案??由 開設(shè)賭場(chǎng)罪
案??號(hào) （2021）湘04刑終101號(hào)
湖南省衡陽市蒸湘區(qū)人民法院審理湖南省衡陽市蒸湘區(qū)人民檢察院指控被告人楊某1、杜某2、李某3犯開設(shè)賭場(chǎng)罪一案，于2020年12月28日作出（2020）湘0408刑初256號(hào)刑事判決。宣判后，原審被告人杜某2不服，提出上訴。本院于2021年1月22日立案受理后，依法組成合議庭。衡陽市人民檢察院對(duì)本案進(jìn)行了閱卷審查。經(jīng)查閱案卷，訊問上訴人杜某2，認(rèn)為原判事實(shí)清楚，決定不開庭審理?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
湖南省衡陽市蒸湘區(qū)人民法院審理認(rèn)定：被告人杜某2在衡陽市蒸湘區(qū)××街尚書房西門經(jīng)營一家芙蓉興盛超市。2018年5月，被告人楊某1在被告人杜某2超市內(nèi)購買東西時(shí)，向被告人杜某2提出其有兩臺(tái)賭博機(jī)閑置，想放置在超市內(nèi)，每月支付500元電費(fèi)。被告人杜某2考慮后予以答應(yīng)，被告人楊某1承諾按照賭博機(jī)收益的百分之十給被告人杜某2作為提供場(chǎng)地的回報(bào)。2018年5月至2019年6月26日，被告人楊某1在被告人杜某2超市內(nèi)放置的兩臺(tái)賭博機(jī)獲利共計(jì)30511元，其中被告人楊某1分得20011元，被告人杜某2分得10500元。2019年6月26日，因參賭人員陳某輸錢后在被告人杜某2店內(nèi)吵鬧，被告人杜某2隨后報(bào)警，如實(shí)供述了上述事實(shí)。被告人楊某1于2019年7月9日主動(dòng)向公安機(jī)關(guān)投案，公安機(jī)關(guān)扣押被告人楊某1違法所得20600元，扣押被告人杜某2違法所得7000元。
2020年5月上旬，被告人楊某1到衡陽市蒸湘區(qū)××路××號(hào)新一嘉便利店找到經(jīng)營該店的被告人李某3，要求在該便利店擺放一臺(tái)水果機(jī)用于賭博，并承諾所得利潤按六四分成，即被告人楊某1分得六成，被告人李某3分得四成，被告人李某3表示同意。此后被告人楊某1將一臺(tái)具有退幣功能的水果機(jī)運(yùn)送至被告人李某3的新一嘉便利店，并交給被告人李某31500枚游戲幣，由被告人李某3負(fù)責(zé)對(duì)在該水果機(jī)上賭博人員進(jìn)行賣幣與退幣。2020年5月至8月，被告人楊某1、李某3非法獲利共計(jì)10480元，其中被告人楊某1分得贓款6288元，被告人李某3分得贓款4192元。案發(fā)后，被告人楊某1于2020年9月16日主動(dòng)向公安機(jī)關(guān)投案。公安民警于2020年9月17日將被告人李某3抓獲歸案，被告人李某3的家屬向公安機(jī)關(guān)代為退繳違法所得4192元。被告人楊某1的家屬代其向本院退繳違法所得6288元。
原判認(rèn)定上述事實(shí)，有經(jīng)庭審查證屬實(shí)的抓獲經(jīng)過、現(xiàn)場(chǎng)照片、微信轉(zhuǎn)賬截圖、戶籍資料、證人杜某、陳某、鄧某的證言、辨認(rèn)筆錄、現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)筆錄及照片、鑒定意見、被告人的供述與辯解等在案證據(jù)證實(shí)。據(jù)此，湖南省衡陽市蒸湘區(qū)人民法院判決：一、被告人楊某1犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑二年二個(gè)月，并處罰金二萬元；二、被告人杜某2犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年，并處罰金一萬元；三、被告人李某3犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處拘役四個(gè)月，并處罰金五千元；四、各被告人向公安機(jī)關(guān)或本院退繳的違法所得予以沒收、上繳國庫；公安機(jī)關(guān)查獲的賭博機(jī)予以沒收、銷毀。
杜某2上訴及其辯護(hù)人提出，杜某2是從犯，且有自首情節(jié)，認(rèn)罪認(rèn)罰，退繳違法所得，請(qǐng)求對(duì)杜某2判處緩刑。
衡陽市人民檢察院認(rèn)為，原判事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，量刑適當(dāng)，審判程序合法。如杜某2全額退贓，且符合緩刑適用條件，同意對(duì)其適用緩刑。
經(jīng)審理查明，原判認(rèn)定的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分。本院對(duì)原判認(rèn)定的事實(shí)與證據(jù)予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為，被告人楊某1、杜某2、李某3以營利為目的，利用賭博機(jī)組織賭博活動(dòng)，其行為已構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪，且楊某1、杜某2屬情節(jié)嚴(yán)重。本案系共同犯罪，在楊某1與杜某2的共同犯罪中，楊某1是主犯，杜某2是從犯；在楊某1與李某3的共同犯罪中，楊某1是主犯，李某3是從犯。杜某2、李某3依法應(yīng)當(dāng)從輕或減輕處罰。楊某1、杜某2有自首情節(jié)，且自愿認(rèn)罪認(rèn)罰；李某3到案后如實(shí)供述自己的犯罪事實(shí)，自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，三人均可依法從輕處罰。楊某1、杜某2、李某3積極退繳違法所得，可酌情從輕處罰。杜某2上訴及其辯護(hù)人提出，杜某2是從犯，且有自首情節(jié)，認(rèn)罪認(rèn)罰，退繳違法所得，請(qǐng)求對(duì)杜某2判處緩刑。經(jīng)查，杜某2在本案中是從犯，且有自首情節(jié)，認(rèn)罪認(rèn)罰，認(rèn)罪態(tài)度較好。二審期間，杜某2退繳全部違法所得，本院委托衡陽市蒸湘區(qū)社區(qū)矯正服務(wù)中心對(duì)杜某2社區(qū)矯正評(píng)估：建議慎用社區(qū)矯正。本院認(rèn)為對(duì)其判處緩刑符合緩刑規(guī)定。故對(duì)杜某2及其辯護(hù)人的上訴意見及辯護(hù)理由，本院予以采納。原判事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，審判程序合法。依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第二十六條第一、四款、第二十七條、第六十七條第一、三款、第四十二條、第四十四條、第四十五條、第四十七條、第五十二條、第五十三條第一款、第六十四條、第七十二條、第七十三條，《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條、第二百三十六條第一款第二項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
一、維持湖南省衡陽市蒸湘區(qū)人民法院（2020）湘0408刑初256號(hào)第一、三、四項(xiàng)及第二項(xiàng)中對(duì)上訴人杜某2的定罪部分；
二、撤銷湖南省衡陽市蒸湘區(qū)人民法院（2020）湘0408刑初256號(hào)第二項(xiàng)中對(duì)上訴人杜某2的量刑部分；
三、上訴人杜某2犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年，并處罰金人民幣一萬元（緩刑考驗(yàn)期限自判決確定之日起計(jì)算）。
本判決為終審判決。
審 判 長 凌 波
審 判 員 李國鋒
審 判 員 陶 剛
二〇二一年四月十二日
法官助理 謝志龍
書 記 員 鄒 旋
