審理法院：平頂山市中級人民法院
案 號：（2014）平刑終字第6號
案件類型：刑事
案 由：非法經(jīng)營罪
裁判日期：2014-03-26
審理經(jīng)過
河南省汝州市人民法院審理汝州市人民檢察院指控原審被告人王留某、王中某、王延某、王某犯非法經(jīng)營罪一案，于2013年11月11日作出（2013）汝刑初字第286號刑事判決。原審被告人王留某不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十三條第二款之規(guī)定，不開庭審理了本案?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
一審法院查明
原判認(rèn)定，被告人王留某在汝州市楊樓鎮(zhèn)桐樹嶺村承包土地種植煙葉。2012年11月份，王留某到四川省會東縣欲購買煙葉回來倒賣，在會東縣與一姓萬的陌生男子商議后，兩人合伙將約30噸煙葉運(yùn)至葉縣，并告知在葉縣廉村鄉(xiāng)王博如村種煙的被告人王某，將該批煙葉存放在王某的煙炕內(nèi)。之后，王留某將該批煙葉出售給河北一陌生男子約14噸。2013年4月20日，王留見租用被告人王中某、王延某的貨車，將該批剩余的10余噸煙葉運(yùn)至汝州市楊樓鎮(zhèn)葉莊村桐樹嶺自然村王留某的煙炕內(nèi)。2013年4月25日上午汝州市公安局配合汝州市煙草專賣局在王留某的煙炕房內(nèi)將該批10390公斤煙葉予以查扣。根據(jù)河南省煙草專賣局價(jià)格證明，該批煙葉價(jià)值410716.7元。
上述事實(shí)，有汝州市公安局扣押物品、文件清單，公（汝）勘（2013）K4104820500002013050017號現(xiàn)場勘驗(yàn)檢查筆錄，汝州市煙草專賣局關(guān)于王留某無證非法經(jīng)營煙草專賣品價(jià)值的說明，證人丁某某、張某某、謝某某的證言，被告人王留某、王中某、王某、王延某的供述等證據(jù)證實(shí)。
一審法院認(rèn)為
原審法院認(rèn)為，被告人王留某違反國家煙草專賣管理法律法規(guī)，非法經(jīng)營煙草專賣品，情節(jié)特別嚴(yán)重；被告人王某、王中某、王延某明知是非法經(jīng)營的煙草專賣品而為其提供倉儲、運(yùn)輸，其行為均構(gòu)成非法經(jīng)營罪，且系二人以上共同犯罪。其中，被告人王某、王中某、王延某在共同犯罪中起次要或輔助作用，系從犯，應(yīng)當(dāng)從輕或減輕處罰。依照《中華人民共和國刑法》二百二十五條第一款第一項(xiàng)、第二十五條第一款、第二十七條、第五十二條、第五十三條、第七十二條第一款、第七十三條第二、三款之規(guī)定，判決：一、被告人王留某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑五年六個(gè)月，并處罰金五萬元；二、被告人王中某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑二年，緩刑三年，并處罰金二萬元；三、被告人王延某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑二年，緩刑三年，并處罰金二萬元；四、被告人王某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑二年，緩刑三年，并處罰金二萬元。
二審請求情況
上訴人王留某及其辯護(hù)人認(rèn)為一審認(rèn)定王留某非法經(jīng)營數(shù)額錯(cuò)誤，原判量刑重。辯護(hù)人還認(rèn)為王留某系犯罪未遂，應(yīng)當(dāng)減輕處罰。
本院查明
經(jīng)二審審理查明，上訴人王留某在汝州市楊樓鎮(zhèn)桐樹嶺村承包土地種植煙葉，2012年11月份，王留某到四川省會東縣與當(dāng)?shù)匾恍杖f的陌生男子商議后，兩人合伙將約30噸煙葉運(yùn)至葉縣倒賣，先將該批煙葉存放在被告人王某的煙炕內(nèi)，之后，王留某將該批煙葉出售給河北一陌生男子10余噸。2013年4月20日，王留某租用被告人王中某、王延某的貨車，將該批剩余的10余噸煙葉運(yùn)至期自己的煙炕內(nèi)。2013年4月25日上午，汝州市公安局配合汝州市煙草專賣局將該批10390公斤煙葉予以查扣。另查明，和王留某同去四川省會東縣的丁某某證實(shí)該批煙葉的購買價(jià)格為每噸3500元；涉案煙葉的價(jià)值約105000元。
上述事實(shí)，有汝州市公安局扣押物品、文件清單，現(xiàn)場勘驗(yàn)檢查筆錄，證人丁某某、張某某、謝某某的證言，被告人王留某、王中某、王某、王延某的供述等證據(jù)證實(shí)。
本院認(rèn)為
本院認(rèn)為，上訴人王留某違反國家煙草專賣管理法規(guī)，非法經(jīng)營煙草專賣品，擾亂市場秩序；原審被告人王某、王中某、王延某明知是非法經(jīng)營的煙草專賣品而為其提供倉儲、運(yùn)輸，其行為均已構(gòu)成非法經(jīng)營罪。在共同犯罪中，王某、王中某、王延某起次要或輔助作用，系從犯，應(yīng)當(dāng)從輕處罰，該三名被告人均認(rèn)罪、悔罪，可適用緩刑。關(guān)于上訴人王留某及其辯護(hù)人所提一審認(rèn)定王留某非法經(jīng)營數(shù)額錯(cuò)誤，原判量刑重的意見，經(jīng)查，最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋第四條規(guī)定，非法經(jīng)營煙草專賣品，能夠查清銷售或者購買價(jià)格的，按照其銷售或者購買的價(jià)格計(jì)算非法經(jīng)營數(shù)額，本案中證人丁某某能夠證實(shí)購買價(jià)格，可以確定非法經(jīng)營數(shù)額，原判采信汝州市煙草專賣局關(guān)于王留某無證非法經(jīng)營煙草專賣品價(jià)值的說明不當(dāng)，導(dǎo)致認(rèn)定非法經(jīng)營數(shù)額錯(cuò)誤，量刑偏重，故該上訴理由及辯護(hù)意見成立，予以采納；關(guān)于辯護(hù)人所提王留某系犯罪未遂，應(yīng)當(dāng)減輕處罰的意見，經(jīng)查，王留某已經(jīng)實(shí)施了購買、運(yùn)輸、存儲、銷售行為，其違反了國家煙草專賣管理法規(guī)，擾亂了市場秩序，在流通領(lǐng)域的非法經(jīng)營行為即屬既遂，故該辯護(hù)意見不能成立，不予采納。依照《中華人民共和國刑法》二百二十五條第一款第一項(xiàng)、第二十五條第一款、第二十七條、第五十二條、第五十三條、第七十二條第一款、第七十三條第二、三款及《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條第（三）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
二審裁判結(jié)果
維持河南省汝州市人民法院（2013）汝刑初字第286號刑事判決第一、二、三、四項(xiàng)中對原審被告人王留某、王延某、王中某、王某的定罪部分；
撤銷河南省汝州市人民法院（2013）汝刑初字第286號刑事判決第一、二、三、四項(xiàng)中對原審被告人王留某、王中某、王延某、王某的量刑部分；
三、上訴人（原審被告人）王留某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑一年，并處罰金五萬元；（罰金限判決生效后十日內(nèi)繳納）
（刑期自判決執(zhí)行之日起計(jì)算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2013年4月25日起至2014年4月24日止。）
四、原審被告人王中某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑六個(gè)月，緩刑一年，并處罰金二萬元；（已繳納五千元，剩余一萬五千元限判決生效后十日內(nèi)繳納）。
（緩刑考驗(yàn)期自判決確定之日起計(jì)算。）
五、原審被告人王延某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑六個(gè)月，緩刑一年，并處罰金二萬元。（已繳納五千元，剩余一萬五千元限判決生效后十日內(nèi)繳納）。
（緩刑考驗(yàn)期自判決確定之日起計(jì)算。）
六、原審被告人王某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑六個(gè)月，緩刑一年，并處罰金二萬元。（已繳納五千元，剩余一萬五千元限判決生效后十日內(nèi)繳納）。
（緩刑考驗(yàn)期自判決確定之日起計(jì)算。）
本判決為終審判決。
審判人員
審判長史偉平
審判員徐發(fā)營
審判員馬繼勇
裁判日期
二〇一四年三月二十六日
書記員
書記員黃央央
