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(2017)魯17刑終22號非法經(jīng)營二審刑事判決書
來源: 中國裁判文書網(wǎng)   日期:2022-11-01   閱讀:

審理法院:菏澤市中級人民法院

案  號:(2017)魯17刑終22號

案件類型:刑事

案  由:非法經(jīng)營罪

裁判日期:2017-06-21

審理經(jīng)過

山東省菏澤市牡丹區(qū)人民法院審理山東省菏澤市牡丹區(qū)人民檢察院指控原審被告人劉某1、周某2、林某3、林某4犯非法經(jīng)營罪一案,于二○一六年十一月三十日作出(2016)魯1702刑初561號刑事判決。原審被告人周某2不服,提出上訴。本院受理后,依法組成合議庭審理了本案。合議庭審閱了本案卷宗證據(jù)材料及上訴狀,依法訊問了上訴人周某2,聽取了辯護(hù)人意見,并對一審認(rèn)定的事實(shí)和適用法律進(jìn)行了全面審查。認(rèn)為本案不屬依法必須開庭審理的案件,決定不開庭審理?,F(xiàn)已審理終結(jié)。

一審法院查明

原判認(rèn)定,被告人劉某1通過在網(wǎng)上開設(shè)網(wǎng)店從事假冒偽劣香煙專賣,自2014年1月5日2015年9月8日,通過網(wǎng)上銷售給被告人周某2假冒偽劣香煙,總銷售額為315664元。被告人周某2將其收購的假冒偽劣香煙通過網(wǎng)上銷售給被告人林某3,銷售金額為148875元。另外周某2還向菏澤市牡丹區(qū)的龐某銷售60條南京九五香煙,銷售額為9000元。龐某又分別銷售給曹縣的張某40條和王某20條,后被查獲,經(jīng)山東省煙草質(zhì)量監(jiān)督檢測站鑒別檢驗(yàn)均為假冒注冊商標(biāo)的偽劣卷煙。

被告人林某3將其收購的假冒偽劣香煙銷售給被告人林某4,銷售額為83610元。福建省連江縣煙草專賣局于2015年9月16日對林某3非法銷售的9.9條硬中華香煙和硬紅七匹狼香煙進(jìn)行查扣,后經(jīng)鑒別均為假冒注冊商標(biāo)且偽劣卷煙。

上述4名被告人均無從事卷煙銷售的許可資格。

原判認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù):

1、被告人劉某1的供述:其是在網(wǎng)上和QQ群里發(fā)布賣煙的廣告,如果有客戶聯(lián)系其,其就在百度里搜索別人發(fā)布賣煙的廣告,并從那里拿煙從中賺取差價。2015年1月份,其和順風(fēng)快遞公司簽訂合約,有客戶需要煙時,順風(fēng)快遞就直接把錢代收,然后再打在其卡號為62×××12農(nóng)業(yè)銀行卡上。其有個叫周曉雪(周某2)的山東下家,手機(jī)號是131××××2121,QQ網(wǎng)名叫“修改昵稱”,其和周曉雪沒有見過面,都是用電話和QQ聯(lián)系。另外還知道周曉雪也有個下家是福建省連江縣鳳城鎮(zhèn)的,周曉雪的那個下家什么時候給她要煙,周曉雪就聯(lián)系其,并且把她下家的詳細(xì)地址發(fā)過來,然后其將煙郵寄到福建省連江縣。周曉雪大概是從2014年4月份開始從其這拿煙,一直到2015年9月份,賣給她的軟、硬中華香煙都是按每條140元的價格,周曉雪每次要煙時主要通過農(nóng)業(yè)銀行或工商銀行把錢轉(zhuǎn)到其尾號8012的農(nóng)業(yè)銀行卡上。另外周曉雪每次轉(zhuǎn)錢時,其發(fā)現(xiàn)銀行賬單上都不是周曉雪本人的名字,她那張農(nóng)業(yè)銀行的開戶名叫周建軍;工商銀行的卡開戶名字叫杜盼雪,好像周曉雪也使用過一張郵政儲蓄的銀行卡轉(zhuǎn)過錢,開戶名叫蘇丙榮。其看了一下銀行交易明細(xì),算出周曉雪一共給其轉(zhuǎn)了315664元的煙款。

2、被告人周某2的供述:證實(shí)其于2014年從事網(wǎng)上香煙銷售,主要從劉某1處購得總金額315664元的卷煙進(jìn)行銷售,其中銷售給福建省連江縣的林某3金額為148875元,銷售給牡丹區(qū)的龐某金額為9000元。

3、被告人林某3的供述:其在2014年6、7月份的時候在微信上認(rèn)識了一個叫“阿雪”(周某2)銷售假冒偽劣香煙的微商,看她做的很大,很賺錢,其就加入了她的隊(duì)伍,開始在微信上銷售假冒偽劣香煙,其在“阿雪”處主要拿中華香煙,需要的時候都是聯(lián)系她微信號,然后將收貨地址發(fā)給她,她再通過她一個廣東惠州的上家把貨通過快遞方式郵寄給其。另證實(shí),其看了銀行交易明細(xì),算出從周某2處購得總金額148875元的假冒卷煙,其中銷售給林某4的銷售額為83610元。

4、被告人林某4的供述:其是在2014年年底的時候認(rèn)識了林某3,知道她是賣香煙后,就陸續(xù)在她那里購買中華香煙一直持續(xù)到2015年7月份。其什么時候缺煙,就給林某3打電話,然后通過其使用的銀行卡(戶名:林某4,卡號:62×××51)轉(zhuǎn)給林某3使用銀行卡號上(戶名:林某3,卡號:62×××86),每次都是林某3或者林某3派去的人把煙給送到其門市里。另證實(shí),其看了銀行交易明細(xì),算出從林某3處購買卷煙予以銷售,金額為83610元。

5、證人龐某證實(shí)周某2從事網(wǎng)上卷煙銷售,其于2015年的時候從周某2處進(jìn)了60條九五至尊假冒偽劣卷煙予以銷售。

6、證人張某證實(shí)。2015年的時候通過微信搜索到龐某賣煙,從其處購得南京九五香煙40條,價值人民幣8000元。

7、證人王某的證言:證實(shí)通過微信發(fā)現(xiàn)龐某賣煙,從其處購得南京九五香煙20條,價值人民幣4000元。

另查明,被告人周某2于2016年10月3日在菏澤市牡丹人民醫(yī)院生一女嬰。

另有書證:出生醫(yī)學(xué)證明、菏澤市牡丹人民醫(yī)院住院病歷及分娩記錄、辨認(rèn)筆錄、照片、提取電子證據(jù)清單等相關(guān)書證、檢驗(yàn)報告、銀行交易明細(xì)、無違法犯罪記錄證明、情況說明、戶籍證明、抓獲經(jīng)過等證據(jù),能形成一個完整的證據(jù)鏈條,事實(shí)清楚。

一審法院認(rèn)為

原判認(rèn)為,被告人劉某1、周某2、林某3、林某4未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品,擾亂市場秩序,非法經(jīng)營假冒偽劣卷煙,其中劉某1、周某2非法經(jīng)營屬情節(jié)特別嚴(yán)重,林某3、林某4非法經(jīng)營屬情節(jié)嚴(yán)重,擾亂了市場秩序,其行為均已構(gòu)成非法經(jīng)營罪,公訴機(jī)關(guān)指控罪名成立,予以支持。四被告人歸案后認(rèn)罪態(tài)度較好,可依法從輕處罰。被告人周某2認(rèn)罪態(tài)度較好,且在公安機(jī)關(guān)抓捕同案犯中起到積極作用,可酌情對其從輕處罰,但周某2的行為不符合立功的構(gòu)成要件,其辯護(hù)人的辯護(hù)意見,不予采納。被告人林某3、林某4歸案后確有悔罪表現(xiàn),沒有再犯罪的危險,適用緩刑對其居住的社區(qū)沒有重大不良影響,依法可從輕處罰并可適用緩刑。依照《中華人民共和國刑法》第二百二十五條(一)項(xiàng)、第二十五條、第六十四條、第六十七條第三款、第七十二條、第七十三條第二、三款、最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第三條第一款(一)項(xiàng)之規(guī)定,判決被告人劉某1犯非法經(jīng)營罪,判處有期徒刑五年六個月,并處罰金人民幣100000元。被告人周某2犯非法經(jīng)營罪,判處有期徒刑五年,并處罰金人民幣100000元。被告人林某3犯非法經(jīng)營罪,判處有期徒刑兩年,緩刑三年,并處罰金人民幣50000元(已交納)。被告人林某4犯非法經(jīng)營罪,判處有期徒刑一年,緩刑一年,并處罰金人民幣20000元(已交納)。

扣押在公安機(jī)關(guān)卷煙,予以沒收。

二審請求情況

宣判后,原審被告人周某2以原判認(rèn)定事實(shí)錯誤、有立功表現(xiàn)要求從輕處罰為由提出上訴。

本院查明

經(jīng)二審審理查明的事實(shí)、證據(jù)與一審相同。

另查明,上訴人周某2到案后協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓獲了林某3、劉某1。該事實(shí)有曹縣公安局魏灣派出所辦案情況說明及周某2供述等證據(jù)予以證實(shí)。

本院認(rèn)為

本院認(rèn)為,上訴人周某2、原審被告人劉某1、林某3、林某4,依法未經(jīng)許可,非法經(jīng)營假冒偽劣卷煙。其中劉某1、周某2非法經(jīng)營情節(jié)特別嚴(yán)重,林某3、林某4非法經(jīng)營情節(jié)嚴(yán)重,其行為均已構(gòu)成非法經(jīng)營罪,原判定罪準(zhǔn)確。四原審被告人歸案后認(rèn)罪態(tài)度較好,依法從輕處罰。原審被告人林某3、林某4歸案后確有悔罪表現(xiàn),適用緩刑對其居住的社區(qū)沒有重大不良影響,對其可適用緩刑。關(guān)于上訴人周某2提出的原判認(rèn)定事實(shí)錯誤、有立功情節(jié),要求從輕處罰的上訴理由,經(jīng)查,上訴人周某2明知自己無煙草專賣許可仍通過網(wǎng)絡(luò)非法購買原審被告人劉某1假冒偽劣卷煙315664元,其未售部分可酌情從輕處罰,原判認(rèn)定其犯罪事實(shí)并無不當(dāng)。周某2在該案偵查過程中,在辦案民警的監(jiān)視下,通過微信等方式,協(xié)助偵查人員抓獲了同案犯林某3、劉某1,具有立功表現(xiàn),依法對其從輕處罰,其關(guān)于具有立功情節(jié)要求從輕處罰的上訴理由和辯護(hù)人的辯護(hù)意見予以采納。原判認(rèn)定事實(shí)不清,適用法律不當(dāng),依法予以改判。根據(jù)其犯罪的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)及社會危害性程度,依照《中華人民共和國刑法》第二百二十五條(一)項(xiàng)、第二十五條、第六十四條、第六十七條第三款、第六十八條第一款、第七十二條、第七十三條第二、三款、最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第三條第一款(一)項(xiàng)和《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條第一款(三)項(xiàng)之規(guī)定,判決如下:

二審裁判結(jié)果

維持山東省菏澤市牡丹區(qū)人民法院(2016)魯1702刑初561號刑事判決中第一項(xiàng)、第二項(xiàng)中的定罪部分、和第三、四、五項(xiàng),即被告人劉某1犯非法經(jīng)營罪,判處有期徒刑五年六個月,并處罰金人民幣十萬元。被告人周某2犯非法經(jīng)營罪。被告人林某3犯非法經(jīng)營罪,判處有期徒刑兩年,緩刑三年,并處罰金人民幣五萬元。被告人林某4犯非法經(jīng)營罪,判處有期徒刑一年,緩刑一年,并處罰金人民幣二萬元??垩涸诠矙C(jī)關(guān)卷煙,予以沒收。

撤銷山東省菏澤市牡丹區(qū)人民法院(2016)魯1702刑初561號刑事判決第二項(xiàng)中的量刑部分,即判處有期徒刑五年,并處罰金人民幣十萬元。

上訴人(原審被告人)周某2犯非法經(jīng)營罪,判處有期徒刑三年六個月,并處罰金八萬元。

(刑期從判決執(zhí)行之日起計算。罰金限判決生效后十日內(nèi)繳納)。

本判決為終審判決。

審判人員

審判長于博

審判員郝銀剛

審判員趙圣寅

裁判日期

二〇一七年六月二十一日

書記員

書記員王然


 
 
 
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