審理法院：上海市徐匯區(qū)人民法院
案 號(hào)：（2016）滬0104刑初444號(hào)
案件類型：刑事
案 由：非法經(jīng)營(yíng)罪
裁判日期：2016-06-06
本院認(rèn)為
公訴機(jī)關(guān)上海市徐匯區(qū)人民檢察院。被告人雷某某，男，漢族，戶籍地廣東省肇慶市，住廣東省肇慶市。辯護(hù)人鄒連香，上海申浩律師事務(wù)所律師。被告人蘆某，男，漢族，戶籍地安徽省合肥市，住安徽省合肥市。辯護(hù)人徐國(guó)盛，安徽和源律師事務(wù)所律師。被告人孫某某，男，漢族，戶籍地江西省上饒市，住江西省景德鎮(zhèn)市。辯護(hù)人葉竹影，上海市華夏律師事務(wù)所律師，系上海市徐匯區(qū)法律援助中心指派。被告人雷某某、蘆某、孫某某被控非法經(jīng)營(yíng)罪一案，上海市徐匯區(qū)人民檢察院于2016年5月26日以滬徐檢金融刑訴(2016)18號(hào)起訴書(shū)向本院提起公訴。本院于同年6月1日立案，依法適用簡(jiǎn)易程序，實(shí)行獨(dú)任審判，公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。上海市徐匯區(qū)人民檢察院指派檢察員顧某某出庭支持公訴，上列被告人及其辯護(hù)人到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。經(jīng)審理查明，《街頭籃球》游戲是經(jīng)新聞出版總署同意引進(jìn)、由韓國(guó)JOYCITY公司授權(quán)上海天游軟件有限公司(住所地本市徐匯區(qū)桂平路XXX號(hào)XXX座XXX層X(jué)XX室，簡(jiǎn)稱天游公司)運(yùn)營(yíng)的一款網(wǎng)絡(luò)游戲。2015年下半年，被告人雷某某私自開(kāi)發(fā)制作了一款針對(duì)《街頭籃球》的名為MC的游戲外掛程序(簡(jiǎn)稱MC外掛)，通過(guò)QQ出售給被告人蘆某等人。經(jīng)司法審計(jì)，2015年10月至2016年1月，雷某某向蘆某出售上述外掛程序的金額為人民幣(幣種均同)107,650元。被告人蘆某從被告人雷某某處購(gòu)買MC外掛后，通過(guò)QQ加價(jià)出售給被告人孫某某等人。經(jīng)司法審計(jì)，2015年10月至2016年1月，蘆某銷售上述外掛程序的金額為111,426.33元。被告人孫某某從被告人蘆某處購(gòu)買MC外掛后，通過(guò)“強(qiáng)哥輔助008”淘寶網(wǎng)店加價(jià)出售給他人。經(jīng)司法審計(jì)，2015年10月至2016年1月，孫某某銷售上述外掛程序的金額為83,031.50元。經(jīng)鑒定，MC外掛實(shí)現(xiàn)了《街頭籃球》游戲本身不具有的功能，對(duì)《街頭籃球》游戲的正常操作流程和正常運(yùn)行方式造成了破壞，屬于破壞性程序。2016年1月18日，公安人員經(jīng)偵查在江西省景德鎮(zhèn)市抓獲被告人孫某某；同月21日，在廣東省肇慶市抓獲被告人雷某某。孫某某、雷某某到案后均如實(shí)交代上述犯罪事實(shí)。同月27日，被告人蘆某經(jīng)公安人員電話聯(lián)系，主動(dòng)至公安機(jī)關(guān)投案，并如實(shí)交代上述犯罪事實(shí)。公安人員從三名被告人處分別扣押了電腦、硬盤等作案工具。2016年5月17日，被告人雷某某通過(guò)家屬向天游公司退賠違法所得60,000元并取得諒解。在本案審理過(guò)程中，被告人蘆某通過(guò)家屬向天游公司退賠違法所得30,000元并取得諒解。上述事實(shí)，被告人雷某某、蘆某、孫某某在開(kāi)庭審理過(guò)程中亦無(wú)異議，且有公訴機(jī)關(guān)提交并經(jīng)法庭質(zhì)證,本院予以確認(rèn)的下列證據(jù)證明：受案登記表、立案決定書(shū)、搜查筆錄、扣押物品清單、調(diào)取證據(jù)清單、企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照、新聞出版總署音像電子和網(wǎng)絡(luò)出版管理司函、游戲獨(dú)家許可協(xié)議、支付寶賬戶交易明細(xì)、工作情況、抓獲經(jīng)過(guò)、刑事判決書(shū)、罪犯檔案資料、諒解書(shū)、收條、證人肖某的證言及司法鑒定意見(jiàn)書(shū)。本院認(rèn)為，被告人雷某某、蘆某、孫某某違反國(guó)家規(guī)定，通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)出版發(fā)行非法出版物，破壞了國(guó)家對(duì)互聯(lián)網(wǎng)出版市場(chǎng)的管理制度，擾亂了網(wǎng)絡(luò)游戲市場(chǎng)的正常秩序，情節(jié)嚴(yán)重，三人的行為均已分別構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪，應(yīng)予處罰。公訴機(jī)關(guān)的指控成立。被告人雷某某、孫某某到案后如實(shí)供述自己的罪行，依法予以從輕處罰。被告人蘆某犯罪以后自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己的罪行，系自首，依法予以從輕處罰。鑒于被告人孫某某有故意犯罪前科，酌情從重處罰。被告人雷某某、蘆某的家屬代為退賠涉案違法所得并獲得天游公司諒解，酌情從輕處罰。根據(jù)被告人犯罪的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)和對(duì)于社會(huì)的危害程度，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第二百二十五條第四項(xiàng)、第六十七條第一款、第三款、第五十三條、第六十四條、《最高人民法院關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第十一條、第十二條第一款第一項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：一、被告人雷某某犯非法經(jīng)營(yíng)罪，判處有期徒刑一年一個(gè)月，并處罰金人民幣一萬(wàn)元。(刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2016年1月21日起至2017年2月20日止。罰金自本判決生效之日起一個(gè)月內(nèi)繳納。)二、被告人蘆某犯非法經(jīng)營(yíng)罪，判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣八千元。(刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2016年1月27日起至2017年1月26日止。罰金自本判決生效之日起一個(gè)月內(nèi)繳納。)三、被告人孫某某犯非法經(jīng)營(yíng)罪，判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣五千元。(刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2016年1月18日起至2017年1月17日止。罰金自本判決生效之日起一個(gè)月內(nèi)繳納。)四、被告人的違法所得應(yīng)予追繳；犯罪工具予以沒(méi)收。如不服本判決，可在接到判決書(shū)的第二日起十日內(nèi)，通過(guò)本院或直接向上海市第一中級(jí)人民法院提出上訴。書(shū)面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本一份。
審判人員
審判員戚俊
裁判日期
二〇一六年六月六日
書(shū)記員
書(shū)記員程龍
