審理法院：北京市豐臺區(qū)人民法院
案 號：（2015）豐刑初字第2204號
案件類型：刑事
案 由：生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪
裁判日期：2016-03-21
審理經(jīng)過
北京市豐臺區(qū)人民檢察院以京豐檢公訴刑訴（2015）2018號起訴書指控被告人魏×犯非法經(jīng)營罪，于2015年12月24日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了此案。北京市豐臺區(qū)人民檢察院指派代理檢察員高海濤出庭支持公訴，被告人魏×及其辯護人張?zhí)炖酵⒓釉V訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
一審請求情況
北京市豐臺區(qū)人民檢察院指控：
2015年4月至8月間，被告人魏×在沒有取得經(jīng)營許可的情況下，在本市豐臺區(qū)豐益橋等地購進并非法向他人出售假冒香煙。后被告人魏×于2015年8月19日被抓獲，在其暫住地本市豐臺區(qū)萬潤風(fēng)景小區(qū)5號樓7單元701號等地查獲尚未銷售的“云煙”、“黃金葉”等假冒品牌香煙456條，經(jīng)鑒定價值人民幣共計人民幣19萬余元。經(jīng)北京市煙草質(zhì)量監(jiān)督檢驗站檢驗，上述香煙均為假冒注冊商標且為偽劣香煙。
針對起訴的事實，公訴機關(guān)向本院提供了相關(guān)證據(jù)，認為被告人魏×的行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第二百二十五條之規(guī)定，已構(gòu)成非法經(jīng)營罪，提請本院依法懲處。
被告人魏×對公訴機關(guān)指控的事實并未提出異議，但辯解稱其所涉罪名應(yīng)當(dāng)為銷售偽劣產(chǎn)品罪或銷售假冒注冊商標的商品罪。其辯護人認為：1.被告人魏×構(gòu)成銷售假冒注冊商標的商品罪，不構(gòu)成非法經(jīng)營罪；2.被告人魏×的假煙尚未銷售出去，系犯罪未遂，可比照既遂犯從輕、減輕處罰；3.被告人魏×系初犯，認罪態(tài)度較好，確有悔改表現(xiàn)，并愿意在經(jīng)濟條件允許范圍內(nèi)繳納罰金，積極履行財產(chǎn)附加刑。
本院查明
經(jīng)審理查明：2015年4月至8月間，被告人魏×在沒有取得經(jīng)營許可的情況下，在本市豐臺區(qū)豐益橋等地購進并非法向他人出售假冒香煙。后被告人魏×于2015年8月19日被抓獲，在其暫住地本市豐臺區(qū)萬潤風(fēng)景小區(qū)5號樓7單元701號等地查獲尚未銷售的“云煙”、“黃金葉”等假冒品牌香煙456條，經(jīng)鑒定價值人民幣共計人民幣198808元。經(jīng)北京市煙草質(zhì)量監(jiān)督檢驗站檢驗，上述香煙均為假冒注冊商標且為偽劣香煙。
上述事實，有下列證據(jù)證實：
1.被告人魏×供述及辨認筆錄：我自2015年4月開始和擺地攤的人學(xué)習(xí)賣煙并獲得了批發(fā)香煙的電話。我通過電話與對方聯(lián)系，對方通過陽光物流向我發(fā)貨。因為是假煙，我擔(dān)心被查處就使用了假名宋×。到貨后物流公司聯(lián)系我去取貨。我陸續(xù)從對方處批發(fā)了牡丹、和天下、1916等17-18個品牌的香煙，進了四次貨。8月19日，我剛雇人將貨拉回來就被抓獲了。我沒有銷售香煙的許可證，我存放香煙的地點有豐臺區(qū)萬潤風(fēng)景小區(qū)5號樓7門701室和豐臺區(qū)萬泉寺北路10號院1號樓405庫房，這兩處地點都是我承租的。執(zhí)法人員起獲了400余條假煙，我對外銷售假煙的數(shù)量記不清楚了，掙了4000元左右，錢款都已經(jīng)花銷了。我沒有見過向我提供假煙的人，對方的電話是130XXXXXXXX。我通過散發(fā)名片推銷卷煙，購買人會通過電話聯(lián)系我并約定地點進行交易。我通過銀行賬號向?qū)Ψ絽R款，對方賬號我寫在一張紙上，在煙草的執(zhí)法人員抓我的時候他們給拿走了。我沒有買煙的人的聯(lián)系方式。我雇傭拉貨的人不知道拉的是假煙。南京九五香煙進貨價格是110元一條，我對外銷售120元一條；牡丹330香煙進價40元一條，對外出售48元賣出；利群是40元一條，對外銷售48元一條等。
2015年8月19日，我在北京市豐臺區(qū)萬潤風(fēng)景小區(qū)5號樓7單元701室被煙草執(zhí)法人員找到。執(zhí)法人員在這處地點共查獲2箱卷煙，約50余條。之后，執(zhí)法人員將我?guī)У截S臺區(qū)萬泉寺北路10號院，我把執(zhí)法人員帶到豐臺區(qū)萬泉寺10號院1號樓405號我的庫房。執(zhí)法人員查獲了牡丹、和天下、黃鶴樓等4箱卷煙，約60余條。卷煙的數(shù)量都已進行了清點，我在清單上已經(jīng)簽字了，具體的我記不清楚了。在前往豐臺區(qū)萬泉寺10號院的途中，執(zhí)法人員接到了為我拉貨的司機的電話，并起獲60余條卷煙，司機的名字我不清楚，但是他開一輛銀色面包車，電話是136XXXXXXXX。其辨認出王×即為其拉香煙的男子。
2.證人劉×證言及辨認筆錄：證實其為北京鑫陽光物流有限公司經(jīng)理。宋×是該物流公司承送貨物的收貨人。從2015年3、4月份，開始有宋×的貨物抵達。到貨后，工作人員按照提貨單留的聯(lián)系方式130XXXXXXXX與提貨人宋×進行聯(lián)系，通知他到貨情況，然后就有人到庫房提貨。提貨時只需要報提貨人的姓名，并不核對提貨人身份。提貨人是40歲左右的男性，身高1.75米左右。提貨人共提過5、6回貨物，每次約2-3箱，提貨單上寫的是風(fēng)機，但是工作人員并未打開看過。提貨單也沒有留存，這些貨是從廣州發(fā)過來的，發(fā)貨人的情況不清楚。其辨認出魏×就是到其經(jīng)營的貨運站提取宋×貨物的人。
3.證人王×證言及辨認筆錄：2015年8月12日前后，一名河南男子雇傭我為其去豐臺區(qū)南五里店物流站拉四件貨物，紙箱外包裝印有電器印刷內(nèi)容，我將箱子裝好，并與雇傭我的男子一起將貨送到豐臺區(qū)菜戶營附近的一個小區(qū)。雇傭我的男子按照約定支付70元運費并留了我的電話。2015年8月19日10時許，該河南男子再次讓我去豐臺區(qū)南五里店物流站拉四件貨物，并讓我將我送到萬泉寺天然氣站西側(cè)路口處。我到達指定位置后給該名男子打電話，但是接電話的不是該名男子，接電話的人讓我在原地等候。我等了一會沒有人來，就準備回家?；丶彝局形业碾妱尤嗆嚤怀枪荜爢T執(zhí)法時扣押，我將該河南男子的貨物放在馬路邊上。之后，有人電話問我接貨地址，我稱我在馬連道家樂福門口。見面后執(zhí)法人員向我亮明身份將我抓獲，我?guī)麄兊今R路邊放貨的地點，他們把四箱貨打開，發(fā)現(xiàn)是香煙。執(zhí)法人員對貨物進行拍照后，先將我?guī)У截S臺區(qū)菜戶營附近的一個小區(qū)，是我上次送貨的地點，后將我?guī)У脚沙鏊?。河南男子讓我拉貨時沒有說物品種類，直到執(zhí)法人員打開箱子我才知道是香煙。我是在北京市豐臺區(qū)南五里店新陽光物流拉的貨，提貨時我提宋×的名字，新陽光物流的工作人員就將貨物交給我了。其辨認出魏×就是于2015年8月12日前后和2015年8月19日雇傭其的男子。
4.證人江×證言：證實其為北京安業(yè)瑞特房地產(chǎn)信息咨詢中心經(jīng)理。其于2014年8月2日將北京市豐臺區(qū)萬泉寺256號院5號樓7單元701室出租給魏×，2015年4月10日合同到期后魏×又續(xù)簽到2016年4月11日。其不清楚魏×在房屋中放置物品的情況。
5.北京市房屋租賃合同、業(yè)務(wù)收據(jù)、收據(jù)：證實被告人魏×租賃房屋的情況。
6.北京市豐臺區(qū)煙草專賣局檢查（勘驗）筆錄、先行登記保存通知書、照片：證實自北京市豐臺區(qū)萬泉寺北路10號院1號樓405室內(nèi)起獲10個品種卷煙共計129條；自北京市豐臺區(qū)萬泉寺256號院5號樓7單元701室起獲23個品種卷煙共計209條；自北京市豐臺區(qū)馬連道茶馬北街路邊起獲4個品種卷煙共計118條，并將相關(guān)卷煙先行登記保存的情況。
7.抽樣取證物品清單、檢驗報告：證實經(jīng)抽樣檢測，自被告人魏×處起獲的卷煙均系假冒注冊商標且偽劣卷煙。
8.北京市煙草專賣局涉案物品核價表、北京市國宏信價格評估有限公司價格評估結(jié)論書：證實經(jīng)評估涉案卷煙共計價值人民幣198808元。
9.未辦證說明：證實被告人魏×在北京市內(nèi)未辦理煙草專賣零售許可證。
10.北京市豐臺區(qū)煙草專賣局出具案件移送說明、案件移送函、移送財物清單、行政處理決定書、涉案卷煙接收說明、案件情況說明：證實北京市豐臺區(qū)煙草專賣局將案件及卷煙移送公安機關(guān)的情況。
11.北京市豐臺區(qū)煙草專賣局案件情況說明：證實掌握被告人魏×銷售假煙的線索情況。
12.公安機關(guān)出具的搜查筆錄：證實通過對北京市豐臺區(qū)萬泉寺北路10號院1號樓405室和北京市豐臺區(qū)萬泉寺256號院5號樓7門701室進行搜查，未找到魏×銷售記錄賬本的情況。
13.公安機關(guān)出具的工作記錄：證實未發(fā)現(xiàn)被告人魏×銀行卡、銀行賬戶及未能調(diào)取涉案物流單據(jù)、銷售憑證等相關(guān)證據(jù)及無法對上家進行核實的情況。
14.公安機關(guān)出具的身份信息、破案報告及到案經(jīng)過：證實被告人魏×的身份情況、本案的破獲情況及被告人魏×被抓獲的經(jīng)過。
以上證據(jù)，經(jīng)當(dāng)庭質(zhì)證，證據(jù)間相互印證的部分，本院予以確認。
本院認為
本院認為，被告人魏×無視國家法律，違反煙草專賣法律、法規(guī)規(guī)定，為牟取非法利益，非法經(jīng)營煙草制品，情節(jié)嚴重，其行為已構(gòu)成非法經(jīng)營罪，應(yīng)予處罰。北京市豐臺區(qū)人民檢察院指控被告人魏×構(gòu)成非法經(jīng)營罪的事實清楚，證據(jù)確實充分，指控罪名成立。鑒于被告人魏×到案后如實供述犯罪事實，認罪態(tài)度較好，本院依法對其予以從輕處罰。關(guān)于被告人魏×及其辯護人對罪名的辯解和辯護意見，經(jīng)查，在案證據(jù)被告人魏×供述、證人王×、劉×、江×等人證言、檢驗報告等證據(jù)之間相互印證，證實被告人魏×實施非法銷售煙草專賣品犯罪，其行為同時構(gòu)成銷售偽劣產(chǎn)品罪及非法經(jīng)營罪，依照《關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》，應(yīng)依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰，鑒于本案中非法經(jīng)營罪系法定刑期較重的罪名，故對被告人魏×應(yīng)依照非法經(jīng)營罪定罪量刑，被告人魏×的辯解及其辯護人的該點辯護意見本院不予采納。關(guān)于辯護人提出被告人魏×的假煙尚未銷售出去，系犯罪未遂，可比照既遂犯從輕、減輕處罰的辯護意見，經(jīng)查，被告人魏×已完成訂貨和購進煙草制品的行為，其經(jīng)營行為已經(jīng)完成，故對辯護人的該點辯護意見本院不予采納。辯護人的其他辯護意見本院酌予采納。依照《中華人民共和國刑法》第二百二十五條第（一）項、第六十七條第三款、第五十二條、第六十一條、第六十四條、最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第三條、第五條之規(guī)定，判決如下：
裁判結(jié)果
一、被告人魏×犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣二萬元。
（刑期自判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2015年8月19日起至2017年8月18日止。罰金已繳納）。
二、在案扣押偽劣卷煙三百八十五條，均予以沒收銷毀。（后附清單）
如不服本判決，可于接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或直接向北京市第二中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)提交上訴狀正本一份、副本一份。
審判人員
審判長王靜人民陪審員莊巖人民陪審員黃禾
裁判日期
二〇一六年三月二十一日
書記員
書記員陳嘉森
