(jī)，賺的錢(qián)主要來(lái)自博彩機(jī)。
其中博彩機(jī)中最主要的是一種上分的叫“金鯊銀鯊”的博彩機(jī)，他知道名字的還有大小豹、牌機(jī)、水果機(jī)，還有幾種游戲機(jī)能夠退幣，有三七機(jī)（鬼武者）、植物大戰(zhàn)僵尸、海洋之星（打魚(yú)的機(jī)器），這些也是盈利的一部分，占盈利的百分之三四十，再剩下的純娛樂(lè)性質(zhì)的游戲機(jī)盈利占不到電玩城的百分之十。博興縣星際娛樂(lè)城開(kāi)業(yè)的時(shí)候他就在這上班了，一開(kāi)始是他自己，2011年12月份公司派了小益過(guò)去，小益呆到第2年3月份走了，之后公司又派了小李去，小李呆了1個(gè)月就走了。他那張建設(shè)銀行卡上的錢(qián)大部分是他和小李、小益經(jīng)手打給廉總的，后來(lái)他們?nèi)齻€(gè)陸續(xù)走了后還有其他工作人員經(jīng)手。從開(kāi)業(yè)到2012年5月25日他離開(kāi)期間，星際電玩城一共更換過(guò)5次機(jī)器，他經(jīng)手更換過(guò)3次，小益經(jīng)手過(guò)2次。他經(jīng)手的3次更換機(jī)器設(shè)備一共是58000元，到貨后鄭某某把貨款給他，他通過(guò)他的建設(shè)銀行賬戶打給了廉總。另外2次是小益換的，更換了一臺(tái)打魚(yú)機(jī)、一臺(tái)牌機(jī)，打魚(yú)機(jī)每臺(tái)2萬(wàn)多，牌機(jī)每臺(tái)3、4萬(wàn)，小益換機(jī)器的時(shí)候他正好請(qǐng)假了，回去后發(fā)現(xiàn)換了兩臺(tái)新機(jī)器，他們一共就是更換了這5次機(jī)器。
6.證人楊某的證言，證實(shí)他在2012年4月被廣東吉美動(dòng)漫公司的廉總派到博興縣星際電玩城上班，一共工作了20天左右。星際電玩城有三個(gè)老板，分別是廉總、博興縣的鄭總和江蘇省的陳總。他在電玩城負(fù)責(zé)每天開(kāi)關(guān)機(jī)器、抄游戲機(jī)的分?jǐn)?shù)和修理卡幣機(jī)器，剛到博興時(shí)小馮帶他干活，他每天抄完機(jī)器上的分?jǐn)?shù)通過(guò)手機(jī)給老板發(fā)一份，再給小馮一份。后來(lái)小馮走了，去了一個(gè)叫小黑的，小黑姓支，他還是做同樣的工作。星際電玩城經(jīng)營(yíng)的游戲可以上分、也可以投幣，玩家到星際電玩城先購(gòu)買(mǎi)分?jǐn)?shù)或游戲幣才能玩游戲，不想玩的時(shí)候玩家可以把游戲機(jī)上的分?jǐn)?shù)或游戲幣按照比例兌換成錢(qián)，玩家在玩游戲的過(guò)程中有可能贏分或贏幣，也有可能輸，電玩城就是通過(guò)這種方式賺取玩家的錢(qián)。他們收了錢(qián)再和廣東的老板按比例分成，由小黑給廣東的老板打錢(qián)。游戲機(jī)上的分?jǐn)?shù)是累計(jì)的，每天抄的分?jǐn)?shù)減去前一天分?jǐn)?shù)就是當(dāng)天營(yíng)業(yè)的分?jǐn)?shù)，然后再根據(jù)分?jǐn)?shù)算錢(qián)，游戲機(jī)出現(xiàn)故障時(shí)分?jǐn)?shù)才清零。其中賭博的機(jī)器有金鯊銀鯊、打魚(yú)、拳皇和開(kāi)車(chē)的等，打魚(yú)機(jī)器有4臺(tái)，每臺(tái)可供6個(gè)人玩；金鯊銀鯊機(jī)器有2臺(tái)，每臺(tái)可供8個(gè)人玩；開(kāi)車(chē)的有6、7臺(tái)，每臺(tái)可供1人玩；拳皇機(jī)器有7、8臺(tái)，每臺(tái)可供2個(gè)人玩。
7.證人李某的證言，證實(shí)2012年5月份，他應(yīng)聘到廣州市吉美動(dòng)漫公司工作，5月20日左右，公司安排他跟著支某到了博興縣××爪魚(yú)電玩城上班。他聽(tīng)說(shuō)吉美動(dòng)漫公司在博興縣城電玩城入著股份，他們過(guò)來(lái)最主要原因是監(jiān)督著博興電玩城的賬目，以防電玩城作假。支某每天將博興縣電玩城的賬目報(bào)給老板，再就是機(jī)器出現(xiàn)故障他們負(fù)責(zé)修理。電玩城大廳四周擺著很多游戲機(jī)，大廳中間擺著四臺(tái)魚(yú)樂(lè)無(wú)窮游戲機(jī)和兩臺(tái)金銀鯊游戲機(jī)，這兩種游戲機(jī)能退幣或退分再兌換成現(xiàn)金。四五天前，電玩城又在一個(gè)房間里上了十多臺(tái)單挑游戲機(jī)，也具有賭博功能。博興縣的老板是個(gè)20多歲的男青年，除了他們廣州公司的工作人員外，電玩城還有六七個(gè)工作人員。
8.證人高某的證言，證實(shí)他從2012年4月28日到星際娛樂(lè)城打工，星際娛樂(lè)城是鄭某某開(kāi)的，位于博興縣××北頭，里邊有些游戲機(jī)有賭博性質(zhì)，可以通過(guò)玩游戲輸贏現(xiàn)金。他負(fù)責(zé)收錢(qián)給機(jī)器上分，顧客玩完之后給顧客退錢(qián)。金鯊銀鯊、打魚(yú)、斗地主、紅螞蟻等都是用錢(qián)買(mǎi)分，100元買(mǎi)1000分，如果玩家贏了他們游戲廳按這種比例退錢(qián)，輸了就不退了。他們游戲廳還有游戲幣，五角錢(qián)一個(gè)，上邊說(shuō)的機(jī)器也有投幣的，輸贏也是按五角錢(qián)一個(gè)退游戲機(jī)幣。金鯊銀鯊有兩臺(tái)上分的、一臺(tái)投幣的，打魚(yú)的有兩臺(tái)上分的、兩臺(tái)投幣的，斗地主兩臺(tái)都是上分的，紅螞蟻兩臺(tái)都是投幣的。他們員工一共分了兩個(gè)班，一個(gè)班上四個(gè)人，還有兩個(gè)外地的技術(shù)員去了不到一周，負(fù)責(zé)維修機(jī)器。他和齊森、付萌負(fù)責(zé)上分，還有一個(gè)女的在吧臺(tái)上賣(mài)游戲機(jī)幣。他們收上錢(qián)來(lái)后每天早上八點(diǎn)和晚上七點(diǎn)鄭某某去交班，他們把錢(qián)都給鄭某某。
9.證人黃某的證言，證實(shí)他在星際娛樂(lè)城打工，星際娛樂(lè)城是鄭某某和陳某1合伙開(kāi)的，位于博興縣××北頭齊商銀行南邊，里邊的游戲機(jī)有賭博性質(zhì)，可以通過(guò)玩游戲輸贏現(xiàn)金。機(jī)器有金鯊銀鯊、打魚(yú)、斗地主、開(kāi)車(chē)、拳皇。他們一共分了兩個(gè)班，一個(gè)班上七八個(gè)人，他認(rèn)識(shí)的有劉某、崔某、賈曉、鄭某1。他和賈曉負(fù)責(zé)給打魚(yú)的機(jī)器上分，劉某、崔某、鄭某1平時(shí)在那里看機(jī)器有時(shí)候也上分。他們每天交班時(shí)鄭某某會(huì)給他們3000元的本金，還有游戲機(jī)上的鑰匙，有去玩游戲的就100元買(mǎi)1000分，他們用鑰匙直接把分?jǐn)?shù)上到機(jī)器上，如果玩家贏了他們會(huì)按照同樣的算法給玩家退錢(qián)，贏的錢(qián)他們自己拿著，輸了錢(qián)之后從吧臺(tái)上拿錢(qián)，下班的時(shí)候給鄭某某交賬。
10.證人鄭某1的證言，證實(shí)他在星際娛樂(lè)城打工，星際娛樂(lè)城是鄭某某和陳某1合伙開(kāi)的，去玩的人都是去賭博，他在游戲廳負(fù)責(zé)上分下分，去玩的人把錢(qián)給他上分，不想玩了他就給退錢(qián)。游戲機(jī)廳有金銀鯊、打魚(yú)、鬼武者、大小豹、龍宮、斗地主、紅螞蟻、單挑等機(jī)器，這些機(jī)器都是能退分或者退幣的，退出來(lái)的游戲幣或分再找他們換成錢(qián)。金銀鯊、大小豹、斗地主和一臺(tái)打魚(yú)的機(jī)器是100元1000分，紅螞蟻是100元10000分，還有臺(tái)打魚(yú)的是100元2000分，其他的機(jī)器是游戲幣，游戲幣一元兩個(gè)。
11.證人劉某、陳某2、崔某、鄭某2、賈某的證言，上述證人均是星際娛樂(lè)城的工作人員，證實(shí)的內(nèi)容與證人高某、黃某、鄭某1的證言基本一致。
12.證人鄭某3的證言，證實(shí)鄭某某是他的兒子，2012年春節(jié)前鄭某某和陳某1合伙開(kāi)了一家星際游戲廳，掙了錢(qián)兩人平分。游戲廳里面是些打魚(yú)的電子游戲機(jī)，也有金鯊銀鯊那種賭博的游戲機(jī)，鄭某某開(kāi)游戲廳掙了多少錢(qián)他不知道。
13.證人程某、皮某、姚某、徐某的證言，證實(shí)他們?cè)啻蔚讲┡d縣星際游戲廳玩捕魚(yú)、金鯊銀鯊等游戲機(jī)賭輸贏，贏了的話贏的分或者游戲幣可以兌換現(xiàn)金，輸了就是輸錢(qián)，總的算起來(lái)輸多贏少。
（三）被告人的供述和辯解
被告人鄭某某的供述和辯解，證實(shí)2011年8月，他和廉某、陳某1合伙經(jīng)營(yíng)博興縣星際游戲廳，前期經(jīng)過(guò)反復(fù)商談，確定廉某以提供賭博機(jī)器和設(shè)備維修方式參股，占35%股份，剩下的65%他和陳某1平分。星際游戲廳里的所有設(shè)備、游戲幣都是廉某的，他通過(guò)賬戶給廉某打了15萬(wàn)元的押金，約定不開(kāi)了再把機(jī)器送回去，廉某把押金退回，押金他和陳某1各出了一半，加上租房、裝修、辦手續(xù)等費(fèi)用，他和陳某1各出了30多萬(wàn)元。游戲廳從2011年8月份開(kāi)門(mén)，中間關(guān)了四次門(mén)，關(guān)門(mén)總時(shí)間約一個(gè)月，經(jīng)營(yíng)到2012年5月，他一共給了陳某114、5萬(wàn)元的現(xiàn)金，他個(gè)人總共賺了40多萬(wàn)元（當(dāng)庭供述個(gè)人營(yíng)利約8、9萬(wàn)元）。廉某平時(shí)在廣東，在游戲廳先后安排了馮某等四個(gè)技術(shù)員負(fù)責(zé)維修機(jī)器，并監(jiān)督他和陳某1每天把利潤(rùn)打到廣東去。游戲廳里的機(jī)器通過(guò)投幣或上分的方式進(jìn)行游戲，有2臺(tái)上分的金鯊銀鯊、2臺(tái)上分的打魚(yú)機(jī)、3臺(tái)投游戲幣的打魚(yú)機(jī)，單挑王全是上分的，游戲幣1元2個(gè)。游戲廳24小時(shí)營(yíng)業(yè)，一共有十五六個(gè)工作人員，分為二個(gè)班輪流上班。他開(kāi)游戲廳是打著游戲機(jī)的幌子進(jìn)行賭博，想快速賺點(diǎn)錢(qián)。后來(lái)游戲廳從廉某那里又買(mǎi)了三臺(tái)機(jī)器，花費(fèi)84000元，維修面板花費(fèi)8000元，沒(méi)有更新其他機(jī)器，這部分錢(qián)都是他和陳某1出的，廉某沒(méi)有出錢(qián)。
（四）鑒定意見(jiàn)
博興縣公安局治安警察大隊(duì)（博）公治機(jī)認(rèn)定字[2012]第02號(hào)《具有賭博功能的電子游戲設(shè)施設(shè)備認(rèn)定書(shū)》，證實(shí)原欣佳超市西側(cè)一樓開(kāi)設(shè)的星際娛樂(lè)動(dòng)漫城內(nèi)安裝的“飛碟彩虹、單挑機(jī)、捕魚(yú)機(jī)、斗地主、金鯊銀鯊、大小豹、金玉滿堂、鬼武者、植物僵尸”等九種游戲設(shè)施設(shè)備具有熒屏計(jì)分、退幣等功能，經(jīng)認(rèn)定，以上九種游戲設(shè)施設(shè)備均為具有賭博功能的電子游戲機(jī)。
關(guān)于公訴機(jī)關(guān)指控的本案非法獲利384萬(wàn)余元，以及被告人鄭某某及其辯護(hù)人提出的公訴機(jī)關(guān)指控開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)非法獲利數(shù)額過(guò)高，指控被告人鄭某某非法獲利384萬(wàn)元證據(jù)不足的辯解、辯護(hù)意見(jiàn)，經(jīng)查，根據(jù)在案書(shū)證馮某尾號(hào)8195建設(shè)銀行賬戶交易明細(xì)、證人廉某、譚某、支某、馮某等人的證言及被告人鄭某某的供述能夠充分證實(shí)，自2011年8月25日起至2012年5月28日止，馮某、支某等人從建設(shè)銀行濱州博興支行通過(guò)現(xiàn)金存入、ＡＴＭ存款方式存入該賬戶1480637元，該款項(xiàng)包括博興星際娛樂(lè)城經(jīng)營(yíng)獲利以及更換游戲設(shè)備及維修款，并不包含廉某在石家莊市經(jīng)營(yíng)的八爪魚(yú)電玩城的收入；另外根據(jù)證人馮某證言，在經(jīng)營(yíng)期間馮某更換游戲設(shè)備三次，價(jià)值58000多元，同事小益更換游戲設(shè)備兩次，價(jià)值63000多元；1480637元中純娛樂(lè)性質(zhì)的游戲機(jī)盈利占不到電玩城盈利的百分之十。被告人鄭某某的供述證實(shí)更換設(shè)備三臺(tái)價(jià)值84000余元，維修面板花費(fèi)8000元。綜合全案證據(jù)，按照有利于被告人原則，認(rèn)定更換游戲設(shè)備價(jià)值為121000元，維修面板費(fèi)用8000元，賭博盈利占全部收益的90%。故本案違法所得共計(jì)（1480637-129000）×90%÷35%＝3475638元。對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控被告人鄭某某等人非法獲利384萬(wàn)余元依法予以糾正。
關(guān)于被告人鄭某某的辯護(hù)人提出的“起訴書(shū)指控賭博游戲機(jī)數(shù)量120臺(tái)，存在重復(fù)計(jì)算等問(wèn)題，與事實(shí)不符；鑒定意見(jiàn)《具有賭博功能的電子游戲設(shè)施設(shè)備認(rèn)定書(shū)》存在嚴(yán)重問(wèn)題，不能作為有效的定案證據(jù)使用”的辯護(hù)意見(jiàn)，經(jīng)查，根據(jù)在案公訴機(jī)關(guān)出示的書(shū)證扣押清單、開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)現(xiàn)場(chǎng)照片、證人楊某、高某、黃某、鄭某1、程某、皮某、姚某、徐某等人的證言等證據(jù)，證實(shí)被扣押的涉案電子游戲設(shè)施均具有熒屏計(jì)分、退幣等功能，能夠退分或退幣兌換現(xiàn)金，游戲者可以通過(guò)玩游戲輸贏現(xiàn)金。根據(jù)《關(guān)于辦理利用賭博機(jī)開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第二條第三款之規(guī)定：可同時(shí)供多人使用的賭博機(jī)，臺(tái)數(shù)按照能夠獨(dú)立供一人進(jìn)行賭博活動(dòng)的操作基本單元的數(shù)量認(rèn)定。在案鑒定意見(jiàn)《具有賭博功能的電子游戲設(shè)施設(shè)備認(rèn)定書(shū)》，系博興縣公安局治安警察大隊(duì)依法對(duì)扣押電子游戲設(shè)備“飛碟彩虹（一組-18臺(tái)）、單挑機(jī)（1組-10臺(tái)）、捕魚(yú)機(jī)（5組-34臺(tái)）、斗地主機(jī)（10臺(tái)）、金鯊銀鯊（3組-24臺(tái)）、大小豹（8臺(tái)）、金玉滿堂（4臺(tái)）、鬼武者（8臺(tái)）、植物僵尸（1組-4臺(tái)）”進(jìn)行的鑒定，經(jīng)鑒定上述設(shè)備均為具有賭博功能的電子游戲機(jī)，鑒定意見(jiàn)所附現(xiàn)場(chǎng)游戲設(shè)施圖片能夠證實(shí)上述設(shè)備均為星際娛樂(lè)動(dòng)漫城正在使用中的游戲設(shè)備，該鑒定意見(jiàn)鑒定程序合法、內(nèi)容客觀真實(shí)，綜合分析認(rèn)定具有證據(jù)能力，能夠證實(shí)本案公訴機(jī)關(guān)指控的事實(shí)，應(yīng)予采信。辯護(hù)人的該項(xiàng)辯護(hù)意見(jiàn)，依法不予采納。
關(guān)于被告人鄭某某的辯護(hù)人提出的“被告人鄭某某系從犯、系坦白、自愿認(rèn)罪認(rèn)罰、認(rèn)罪態(tài)度好”的辯護(hù)意見(jiàn)。經(jīng)查，在案證據(jù)能夠證實(shí)，被告人鄭某某與陳某1商議合伙開(kāi)設(shè)游戲機(jī)廳，后鄭某某主動(dòng)到廣州市番禺區(qū)找到廉某并與其商議合伙事宜，三人經(jīng)商議后共同經(jīng)營(yíng)游戲機(jī)廳，通過(guò)游戲機(jī)進(jìn)行賭博盈利。被告人鄭某某負(fù)責(zé)出資、辦理手續(xù)以及游戲機(jī)廳的日常管理、分配營(yíng)利等事宜，在本案中起主要作用，系主犯。被告人鄭某某被抓獲歸案后，雖口頭表示認(rèn)罪認(rèn)罰，但對(duì)其開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)期間的違法所得等事實(shí)避重就輕、未如實(shí)供述，根據(jù)法律規(guī)定，被告人鄭某某不構(gòu)成坦白，亦未認(rèn)罪認(rèn)罰。辯護(hù)人的該項(xiàng)辯護(hù)意見(jiàn)與事實(shí)不符，依法不予采納。
關(guān)于被告人鄭某某的辯護(hù)人提出的“公安機(jī)關(guān)對(duì)鄭某某存在刑訊逼供、誘供行為，相關(guān)訊問(wèn)筆錄應(yīng)予排除”的辯護(hù)意見(jiàn)，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)刑事訴訟法>解釋》第九十五條之規(guī)定：使用肉刑或者變相肉刑，或者采用其他使被告人在肉體上或者精神上遭受劇烈疼痛或者痛苦的方法，迫使被告人違背意愿供述的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑事訴訟法第五十四條規(guī)定的“刑訊逼供等非法方法”。第九十六條規(guī)定：當(dāng)事人及其辯護(hù)人、訴訟代理人申請(qǐng)人民法院排除以非法方法收集的證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)提供涉嫌非法取證的人員、時(shí)間、地點(diǎn)、方式、內(nèi)容等相關(guān)線索或者材料。被告人鄭某某當(dāng)庭供述“有人打了我一巴掌，其他沒(méi)有了”、“當(dāng)時(shí)把我單獨(dú)提到了隔壁一個(gè)房間，還有一個(gè)人拿著電棍按著響，嚇唬我，沒(méi)有電我”，據(jù)其供述，被告人鄭某某并非在肉體或者精神上遭受劇烈疼痛或者痛苦的情況下做出違背意愿的供述，且被告人鄭某某及其辯護(hù)人均未提供涉嫌非法取證的人員、時(shí)間、地點(diǎn)、方式、內(nèi)容等相關(guān)線索或者材料，未依法提起非法證據(jù)排除申請(qǐng)。辯護(hù)人的該項(xiàng)辯護(hù)意見(jiàn)，無(wú)事實(shí)及法律依據(jù)，依法不予采納。
關(guān)于被告人鄭某某的辯護(hù)人提出的“2013年被告人鄭某某被監(jiān)視居住一年，監(jiān)視居住期間應(yīng)折抵刑期”的辯護(hù)意見(jiàn)，經(jīng)查，公安機(jī)關(guān)2013年對(duì)被告人鄭某某采取的強(qiáng)制措施為取保候?qū)?，本案自立案?019年11月12日被告人鄭某某被刑事拘留，辦案機(jī)關(guān)未對(duì)被告人鄭某某采取過(guò)監(jiān)視居住強(qiáng)制措施，更未對(duì)其指定住所。辯護(hù)人的該項(xiàng)辯護(hù)意見(jiàn)，無(wú)事實(shí)依據(jù)，依法不予采納。
本院認(rèn)為，被告人鄭某某伙同他人開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)，情節(jié)嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪。公訴機(jī)關(guān)指控罪名成立，本院予以確認(rèn)。被告人鄭某某退繳部分違法所得，酌情從輕處罰。辯護(hù)人的相關(guān)辯護(hù)意見(jiàn)，酌情予以采納。依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款、第五十二條、第五十三條、第六十四條之規(guī)定，判決如下：
一、被告人鄭某某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑六年，并處罰金人民幣三十五萬(wàn)元。（罰金于判決生效后十日內(nèi)繳納。）
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2019年11月12日起至2025年10月10日止。）
二、扣押于博興縣公安局的涉案財(cái)物，由扣押機(jī)關(guān)依法處置；繼續(xù)追繳涉案違法所得1761697元，上繳國(guó)庫(kù)。
如不服本判決，可在接到判決書(shū)的第二日起十日內(nèi)，通過(guò)本院或直接向山東省濱州市中級(jí)人民法院提出上訴，書(shū)面上訴的，應(yīng)提交上訴狀正本一份，副本五份。
審 判 長(zhǎng) 王 軍
人民陪審員 劉 振
人民陪審員 任立志
二〇二〇年十二月三十日
法官 助理 周 磊
書(shū) 記 員 張笑笑
