審理法院：陸豐市人民法院
案 號：（2015）汕陸法刑初字第158號
案件類型：刑事
案 由：非法經(jīng)營罪
裁判日期：2016-11-29
審理經(jīng)過
陸豐市人民檢察院以陸檢公刑訴（2015）143號起訴書，指控被告人曾某1、陳某2、鄭某甲、陳某甲、楊某甲、胡某甲犯非法經(jīng)營罪，于2015年5月26日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。陸豐市人民檢察院指派檢察員黃培出庭支持公訴，被告人曾某1及其辯護人余映真、黃輝；被告人陳某2及其辯護人余訊輝；被告人鄭某甲及其辯護人連嘉騰；被告人陳某甲、楊某甲;被告人胡某甲及其辯護人莊少偉均到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結。
一審請求情況
公訴機關指控：陸豐市某某實業(yè)有限公司（下稱某某公司）于2012年6月16日成立，法定代表人余某甲（在逃）、副總經(jīng)理鐘某甲（在逃）、質監(jiān)經(jīng)理余某乙（在逃）、采購經(jīng)理某乙（在逃）、銷售經(jīng)理趙某甲（在逃），公司對公賬戶為中國銀行陸豐支行開戶賬號為“67×××75”。某某公司雇請被告人曾某1、陳某2、鄭某甲、陳某甲、楊某甲、胡某甲等員工一百多人，以回收、加工有色金屬廢料、釹鐵硼廢料，銷售有色金屬材料（不含鎢、銻、錫及貴金屬）為幌子，實際上未經(jīng)相關部門批準，從事稀土的分離、冶煉、銷售等非法經(jīng)營活動。從2013年開始至案發(fā)，某某公司從江西省、湖南省等地，大量購進稀土礦回陸豐市其公司的物流倉庫存放，然后運往公司下屬的星都某廠進行高溫灼燒，使稀土礦由泥土狀變成粉狀，半成品再運到某某公司內設備車間，經(jīng)過酸溶、萃取、沉淀、灼燒等四道工序分離、提煉稀土礦產品，最后把生產出來的稀土礦產品在沒有開具專用增值稅發(fā)票的情況下，銷售給上海某某國際貿易有限公司、江西省贛州某某稀土發(fā)展有限公司、江西省贛州某某新材料有限公司等地，從中非法營利。其中：2014年5月至9月，某某公司把生產出來的稀土礦產品氧化鐠釹、氧化鏑、釤銪釓料液、富釔料液出售給上海某某國際貿易有限公司、馮某某、廖某某等人，銷售額共計24704400元，資金匯入余某乙在中國農業(yè)銀行陸豐支行開設62×××15賬號；2014年10月至12月某某公司將生產出來的稀土礦產品氧化鐠釹、氧化鏑、氯化鋱、氧化釹等以虛假的贛州市某某公司名義，銷售給上海某某國際貿易有限公司及張某、姚某、祝某等人，銷售額共計32760000元，資金匯入余某丙在中國農業(yè)銀行贛州分行龍都分行開設的賬號為62×××75。某某公司自2014年5月至12月間，非法經(jīng)營稀土礦產品數(shù)額共計57464400元。為逃避有關部門檢查，其資金都沒有通過其公司對公賬戶交易，而是通過余某乙、余某丙的私人賬戶進行交易。據(jù)某某公司2014年8月4日的會議紀要反映，2014年上半年某某公司每月盈利230萬元，即上半年違法所得數(shù)額約為人民幣1380萬元。2015年1月29日，廣東省經(jīng)信委、環(huán)保廳、工商局、公安廳聯(lián)合陸豐市經(jīng)信局、環(huán)保局、工商局、公安局等相關部門聯(lián)合行動，在陸豐市東海經(jīng)濟開發(fā)區(qū)對某某公司及其星都廠區(qū)、物流倉庫及位于東海鎮(zhèn)的倉庫、金葉倉庫進行檢查，現(xiàn)場查獲大量的稀土礦及已加工、提煉的稀土成品、半成品、原料、經(jīng)清點總重量約1275415公斤，和機器設備一批?，F(xiàn)場抓獲被告人曾某1、陳某2、鄭某甲、陳某甲、楊某甲、胡某甲等人。
1、被告人曾某1于2013年2月27日接受某某公司的雇請，以每月工資人民幣6000元，先后擔任某某公司的會計，財務經(jīng)理及副總經(jīng)理，負責會計和公司相關證件的報批，是公司的高層管理人員。
2、被告人陳某2于2013年6月間接受某某公司的雇請，以每月工資人民幣4000元，擔任某某公司下屬星都某廠廠長，負責該廠的生產及日常工作。星都某廠主要從事稀土礦的加工、提煉稀土產品。
3、被告人鄭某甲于2014年4月間接受某某公司的雇請，以每月工資人民幣2400元、3600元，擔任某某公司酸溶車間工人及倉庫管理員。
4、被告人陳某甲于2014年1月間接受某某公司的雇請，以每月工資人民幣1500元，擔任某某公司位于東海鎮(zhèn)經(jīng)濟開發(fā)區(qū)高鐵路下的物流倉庫保管員。
5、被告人楊某甲于2014年12月1日接受某某公司的雇請，以每月工資人民幣3000元，充當某某公司下屬位于星都經(jīng)濟開發(fā)區(qū)星都某廠的工人，負責提煉稀土的工作。
6、被告人胡某甲于2014年12月29日接受某某公司的雇請，以每月工資人民幣3000元，充當某某公司下屬位于星都經(jīng)濟開發(fā)區(qū)星都某廠的工人，負責稀土的提煉和袋裝的工作。
公訴機關同時向法庭提供了證據(jù)，認為被告人曾某1、陳某2、鄭某甲、陳某甲、楊某甲、胡某甲的行為均已觸犯《中華人民共和國刑法》第二百二十五條之規(guī)定，應當以非法經(jīng)營罪追究其刑事責任。提請本院依法判處。
一審答辯情況
被告人曾某1辯稱我在某某實業(yè)有限公司負責財務經(jīng)理工作，不是副總經(jīng)理，也不是公司的高層管理人員；我是財務經(jīng)理只負責對公賬戶的賬務，指控非法經(jīng)營數(shù)額五千多萬元的數(shù)額是私人賬戶出入數(shù)字，我不清楚；公司經(jīng)營的產品，來料是廢料還是稀土礦我不清楚。
辯護人余映真提出的辯護意見是：一、本案公訴機關指控的犯罪主體有誤，本案應屬于單位犯罪，具體理由及依據(jù)如下：
1、根據(jù)公安機關于2015年1月21日作出的陸公立字（2015）00054號《立案決定書》可知，公安機關在立案時，是以“陸豐市某某實業(yè)有限公司非法經(jīng)營案立案偵查”的。
2、根據(jù)公訴機關于2015年5月19日出具的陸檢公刑訴[2015]143號《起訴書》可知，公訴機關依法審查查明的案情，是以“陸豐市某某實業(yè)有限公司”（下稱“某某公司”）作為審查對象的。
3、根據(jù)《中華人民共和國刑法》第二百三十一條?單位犯擾亂市場秩序罪的處罰規(guī)定，單位犯本節(jié)第二百二十一條至第二百三十條規(guī)定之罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照本節(jié)各該條的規(guī)定處罰?？梢姺欠ń?jīng)營罪的犯罪主體是一般主體，包括單位主體。
綜上，無論是偵查機關，還是公訴機關，均是以單位主體作為犯罪主體進行立案、偵查、起訴的，本案的指控對象應當以單位主體為主，本案指控的罪行應屬于單位犯罪。被告人曾某1的行為是否構成犯罪，應當在查明其任職單位某某公司的經(jīng)營行為是否構成非法經(jīng)營罪以后，才能明確其是否應當承擔相應的刑事責任。
二、本案中公訴機關指控被告人非法經(jīng)營稀土礦產品數(shù)額共計57464400元事實不清、證據(jù)不足。
首先，某某公司自成立以來也存在依法經(jīng)營的情形，公訴機關指控的涉案金額共計57464400元是否包含了某某公司合法經(jīng)營產生的經(jīng)營數(shù)額，偵查機關并未作出明確區(qū)分。在涉案主要責任人均未到案的情況下，直接認定涉案金額為57464400元，有違客觀事實。如果該金額已包含了某某公司合法經(jīng)營產生的經(jīng)營數(shù)額，公訴機關未將合法經(jīng)營產生的經(jīng)營數(shù)額予以剔除明顯對本案被告人不公。
其次，偵查機關據(jù)以統(tǒng)計涉案金額的證據(jù)材料（如銷售合同、銀行流水等）存在諸多問題，無法排除合理懷疑，統(tǒng)計依據(jù)明顯有誤，證據(jù)不足，對公訴機關指控的涉案金額57464400元，應當不予采納。
最后，某某公司于2012年06月16日成立，曾某1于2013年02月26日才入職該公司擔任會計一職，僅負責公司對公財務工作，是一名普通的職員；直至2014年下半年曾某1才開始擔任“財務經(jīng)理”。因此，即便假設曾某1作為公司高級管理人員涉嫌了非法經(jīng)營罪，指控其非法經(jīng)營的數(shù)額也應當從其擔任高管職務起計算。
三、根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部等部委發(fā)布的《關于規(guī)范量刑程序若干問題的意見》第九條規(guī)定，被告人不認罪或者辯護人做無罪辯護的，仍需作量刑辯護。再者，即便涉案單位某某公司構成非法經(jīng)營罪，認定曾某1也構成非法經(jīng)營罪，其也是被動牽連涉案，在量刑方面曾某1具有以下從輕、減輕的情節(jié)：
本院查明
1、曾某1只是涉案單位某某公司的一名員工，如認定其構成犯罪，其也只是從犯。
首先，曾某1與某某公司系雇傭勞動關系，其并非該公司股東或負責人，其通過“汕尾人才網(wǎng)”正規(guī)途徑應聘到該公司工作，擔任該公司會計一職，在工作職責范圍內負責公司財務工作，依約定履行崗位職責，在公司經(jīng)營范圍內開展財會工作。公訴機關在沒有涉案單位對曾某1的任命通知、書面授權證明等證據(jù)的情況下，僅憑名片即認定曾某1為公司高級管理人員依據(jù)不足。再者，作為財務工作人員，僅負責公司對公財務收支，涉案私人銀行賬戶的情況被告人曾某1并不知情。事實上，曾某1并無實際參與涉案標的物的加工、提煉等工作，其只是負責公司的對公財務收支工作，其起的作用較小，如認定其身份及責任，在本案中其應屬從犯。
其次，曾某1主觀上沒有謀取非法利潤的直接故意，也沒有謀取非法利潤的事實。非法經(jīng)營罪在主觀方面表現(xiàn)為故意，并且具有謀取非法利潤的目的。在本案中，曾某1受雇于有合法證照的某某公司擔任會計一職，入職以來，月工資五、六千元，無獎金，更無分紅，并未獲取除工資以外的其他額外收入。曾某1無謀取非法利潤的主觀故意，也沒有謀取非法利潤的目的。因此，如認定其構成犯罪，其也是被動牽連涉案，其并非經(jīng)營主體，也不具備組織、指揮、決策等作用，其屬于從犯。
最后，稀土行業(yè)是一個專業(yè)性較強的行業(yè)，并不是一名財務人員僅憑認知就可以了解并掌握的。即便加工出來的是涉案的非法經(jīng)營產品，一個不具備專業(yè)知識的人員是很難憑肉眼判斷出來的。再者，財務部門辦公區(qū)本身與倉庫是隔離的。曾某1作為財務人員，其在工作職責范圍內很難了解、得知公司是否有涉嫌非法經(jīng)營加工、提煉離子型稀土礦的相關事實。
綜上，曾某1由始至終是一名務工者，其并不具備經(jīng)營者身份，也未實際實施經(jīng)營行為，更未謀取非法利潤，如認定其構成犯罪，也應屬于從犯，參照《最高人民法院關于常見犯罪的量刑指導意見》第三條第3款的規(guī)定，應對其減少基準刑的50%。
2、本案現(xiàn)場查獲的稀土礦及已加工、提煉的稀土成品、半成品、原料等并未流入市場，對社會的影響較小，請法院對本案被告人從輕處罰。
3、曾某1如實供述了主要案件事實、具有坦白情節(jié)，請法院參照《最高人民法院關于常見犯罪的量刑指導意見》第三條第6款第1項規(guī)定，對曾某1減少基準刑的20％。
4、曾某1態(tài)度較好，有認罪、悔罪表現(xiàn)，請法院參照《最高人民法院關于常見犯罪的量刑指導意見》第三條第7款規(guī)定，請法院對曾某1減少基準刑的10％。
5、曾某1一貫表現(xiàn)良好，無犯罪前科，此次是初犯、偶犯，請法院予以從寬處罰。
根據(jù)《最高人民法院印發(fā)的通知》第19條：“對于較輕犯罪的初犯、偶犯，應當綜合考慮其犯罪的動機、手段、情節(jié)、后果和犯罪時的主觀狀態(tài)，酌情予以從寬處罰。對于犯罪情節(jié)輕微的初犯、偶犯，可以免予刑事處罰；依法應當予以刑事處罰的，也應當盡量適用緩刑或者判處管制、單處罰金等非監(jiān)禁刑?！?/p>
曾某1一直遵紀守法，平時表現(xiàn)一貫良好，沒有前科，由于法律意識淡漠，才被動牽涉本案，其本質并不壞，此次系初犯，偶犯，請法院予以從寬處罰。
6、曾某1是某某公司的一名員工，主觀惡性小，除領取正常工資收入外，并無其他獲利，請法庭酌情予以從輕處罰。
7、曾某1法律意識淡薄，加上缺乏對具有較強專業(yè)性的稀土行業(yè)的了解，才被牽連入該起案件中，請法院給予曾某1一個改過自新的機會，對其予以從輕處罰。
8、曾某1的母親戴某患有腦梗塞、腦出血、面癱，常年臥病在床，近期已發(fā)生多次危情，其父親曾某心年事已高，無法親自照料，極需兒子曾某1陪護照料母親；曾某1的兒女年幼，兒子在讀小學，女兒不足兩周歲，極需曾某1養(yǎng)育教導；曾某1妻子葉某某因產后及曾某1涉案被拘押等緣故，經(jīng)醫(yī)生診斷其存在重度精神性問題、中度軀體性障礙、重度精神運動性障礙，被確診為重度抑郁心理障礙，醫(yī)生強烈建議住院治療，警示注意自殺、自傷等問題出現(xiàn)，要求家屬專人看管照顧；曾某1是家中的經(jīng)濟支柱，如對其處于較長刑期，必定對其家庭帶來重大影響，加劇家庭困境，不利于維護家庭和社會的穩(wěn)定。懇請法院結合曾某1的涉案情節(jié)及其家庭的實際情況，對其作出從輕、減輕處罰，對其宣告緩刑，以體現(xiàn)我國寬嚴相濟的刑事政策。
綜上所述，本案應當先更正指控的犯罪主體，查明涉案單位的經(jīng)營行為是否構成犯罪，再確定應當承擔相應責任的自然人主體，以免在事實不清、證據(jù)不足的情況下，出現(xiàn)冤假錯案，給各方帶來無法挽回的損害結果。
辯護人黃輝提出的辯護意見是：陸豐市某某實業(yè)有限公司（以下簡稱某某公司）沒有超越經(jīng)營范圍經(jīng)營稀土，不構成非法經(jīng)營的犯罪。一、從公訴機關起訴書指控的事實出發(fā)，辯護人發(fā)現(xiàn)起訴書在“依法審查查明”的部分，有多處事實不清，證據(jù)不足。（1）公訴機關指控“某某公司從2013年開始至案發(fā)，從江西、湖南等地大量購進稀土礦回某某公司的倉庫存放。”，從這項指控事實來看，辯護人發(fā)現(xiàn)在刑事卷宗里面看不到任何有關江西、湖南賣家的信息，僅僅只有到案的部分被告人筆錄中提到有看到江西牌號的車或者湖南牌號的車送貨，憑什么認定是從江西、湖南等地購進的貨。我相信大家都知道現(xiàn)在物流行業(yè)四通八達，未必某省牌號的車輛運輸貨物而貨源就來自某省。購進的貨物到底是稀土礦還是釹鐵硼廢料、廢磁鐵、熒光粉廢料不是用肉眼能夠區(qū)分的，因為它們的形狀均有泥狀或者粉末狀，公訴機關憑什么認定都是稀土礦。根據(jù)陸豐市國家稅務稽查局《發(fā)票情況》提到某某公司在2012年9月至2014年11月從深圳等地購進釹鐵硼廢料、廢磁鐵等原材料開具了23301179.92元的發(fā)票，公訴機關為什么對某某公司合法經(jīng)營的買賣行為只字未提。既然某某公司有這么多購買廢料的發(fā)票，而且上海某某國際貿易有限公司也證明在2012年6月—2015年1月期間提供了大量釹鐵硼廢料用以置換稀土氧化物，那么這些貨物必然要運入公司，所以說公訴機關起訴書關于“從江西、湖南等地購進稀土礦”的指控屬于事實不清，證據(jù)不足。
（2）公訴機關指控“2014年期間某某公司把生產出來的稀土礦產品進行銷售，非法經(jīng)營稀土礦產品數(shù)額共計57464400元”，該指控更明顯違背事實。其一，買賣行為缺少不了交貨環(huán)節(jié)和付款環(huán)節(jié)，公訴機關僅憑查抄的協(xié)議，甚至有的只是單方協(xié)議或者空白協(xié)議就認定發(fā)生銷售行為，難道公訴機關認為我國的刑事訴訟證據(jù)竟然寬松到如此地步嗎？這一點辯護人深感吃驚。其二，既然公訴機關認定所有貨款的出入賬戶是余某乙和余某丙農行賬號，辯護人希望公訴機關明確證明賬戶上哪些資金是本案指控的57464400元非法經(jīng)營資金，而不是僅僅提供沒有付款人信息的銀行流水來證明。其三，既然查抄的協(xié)議都有列明合同向對方，為什么不向所有合同向對方調查核實雙方的真實交易情況。其四，既然調查了部分合同相對方，能夠證實雙方的真實交易情況后，為什么不尊重事實而仍然選擇所謂的查抄協(xié)議確定交易。其五，所有查抄協(xié)議里記載的所售貨物無非是稀土氧化物、稀土變質劑、富釔料液等產品，并不是離子型稀土礦，這些貨物通過釹鐵硼廢料、廢磁鐵、熒光粉廢料就可以生產出來，公訴機關認定某某公司非法經(jīng)營的依據(jù)何在。可見，公訴機關指控非法經(jīng)營稀土礦產品數(shù)額共計57464400元的事實，也是破綻百出，難以自圓其說。
（3）公訴機關指控“某某公司將稀土礦送往星都某廠高溫灼燒，使稀土礦由泥狀變成粉狀，半成品再運到某某公司內部車間，經(jīng)過酸溶、萃取、沉淀、灼燒等四道工序分離、提煉稀土礦產品”，該指控有兩個問題。一是國務院僅對離子型稀土礦的分離作出限制，對其他稀土礦并沒有限制。因此，即使某某公司從事了稀土礦但不是離子型稀土礦的冶煉分離最多是超越范圍經(jīng)營，而不屬于非法經(jīng)營。二是，公安機關從生產流水線上提取的樣品經(jīng)過委托鑒定，均是單一氧化物或者混合氧化物，并不具備稀土礦冶煉、分離后產品的特征，這些鑒定意見也充分說明某某公司沒有從事稀土礦的冶煉分離。
我國刑事案件的證據(jù)適用規(guī)則是“排除合理性懷疑原則”，而辯護人認為公訴機關此次的指控采用的是“適用一切可疑性原則”，在兩種原則對證據(jù)認定的的巨大反差之下，錯案難免發(fā)生。
二、本案中即便某某公司有超越經(jīng)營范圍，但是超越經(jīng)營范圍并不代表就構成非法經(jīng)營罪。
辯護人在闡述該意見時，需要先說明一下非法經(jīng)營罪的規(guī)定。非法經(jīng)營罪是指違反國家規(guī)定開展經(jīng)營活動，擾亂市場秩序，并達到情節(jié)嚴重的行為。我國刑法所稱“違反國家規(guī)定”，是指違反全國人民代表大會及其常務委員會制定的法律和決定，國務院制定的行政法規(guī)、規(guī)定的行政措施、發(fā)布的決定和命令。根據(jù)以上規(guī)定，目前全國人大僅有《中華人民共和國礦產資源法》對礦產開采作出禁止性或者限制性規(guī)定，國務院在1991年發(fā)出《國務院關于將鎢、錫、銻、離子型稀土礦產列為國家實行保護性開采特定礦種的通知》，對離子型稀土礦作出禁止性或者限制性規(guī)定。除此以外，即使國務院相關部委對稀土礦有一些禁止性或者限制性規(guī)定，但是由于國務院相關部委的規(guī)定不符合刑法非法經(jīng)營罪“國家規(guī)定”的要求，不能作為刑法非法經(jīng)營罪的法律適用依據(jù)。也就是說，國務院的通知也只是對離子型稀土礦在冶煉和自由買賣上有限制，對于非離子型稀土礦并沒有任何規(guī)定明確禁止或者限制。對此，辯護人就該問題分別闡述。
首先，假設某某公司即使經(jīng)營了離子型稀土礦以外的其他稀土礦買賣和冶煉分離，由于全國人大和國務院對此沒有明令禁止，某某公司的行為充其量只是超越經(jīng)營范圍的違法行為，達不到非法經(jīng)營罪的犯罪行為。辯護人這里要說明的是，辯護人在庭審質證時，對鑒定結論為“離子型稀土礦產品”的13份鑒定意見書，均已明確指出每份鑒定樣品稀土元素含量要求均達不到國家標準規(guī)定的離子型稀土礦產品的稀土元素含量要求，這樣的鑒定結論缺乏法律依據(jù)，依法應不予采納。既然現(xiàn)有證據(jù)沒有任何證據(jù)證明某某公司經(jīng)營了離子型稀土礦產品，那么本案的所有指控均不能成立。
其次，雖然《國務院關于將鎢、錫、銻、離子型稀土礦產列為國家實行保護性開采特定礦種的通知》對離子型稀土礦在開采、冶煉和自由買賣上有限制，但是該通知既不屬于法律，也不屬于“行政法規(guī)”，不符合非法經(jīng)營罪中“違反國家規(guī)定”的要求，根據(jù)我國《刑法》第三條“罪刑法定”的原則，依法也應認定為無罪。
三、被告人曾某1之行為不符合非法經(jīng)營罪之主、客觀要件。
（1）被告人曾某1并無非法經(jīng)營的行為，其行為不符合非法經(jīng)營罪的客觀要件。被告人是公司的財務經(jīng)理，既沒有參與公司的原材料的采購，也沒有管理公司的生產，曾某1的名片上也寫明職務為“財務經(jīng)理”，其工作性質決定了采購、生產、銷售過程與曾某1無關。辯護人在所有刑事卷宗里也看不到任何直接指證曾某1超出財務工作范圍的證據(jù)，曾某1到有營業(yè)執(zhí)照的打開大門做生意的公司里從事財務工作，何罪之有？
（2）被告人曾某1的行為不符合非法經(jīng)營的主觀要件。依照《刑法》第225條之規(guī)定,非法經(jīng)營罪在主觀上表現(xiàn)為故意且行為人具有謀取非法利潤的目的。根據(jù)曾某1的供述，曾某1僅知道某某公司購買釹鐵硼廢料等加工稀土氧化物，某某公司這些行為完全在營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營范圍內，曾某1不具備主觀故意的要件。曾某1作為財務經(jīng)理，月工資5000元，這對于一家投資幾千萬的公司來說，這個薪資標準屬于較低，因此談不上牟取非法利益的目的。
本辯護人在對此案作無罪辯護時，所持的態(tài)度是慎重的，在開庭前，本辯護人就此案專門到江西省贛州市向稀土鑒定機構和稀土行業(yè)專家請教，發(fā)現(xiàn)本案諸多指控證據(jù)與稀土行業(yè)的規(guī)定不符。本辯護人懇請合議庭以事實為依據(jù)、以法律為準繩，堅持無罪推定的原則，本著審慎、公正的法治精神，排除干擾和壓力，依照《刑事訴訟法》第162條之規(guī)定依法對被告人曾某1作出證據(jù)不足、指控的犯罪不能成立的無罪判決。
被告人陳某2辯稱我是星都某廠負責人，負責管理廠的日常工作，代領、代發(fā)工人工資；工廠來料是三、四種顏色泥土進行加工，我不清楚廠提煉的是稀土產品。
辯護人余迅輝提出的辯護意見是：公訴機關指控陳某2犯罪的證據(jù)不足，某某公司的生產銷售行為不構成非法經(jīng)營罪。一、分析公司經(jīng)營范圍。
從陸豐市某某實業(yè)有限公司（以下簡稱某某公司）的經(jīng)營范圍分析本案。某某公司回收、加工利用范圍是有色金屬廢料、釹鐵硼廢料；銷售范圍是有色金屬材料（不含鎢、銻、錫及貴金屬）。有色金屬的廢料包括稀土廢渣、熒光粉廢料，某某公司對稀土廢渣、熒光粉廢料的回收、加工利用是在經(jīng)營范圍內的合法行為。某某公司年處理4000噸釹鐵硼廢料和1000噸熒光粉廢料綜合回收利用項目，已經(jīng)取得陸豐市發(fā)改局的備案（詳見陸發(fā)改【2012】8號文件）。某某公司回收、加工利用的工藝采取的是溶劑萃取法回收工藝，該工藝的流程就包括灼燒、過濾、萃取分離工藝技術，通過該工藝技術提取釹鐵硼廢料（30%稀土，65%鐵，5%硼），熒光粉廢料（50%稀土，50%鋁酸鹽）中的氯化稀土水溶液，用于生產氧化稀土。（該回收、加工利用工藝詳見國環(huán)評證甲字第2801號，環(huán)境保護部華南環(huán)境科學研究所的《環(huán)境影響報告書》和汕尾市環(huán)境保護局汕環(huán)函[2014]271號文件）。
二、分析本案指控證據(jù)部分。
公訴機關指控的主要證據(jù)有以下3類：1、2014年5月至12月某某公司（包括贛州某某公司）與上海某某國際貿易有限公司及個人發(fā)生有色金屬材料銷售關系、銷售金額57464400元就是非法經(jīng)營額；2、查扣了一批經(jīng)鑒定屬于離子型稀土礦產品、稀土礦產品酸溶料液、單一或者混合的稀土氧化物的的物資；3、某某公司采取灼燒、酸溶、萃取、沉淀的分離工藝提取稀土產品的事實；對以上證據(jù)，辯護人認為都不能構成指控某某公司涉嫌非法經(jīng)營罪的證據(jù)。
首先，從證據(jù)1“2014年5月至12月某某公司與上海某某國際貿易有限公司及個人發(fā)生有色金屬材料銷售關系、銷售金額57464400元就是非法經(jīng)營額”來看，公訴機關認為某某公司無權銷售這些產品，只要銷售就構成非法經(jīng)營，是沒有法律依據(jù)的。其一，某某公司用于分離的產品均是有色金屬廢料、釹鐵硼廢料，這些產品是從深圳市寶安某某資源有限公司（2014年4月至2014年12月購買釹鐵硼廢料207.31噸）、廣西梧州市某某再生物資有限公司（2014年6月購買廢磁鐵18.63噸）等公司購買，有合法的銷售發(fā)票（詳見刑事卷宗第三卷陸豐市國稅稽查局2015年購進發(fā)票情況的說明），屬于釹鐵硼廢料的范圍，通過對釹鐵硼廢料的提取的產品就是銷售出去的鏑（Dy)、釓(GD)、鐠釹(PrNd)、釹(Nd)、鑭鈰(LC)、鑭(La)，草鐠釹(PN)、富集物等金屬氧化物產品。其二，某某公司的銷售范圍是有色金屬材料（不含鎢、銻、錫及貴金屬），陸豐市公安局調查的某某公司與上海某某國際貿易有限公司及個人發(fā)生有色金屬材料銷售關系中銷售的有色金屬并沒有國家禁止銷售的鎢、銻、錫及貴金屬（貴金屬主要指金、銀和鉑族金屬《釕、銠、鈀、鋨、銥、鉑》等8種金屬元素）。
其次，從證據(jù)2“經(jīng)鑒定屬于離子型稀土礦產品、稀土礦產品酸溶料液、單一或者混合的稀土氧化物的的物資”來看，所有離子型稀土礦的鑒定意見與GB/T20169—2006《離子型稀土礦混合稀土氧化物》的國家標準中成分含量的要求不一致，不能作為涉案物品有離子型款產品的依據(jù)；至于稀土礦產品酸溶料液、單一或者混合的稀土氧化物，某某公司的生產工序就會產生這些產品，所以說這些產品均屬于合法。因此，司法鑒定意見書無法指控某某公司構成非法經(jīng)營。
再次，從證據(jù)3“某某公司采取灼燒、酸溶、萃取、沉淀的分離工藝提取稀土產品的事實”來看，某某公司采取溶劑萃取法回收工藝提取釹鐵硼廢料、熒光粉廢料中的稀土產品都是稀土礦產品，而提取工藝中必須要有稀土礦產品酸溶料液。某某公司的溶劑萃取法回收工藝，是經(jīng)過環(huán)境保護部華南環(huán)境科學研究所的《環(huán)境影響報告書》認可的，汕尾市環(huán)境保護局汕環(huán)函[2014]271號文件也印證了該工藝的合法性，這都是再生資源回收利用所產生的必然結果。
陸豐市公安局對上述證據(jù)的理解，存在重大瑕疵：1、公安機關認為某某公司只要采取灼燒、酸溶、萃取、沉淀的分離工藝提取稀土產品的生產過程，就屬于非法經(jīng)營；2、公安機關認為國家工信部《稀土行業(yè)準入條件》的企業(yè)名單中的企業(yè)才有權從事稀土冶煉分離業(yè)務，忽略了這些企業(yè)與有色金屬廢料、釹鐵硼廢料的回收利用的企業(yè)經(jīng)營范圍的最大區(qū)別是能否從事離子型稀土礦的冶煉分離；3、公安機關不知道釹鐵硼廢料、熒光粉廢料中都含有稀土成分，而通過對釹鐵硼廢料、熒光粉廢料回收利用生產出的產品都屬于稀土礦產品；因此，稀土礦產品的鑒定結論根本無法證明某某公司的生產行為就是超范圍經(jīng)營的非法行為。4、公安機關錯誤地將鏑（Dy)、釓(GD)、鐠釹(PrNd)、釹(Nd)、鑭鈰(LC)、鑭(La)，草鐠釹(PN)、富集物等金屬歸入國家禁止經(jīng)營的金屬范圍。
其四，公安機關僅憑在某某公司查扣的一些銷售類合同，就作為非法經(jīng)營業(yè)務的數(shù)量，證據(jù)明顯不足。因為以陸豐某某公司作為合同主體的合同只有成都某建工機械有限公司盧某某、某某公司合金部賴某某雙方簽訂，其他合同僅有某某公司蓋章而沒有對方簽字或者蓋章；而公安機關僅調查了成都某建工機械有限公司，上海某某國際貿易有限公司銷售關系的情況。成都某建工機械有限公司購買的是稀土變質劑，國家并沒有禁止稀土變質劑溶劑的買賣，不能構成非法經(jīng)營；上海某某國際貿易有限公司明確明其提供給某某公司的是釹鐵硼廢料，置換的產品是氧化鐠釹和氧化鏑，公司總經(jīng)理曾某1已經(jīng)交待氧化鐠釹和氧化鏑是從釹鐵硼廢料中提取出來的，那么這些產品的交易何罪之有；對于其他僅有某某公司蓋章而沒有對方簽字或者蓋章的合同，公安機關直接認定發(fā)生銷售關系，依據(jù)何在；公安機關查扣的所謂贛州某某公司名義的銷售類合同，全部沒有對方簽字或者蓋章，調查張某東、姚某海和祝某，祝某是購買釹鐵硼廢料姚某海是供應草酸溶劑的貨款和借款張某東是訂購氧化鋱但尚未交易，他們共同確定是與陸豐某某公司發(fā)生關系，所以認定以贛州某某公司名義經(jīng)營沒有依據(jù)，而且氧化鋱、釹鐵硼廢料、草酸溶劑的銷售也沒有超越經(jīng)營范圍。其五，公安機關僅憑余某乙、余某鵬的銀行進賬記錄就直接認定為非法經(jīng)營數(shù)額，沒有法律依據(jù)，是錯誤的。
三、本案無罪證據(jù)部分。
首先，2012年七月陸豐市某某建設工程咨詢有限公司依法編制的的《可行性研究報告》中主要產品方案表，2013年1月環(huán)境保護部華南環(huán)境科學研究所編制的《環(huán)境影響報告書》和汕尾市環(huán)境保護局汕環(huán)函[2014]271號文件），可以證明釹鐵硼廢料經(jīng)過分離后生產的產品是種類就是鏑（Dy)、釓(GD)、鐠釹(PrNd)、釹(Nd)、鑭鈰(LC)、鑭(La)，草鐠釹(PN)、富集物等氧化物，某某公司采取灼燒、過濾、萃取分離工藝的生產過程合法。
其次，某某公司購買的所有貨物都是屬于有色金屬廢料、釹鐵硼廢料，通過某某公司提供的增值稅發(fā)票和上海某某國際貿易有限公司經(jīng)理調查所說的提供釹鐵硼廢料給某某公司的筆錄，均可以證明某某公司的購貨渠道、所購貨物、以及分離的原材料均合法。
再次，某某公司被查封的投入生產的機器設備，都屬于再生資源回收利用的機器設備，只要向上述機器設備的生產廠家核實或者通過專家對機器設備的論證就能夠證明某某公司的生產工藝是屬于再生資源回收利用工藝。
第四，某某公司銷售過程沒有開具增值稅發(fā)票的原因來看，雖然某某公司的環(huán)評已經(jīng)驗收，但是由于陸豐市東海經(jīng)濟開發(fā)區(qū)的整體環(huán)評沒有驗收，導致無法開具增值稅發(fā)票。對此，在2013年9月23日由市長主持的天兔（臺風）災害重建工作會議和2014年6月由市委某常委主持并邀請市十五家企業(yè)家參加的《陸豐企業(yè)家招商引資座談會議》上，某某公司的法人代表余某甲均明確提出由于整體環(huán)評不過關，導致無法開具增值稅發(fā)票問題，希望政府抓緊解決，市常委和市國稅局局長都表示要盡量解決環(huán)評問題和發(fā)票問題，在天兔（臺風）災害重建工作會議的會議紀要和當時到會的企業(yè)家均能證實以上事實，所以某某公司并不是有意逃避稅票的開具。同時，從非法經(jīng)營罪的犯罪構成要件來看，是否開具稅票的行為與該罪無任何關聯(lián)性。
四、本案被查扣的物品來源合法，應當歸還。
本案中根據(jù)陸豐市公安機關的統(tǒng)計和表述，某某公司被查扣的物品有四類：1、稀土產品總重約184160公斤，含鏑（Dy)、釓(GD)、鐠釹(PrNd)、釹(Nd)、鑭鈰(LC)、鑭(La)，草鐠釹(PN)、富集物等多種稀有金屬；2、稀土原礦（碳酸鹽）重約707637公斤；3、草酸、純堿、硫酸鋇等其他原料重約155059公斤；4、稀土廢渣重約200000多公斤。
首先,陸豐市公安機關查扣的總重約184160公斤的稀土產品，這些產品屬于稀土氧化物，不能作為超范圍經(jīng)營的證據(jù)。因為從釹鐵硼廢料中分離出來的稀土產品，就包括鏑（Dy)、釓(GD)、鐠釹(PrNd)、釹(Nd)、鑭鈰(LC)、鑭(La)，草鐠釹(PN)、富集物等金屬（詳見2012年七月的可行性研究報告中主要產品方案表），這些金屬也不是國家禁止交易的金屬范圍，這些稀土產品屬于某某公司合法生產所得，陸豐市公安機關無權查扣。
其次，陸豐市公安機關查扣的重約707637公斤的稀土，是陽江市某廠有限公司委托某某公司代銷的產品（有《委托銷售協(xié)議》為證），這些稀土是陽江市某廠有限公司通過汕尾市拍賣行競拍取得的，由于某某公司在稀土行業(yè)的企業(yè)圈子的人脈較廣，陽江市某廠有限公司出于商業(yè)目的而委托代銷，是一種合法的正常商業(yè)行為，陸豐市公安局把陽江公司合法拍賣取得的寄存在某某公司的707637公斤稀土查扣，侵犯了陽江公司的財產所有權，應當予以返還。
再次，陸豐市公安機關查扣的草酸、純堿、硫酸鋇等其他原料重約155059公斤，這些原料都是合法購買的用于再生資源回收利用的原材料的輔料，某某公司有權購買和存儲，這些輔料公安機關沒有權利扣留。
第四，陸豐市公安機關將重約200000多公斤的稀土廢渣查扣，明顯錯誤。因為有色金屬廢料包括稀土廢渣，是在某某公司經(jīng)營范圍內，所以說這些稀土廢渣屬于該公司合法財產，公安機關的查扣行為已經(jīng)明顯侵犯了企業(yè)合法的財產權利，審判機關應當及時給予糾正。
五、本案中陳某2實施的行為，不符合非法經(jīng)營罪的犯罪構成要件，依法應當無罪釋放。
本院認為
辯護人認為，本案追究陳某2的刑事責任明顯不當。被告人陳某2在19歲開始就到內蒙古參軍，在部隊14年的生涯里，嚴格遵守黨的教誨，實實在在做人，從來沒有做違法犯罪的事情。退伍后自覺接受政府安排進入陸豐市化肥廠工作，誰知好景不長，工作兩年后就下崗失業(yè)。之后，為了撫養(yǎng)幾個年幼的孩子，四處打零工來維持家庭生活。2013年6月，被告人應聘進入某某公司工作，由于為人老實，在當年8月被派往星都某廠做車間主任。被告人沒有什么文化，但是某某公司畢竟是實實在在正式注冊成立的公司，公司也是光明正大的對外招聘人員，被告人不認為公司從事的是違法犯罪的活動。被告人對稀土是外行，但是被告人看到每次汽車運送貨物到星都廠都是光明正大的，自然認為這些貨物均屬于合法。星都某廠平常的灼燒工作也是公開的進行，沒有偷偷摸摸地進行。被告人每天既要負責伙食、還要負責發(fā)放工資、管理工人，每天可以說是起早貪黑，這樣每個月才領到了4000元工資，這樣勞動強度下的工資收入在陸豐市也不是很難找，被告人與某某公司老板也非親非故，如果說知道某某公司是違法犯罪，被告人又怎么會冒這么大風險來某某公司做事呢。非法經(jīng)營罪的主觀方面必須具備故意且有牟取非法利益的目的，試問被告人陳某2的情形又怎么符合該罪主觀方面的要求。稀土行業(yè)不要說被告人，就是我們在座的各位又有多少人能清楚的認識，尤其現(xiàn)今法律對稀土行業(yè)規(guī)定存在諸多缺失，我們又怎么能強求只有初中文化的被告人陳某2知道哪些是稀土呢！。
以上，辯護人懇請法庭認真考慮和核實本辯護人提出的觀點，對本案的被告人陳某2宣告無罪，對某某公司合法的財產，建議立即解除扣押強制措施。
被告人鄭某甲辯稱我在某某公司酸溶車間當工人，負責搬運等雜工，后期兼?zhèn)}庫保管員，對起訴書指控的事實無意見。
辯護人連嘉騰提出的辯護意見是：一、陸豐市某某實業(yè)有限公司的經(jīng)營行為，沒有觸犯刑法中非法經(jīng)營罪的法律規(guī)定，且公訴機關指控陸豐市某某實業(yè)公司觸犯刑法中非法經(jīng)營罪的證據(jù)不足，公訴機關指控不能成立。
二、被告人鄭某甲的行為不構成犯罪。1、客觀上，被告人鄭某甲未從事經(jīng)營活動，不是非法經(jīng)營罪的適格主體。2、從構成非法經(jīng)營罪的主觀要件分析，鄭某甲不具有非法經(jīng)營罪的主觀故意。3、鄭某甲的行為不符合非法經(jīng)營罪的客觀的要求，且根本沒有社村危害性。被告人鄭某甲根據(jù)陸豐市某某公司的安排進行搬運勞動獲取勞動收入的行為，沒有損害他人的合法利益，被告人鄭某甲的行為不具備刑法上的社會危害性，其不應當被追究刑事責任。
綜上所述，辯護人認為，被告人鄭某甲不符合非法經(jīng)營罪的主體要件，不具有非法經(jīng)營罪的主觀故意，其行為不符合非法經(jīng)營罪的客觀的要求，且根本沒有社會危害性。沒有觸犯刑法中的非法經(jīng)營罪的法律規(guī)定。本案事實不清、證據(jù)不足，適用法律不當。因此，認定被告人鄭某甲入職陸豐市某某公司并根據(jù)公司的安排進行搬運勞動從而獲取勞動收入的行為觸犯刑法中非法經(jīng)營罪的法律規(guī)定證據(jù)欠缺，法院應當以事實為根據(jù)，以法律為準繩，嚴格按照《中華人民共和國刑法》、《中華人民共和國刑事訴訟法》及“兩高解釋”的相關規(guī)定依法作出公正裁判，依法宣告被告人鄭某甲無罪，立即釋放。
被告人陳某甲對公訴機關指控的事實無意見。
被告人楊某甲對公訴機關指控的事實無意見。
被告人胡某甲對公訴機關指控的事實無意見。
辯護人莊少偉提出的辯護意見是：胡某甲不構成非法經(jīng)營罪，理由如下：
一、公訴機關指控陸豐市某某公司犯非法經(jīng)營罪沒有事實與法律依據(jù)，對此，本辯護人的意見與被告人曾某1、陳某2的辯護人的辯護意見一致。
二、被告人胡某甲作為某某公司的一名雜工，服從公司的安排，其工作內容和工作形式均由公司決定。再者，被告人不具備稀土提煉的專業(yè)技能，對稀土的冶煉等不存在決定作用，其僅根據(jù)公司的操作指令和操作模式，單純提供機械式的勞動，其所實施的行為，任何人只要四肢健全均可實施。被告人這些行為是提供勞動的行為，而不是分工負責行為，是被動執(zhí)行而不是積極參與的行為。再者，“經(jīng)營”是指經(jīng)管辦理經(jīng)濟事業(yè)，對任一經(jīng)濟實體，只有經(jīng)管辦理的行為才是經(jīng)營行為。就本案而言，決定是否收購哪些原料、收購原料的價格、數(shù)量，以及對所收購的原料進行何種處理，生產出來的產品如何進行銷售、銷售的價格、銷售渠道、銷售對象等，才是經(jīng)營行為，而被告人根據(jù)公司的指示和規(guī)定進行操作并不是經(jīng)營行為。因此，被告人胡某甲未從事經(jīng)營活動，其作為公司普通雜工，為了領取工資提供勞動，不具備非法經(jīng)營罪中的“參與實施犯罪”的客觀方面要求，不應認定構成犯罪。
三、非法經(jīng)營罪在主觀方面由故意構成，并且具有謀取非法利益的目的。被告人只有小學文化，在某某公司提供勞動，根本不知道什么是稀土，也不知道稀土的價值和限制經(jīng)營的規(guī)定。其根據(jù)公司領導的指示和要求進行操作，每月領取固定的些許工資，沒有獎金、更沒有分紅。其所得到的收益僅是其提供勞動而獲得的勞動價值，是合法的收入，不具備非法經(jīng)營罪中“以非法營利為目的”的主觀故意。再者，胡某甲在某某公司工作僅二十幾天，至今未領取分毫的工資，不存在獲取利益的事實。
四、本案應定性為單位犯罪，主體應是直接負責的主管人員和其他直接責任人員，被告人胡某甲作為單位雇請的工人，依法提供勞動，每月領取固定的些許工資，其本身不存在犯罪主觀故意，也不存在對單位犯罪行為提供策劃和組織的客觀行為，更未從中謀取到任何非法利益，對非法經(jīng)營不具備任何推動的作用，不成構成犯罪。
綜上，辯護人認為：被告人胡某甲在主觀上沒有非法經(jīng)營的故意和目的，客觀上沒有實施非法經(jīng)營的行為。本案事實不清，證據(jù)不足，適用法律不當。請法院以事實為根據(jù)，以法律為準繩，依法宣告胡某甲無罪，立即釋放。
經(jīng)審理查明：陸豐市某某實業(yè)有限公司（自然人獨資）“下稱某某公司”于2012年6月16日成立，法定代表人余某甲、副總經(jīng)理鐘某甲、質監(jiān)經(jīng)理余某乙、采購經(jīng)理鄭某乙、銷售經(jīng)理趙某甲（均另案處理），公司對公賬戶為中國銀行陸豐支行開戶賬號為67×××755”。某某公司雇請被告人曾某1、陳某2、鄭某甲、陳某甲、楊某甲、胡某甲等員工共97人，租用陸豐市潭西工業(yè)廠房（星都某廠）、陸豐市東海開發(fā)試驗區(qū)開發(fā)帶的土地6600平方米及地上建筑物為廠房，以回收、加工有色金屬廢料、釹鐵硼廢料，銷售有色金屬材料（不含鎢、銻、錫及貴金屬）為幌子，實際上未經(jīng)相關部門批準，從事稀土的分離、冶煉、銷售等非法經(jīng)營活動。某某公司從外地購進稀土礦回陸豐市其公司的物流倉庫存放，然后運往星都某廠進行高溫灼燒，使稀土礦由泥土狀變成粉狀，半成品再運到某某公司內設備車間，經(jīng)過酸溶、萃取、沉淀、灼燒等四道工序分離、提煉稀土礦產品，最后把生產出來的稀土礦產品在沒有開具專用增值稅發(fā)票的情況下，銷售給上海某某國際貿易有限公司、江西省贛州某某稀土發(fā)展有限公司、江西省贛州某某新材料有限公司等地，從中非法營利。其中：2014年5月至9月，某某公司把生產出來的稀土礦產品氧化鐠釹、氧化鏑、釤銪釓料液、富釔料液出售給上海某某國際貿易有限公司、馮某某、廖某某等人，銷售額共計人民幣24704400元，資金匯入余某乙在中國農業(yè)銀行陸豐支行開設62×××155賬號；2014年10月至12月某某公司將生產出來的稀土礦產品氧化鐠釹、氧化鏑、氯化鋱、氧化釹等以虛假的贛州市某某公司名義，銷售給上海某某國際貿易有限公司張某東、姚某海、祝某等人，銷售額共計人民幣32760000元，資金匯入余某丙在中國農業(yè)銀行贛州分行龍都分行開設62×××755賬號，從中非法營利。某某公司自2014年5月至12月間，非法經(jīng)營稀土礦產品數(shù)額共計人民幣57464400元。為逃避有關部門檢查，其資金都沒有通過其公司對公賬戶交易，而是通過余某乙、余某丙的私人賬戶進行交易。
2015年1月29日，廣東省經(jīng)信委、環(huán)保廳、工商局、公安廳聯(lián)合陸豐市經(jīng)信局、環(huán)保局、工商局、公安局等相關部門聯(lián)合行動，在陸豐市東海經(jīng)濟開發(fā)區(qū)第八小區(qū)對某某公司及其星都廠區(qū)、物流倉庫及位于東海鎮(zhèn)的倉庫、金葉倉庫進行檢查，現(xiàn)場查獲大量的稀土礦及已加工、提煉的稀土成品、半成品、原料，經(jīng)清點總重量約1275415公斤（詳見扣押稀土礦清單6頁）和機器設備一批（詳見扣押機器設備清單2頁），經(jīng)陸豐市價格認證中心鑒定，繳獲的稀土礦及稀土成品、半成品、原料價值合計人民幣21717828元。現(xiàn)場抓獲被告人曾某1、陳某2、鄭某甲、陳某甲、楊某甲、胡某甲等人。查獲的稀土礦產品及料液經(jīng)江西鎢與稀土產品質量司法鑒定中心鑒定，送檢的樣品是離子型稀土礦產品或稀土礦產品。
各被告人在某某公司擔任的工作及作用：
1、被告人曾某1于2013年2月27日接受某某公司的雇請，以每月工資人民幣6000元，先后擔任某某公司的會計，財務部經(jīng)理，負責會計和公司相關證件的報批，是公司的管理人員。
2、被告人陳某2于2013年6月間接受某某公司的雇請，以每月工資人民幣4000元，擔任某某公司下屬星都某廠負責人（廠長），負責該廠的生產及日常工作。星都某廠主要從事稀土礦的高溫灼燒、提煉稀土產品。
3、被告人鄭某甲于2014年4月間接受某某公司的雇請，以每月工資人民幣2400元，擔任某某公司酸溶車間工人，后期兼晚上看管物流倉庫，增加工資1200元。
4、被告人陳某甲于2014年1月間接受某某公司的雇請，以每月工資人民幣1500元，擔任某某公司位于東海鎮(zhèn)經(jīng)濟開發(fā)區(qū)高鐵路下的物流倉庫保管員。
5、被告人楊某甲于2014年12月1日接受某某公司的雇請，以每月工資人民幣3000元，擔任某某公司下屬位于星都經(jīng)濟開發(fā)區(qū)星都某廠的工人，負責裝稀土袋的清洗及倒料到某盒灼燒的工作。
6、被告人胡某甲于2014年12月29日接受某某公司的雇請，以每月工資人民幣3000元，擔任某某公司下屬位于星都經(jīng)濟開發(fā)區(qū)星都某廠的工人，負責稀土的提煉和袋裝的工作。
上述事實，有公訴機關提交并經(jīng)法庭質證、認證的下列證據(jù)予以證實：
（一）物證、書證
1、陸豐市公安局受案登記表、立案決定書證實：陸豐市公安局決定對陸豐市某某實業(yè)有限公司非法經(jīng)營案立案偵查。
2、陸豐市公安局經(jīng)濟犯罪偵查大隊《陸豐市某某公司非法經(jīng)營罪的破案報告》證實：2015年1月19日晚6時許，省經(jīng)信委、環(huán)保廳、工商局、公安廳等上級機關聯(lián)合派員到我市督查陸豐市某某實業(yè)有限公司非法經(jīng)營稀土的行動。在陸豐市委、市政府的統(tǒng)一指揮下，市經(jīng)信局、工商局、環(huán)保局、公安局等相關部門聯(lián)合行動，在陸豐市東海經(jīng)濟開發(fā)區(qū)對陸豐市某某實業(yè)有限公司及其星都廠區(qū)、物流倉庫進行突擊檢查，現(xiàn)場查獲大量的稀土礦以及已加工、提煉的稀土成品、半成品、原料（經(jīng)工商局清點后總重量約1275415公斤）和生產及其設備等物品一批，數(shù)額特別巨大，并現(xiàn)場將陸豐市某某實業(yè)有限公司工作人員曾某1、陳某2、鄭某甲、陳某甲、楊某甲、胡某甲等人帶回我局詢問。2015年1月21日我局對陸豐市某某實業(yè)有限公司涉嫌非法經(jīng)營案進行立案偵查。
3、陸豐市公安局經(jīng)偵大隊對金葉倉庫稀土存放點現(xiàn)場、龍光村紅綠燈路口稀土存放點現(xiàn)場、某某公司內稀土現(xiàn)場進行拍照并提取相片證實：某某公司非法經(jīng)營案中稀土存放情況。
4、陸豐市公安局經(jīng)濟犯罪偵查大隊、陸豐市環(huán)境保護局、陸豐市工商行政管理局《隨案移送清單》、相片證實：扣押稀土及原材料、財物清單、地榜單、檢驗報告、重量分析原始記錄、灼燒生產記錄等物品。
5、陸豐市公安局經(jīng)濟犯罪偵查大隊扣押清單證實，扣押鏑、鐠釹（PN）、鑭、鐠釹（PrNd）、鑭鈰、釓、釹、富集物、稀土產品（待檢驗）、碳酸鹽（稀土原礦）、純堿、硫酸鋇、草酸、石灰粉。
6、陸豐市工商行政管理局《說明材料》、現(xiàn)場相片、陸豐市工商行政管理局清單、稱重單據(jù)證實：扣押星都開發(fā)區(qū)某某分廠稀土（半成品）、稀土（原料）、稀土、草酸、純堿。陸豐市某某實業(yè)有限公司庫存的稀土及原材料的三個點統(tǒng)一運載集中存放：1.星都經(jīng)濟開發(fā)區(qū)桂箖村路口清理稀土及原材料：96860公斤：2.東海經(jīng)濟開發(fā)區(qū)高鐵橋下外龍村路口清理稀土及原材料：766990公斤；3.陸豐市某某實業(yè)有限公司廠區(qū)內清理稀土及原材料：411565公斤，合計：1275415公斤?，F(xiàn)全部原始單據(jù)及實物移交陸豐市公安局經(jīng)偵大隊。
7、陸豐市經(jīng)濟和信息化局《關于對陸豐市某某實業(yè)有限公司進行突擊查處的經(jīng)過》證實：2015年1月19日晚上18時左右，我市接到上級的通知，稱省經(jīng)信委，省環(huán)保廳派出專人督辦關于我市某某實業(yè)有限公司和星都開發(fā)區(qū)范圍內有違規(guī)加工生產稀土材料的企業(yè)信息，19點50分左右由市政府常務副市長帶領一個突擊檢查組，往陸豐市東海開發(fā)區(qū)對市某某實業(yè)有限公司進行突擊檢查。在對陸豐市某某實業(yè)有限公司檢查過程中，發(fā)現(xiàn)該公司有加工生產線，并在公司生產車間發(fā)現(xiàn)一大批加工后的半成品（白色粉狀、疑似稀土），然后由省專家和陸豐市環(huán)保局工作人員對不同生產線取多種類型的樣品，帶回有關單位檢查化驗。檢查后，由于涉及安全問題，對某某實業(yè)有限公司整體情況暫沒有查封，隨后鄭常委安排由公安、環(huán)保、東海開發(fā)區(qū)派人看管，并保護現(xiàn)場。同時，并由市公安局帶走該公司值班保安人員3人（老板不在現(xiàn)場）。緊接著，晚上22時左右對陸豐市某某實業(yè)有限公司位于開發(fā)區(qū)鐵路北邊“物流倉庫”進行突擊檢查，在該“物流倉庫”內發(fā)現(xiàn)在兩個倉庫內儲存大量原材料。據(jù)省專家介紹庫存原材料屬“混合稀土碳酸鹽”。然后，由公安、工商、開發(fā)區(qū)派人看管倉庫，并保護現(xiàn)場。公安部門并帶走兩位倉庫看管人員。同一時間，另一組由副市長帶領，往陸豐星都開發(fā)區(qū)對另外1個點進行突擊檢查，該點位于星都開發(fā)區(qū)四區(qū)新埔村旁?，F(xiàn)場發(fā)現(xiàn)在一個大型車間里有大量白色粉末狀，疑似稀土半成品，還有大量純堿、草酸袋包裝的其他物品，該窩點內還有一個大型煅燒窯，內還有一批半成品。此時，已接近零時，公安部門在現(xiàn)場帶走生產工人14人，與此同時，公安、工商、開發(fā)區(qū)等均已派人看管廠區(qū)，以便進一步保護現(xiàn)場。
8、廣東省陸豐市人民政府辦公室《關于對陸豐市某某實業(yè)有限公司非法經(jīng)營稀土行為的查處情況》證實：2015年1月19日晚6時，省經(jīng)信委、環(huán)保廳、工商局、公安廳治安局等上級機關派專人到我市督辦查處陸豐市某某實業(yè)有限公司非法經(jīng)營稀土聯(lián)合行動。在陸豐市東海經(jīng)濟開發(fā)區(qū)對陸豐市某某實業(yè)有限公司（下稱某某公司）及其物流倉庫、星都廠區(qū)進行突擊檢查，現(xiàn)場查獲大量的稀土礦以及已分離、提煉的稀土成品、半成品、配料和生產機器設備一批，同時現(xiàn)場帶回某某公司工作人員19人到公安局進行調查。2月3日至5日，在市委、市政府的指揮下，市工商局、經(jīng)信局、環(huán)保局、公安局派員和省經(jīng)信委專家組隊扣押的稀土礦以及已分離、提煉的稀土成品、半成品、配料進行分類、稱重、抽樣檢查（包括現(xiàn)場抽樣檢查）。經(jīng)清理：目前稀土產品有鏑（Dy）、草鐠釹（PN），鑭（la）、鐠釹（PrNd）、鑭鈰（LC）、釓（gD）、釹（Nd）、富集物等稀有金屬，重量共計184160公斤，稀土原礦（碳酸鹽）重量707637公斤，石灰、草酸、純堿、硫酸鋇等其他配料重量共計155059公斤，稀土廢渣重量200000多公斤。另外，場區(qū)酸溶車間、萃取車間、氧化灼燒車間里面的料液和半成品有待進一步清查。
9、陸豐市工商行政管理局《營業(yè)執(zhí)照》、《中華人民共和國組織機構代碼證》、《稅務登記證》、《企業(yè)機讀檔案登記資料》證實：陸豐市某某實業(yè)有限公司是自然人獨資的有限責任公司，法定代表人系余某甲，公司于2012年6月16日成立，經(jīng)營范圍包括興辦實業(yè)（具體項目另行申報）、房地產開發(fā)經(jīng)營（憑資質證書經(jīng)營）、有色金屬廢料、釹鐵硼廢料回收、加工利用（不含危險廢物）、銷售：有色金屬材料（不含鎢、銻、錫及貴金屬）建筑材料、塑料及其制品、貨物進出口國內貿易。同時標注了“依法須經(jīng)批準的項目，經(jīng)相關部門批準后方可開展經(jīng)營活動”。
10、陸豐市工商行政管理局《證明材料》證實：陸豐市某某實業(yè)有限公司于2012年6月16日經(jīng)陸豐市工商局核準登記成立，該公司涉嫌經(jīng)營稀土的行為，屬于超出核準登記的經(jīng)營范圍。
11、贛州市工商行政管理局企業(yè)注冊局《證明》證實：經(jīng)查詢，截止2015年3月24日，在贛州市工商局電子工商系統(tǒng)內查無贛州市某某公司及贛州市某實業(yè)有限公司的企業(yè)信息，該兩戶企業(yè)未登記在冊。
12、陸豐市環(huán)境保護局證明：經(jīng)核查，陸豐市某某實業(yè)有限公司的建設項目環(huán)境影響評價文件沒有取得有審批權的環(huán)境保護主管部門批準同意，擅自進行建設，生產。
13、陸豐市經(jīng)濟和信息化局《關于陸豐市某某實業(yè)有限公司無證經(jīng)營稀土的情況說明》證實：陸豐市某某實業(yè)有限公司非國家工信部公布的符合《稀土行業(yè)準入條件》的企業(yè)，不具備稀土冶煉、分離、加工和購進資格。據(jù)2015年1月19日晚，對陸豐市某某實業(yè)有限公司及其倉庫、星都廠檢查結果，陸豐市某某實業(yè)有限公司未經(jīng)相關部門許可，進行冶煉、分離、加工生產稀土的情況，屬無證經(jīng)營。
14、陸豐市經(jīng)濟和信息化局《關于國家工信部公告符合“稀土行業(yè)準入條件”企業(yè)情況反映》及符合《稀土行業(yè)準入條件》企業(yè)名單證實：陸豐市某某實業(yè)有限公司、贛州市某某公司均不在國家工信部發(fā)布的44家符合條件的稀土企業(yè)中。
15、陸豐市國家稅務局稽查局《陸豐市某某實業(yè)有限公司領購開具發(fā)票及購進貨物取得發(fā)票情況》證實：2013年3月22日至2014年11月13日領購已比銷增值稅專用發(fā)票共24套，開具金額405726.51元，稅額68973.49元；2014年12月5日領購未比銷增值稅專用發(fā)票8套；2014年7月15日領購未比銷增值稅普通發(fā)票3套。該公司自2012年9月至2014年11月從深圳等地購進釹鐵硼廢料、廢磁鐵等原材料金額23301179.92元，取得增值稅專用發(fā)票379份，已申報抵扣進項稅額是3958872.05元。
16、汕尾市環(huán)境保護監(jiān)測站（汕）環(huán)境監(jiān)測（WR）字（2015）第23號監(jiān)測報告證實：2015年1月23日對陸豐市某某實業(yè)有限公司車間及其廠區(qū)周邊對方的固體廢物進行采樣檢測，檢驗項目中的PH值一項不在標準限值范圍內。
17、汕尾市環(huán)境保護監(jiān)測站（汕）環(huán)境監(jiān)測（WR）字（2015）第6號監(jiān)測報告證實：2015年1月23日對陸豐市某某實業(yè)有限公司車間壹號廢水及其廠區(qū)周邊環(huán)流地民水表進行采樣監(jiān)測，在某某星都廠區(qū)車間內集水桶1號監(jiān)測出化學需氧量、氨氮、總砷排放量超過標準限值；在某某星都廠區(qū)煙囪爐窖旁污水池監(jiān)測出化學需氧量、總鋅、總砷排放量超過標準限值；在某某星都廠區(qū)車間內集水池監(jiān)測出PH值、懸浮物、化學需氧量、總氮、氨氮、總鋅、總鉛、總砷排放量超過標準限值；在某某東海廠區(qū)酸溶車間集水池監(jiān)測出PH值、化學需氧量、總磷、總氮、氨氮、總鋅、總鉛、總砷、總鉻排放量超過標準限值；在某某東海廠區(qū)循環(huán)回用池檢測出PH值、化學需氧量、總磷、總鉛、總砷排放量超過標準限值；在某某東海廠區(qū)西圍墻旁集水池監(jiān)測出PH值、化學需氧量、總鋅、總砷排放量超過標準值；在某某東海廠區(qū)沉淀車間沉淀池監(jiān)測出PH值、化學需氧量、總鋅、總鉛、總砷、總鉻排放量超過標準限值。
18、陸豐市經(jīng)濟和信息化局《關于對陸豐市某某實業(yè)有限公司生產車間槽體內液料測量計量和窖體內清楚產品的情況說明》、陸豐市經(jīng)濟犯罪偵查大隊《扣押清單》證實：2015年3月23、24日對陸豐市某某實業(yè)有限公司生產車間槽體內庫存的液料進行測量，結果如下：1#槽料液29.09立方、2#槽料液17.8立方、3#槽料液27.95立方、4#槽料液3.94立方、5#槽料液1.96立方、6#槽料液31.24立方、7#槽料液2.83立方、8#槽料液3.98立方、1#A罐料液1.7立方、2#B罐料液3.1立方、3#C罐料液8.0立方、4#D罐料液138立方、5#D4罐料液160立方、6#E罐料液17立方。2015年3月25日在該公司生產加工稀土產品窖體內清理出稀土產品840公斤。對以上物品予以扣押且扣押某某公司廠區(qū)及星都廠區(qū)生產機器設備一批。
19、陸豐市公安局經(jīng)濟犯罪偵查大隊關于《2014年陸豐市某某公司銷售稀土情況》證實：銷售氧化鐠釹、氧化鏑、稀土變質劑、釤銪釓料液、富釔料液、鑭鈰氧化物、富釔氧化物給上海某某公司、成都某建工機械有限公司、馮某某、廖某某（陳禮勝）、盧某某、某某公司合金部共計25635204元。
20、陸豐市公安局經(jīng)濟犯罪偵查大隊關于《2014年贛州市某某公司銷售稀土情況》證實：銷售氧化鐠釹、氧化鏑、氧化鋱、氧化釹給上海某某公司、張某東、步某鋱、姚某海、祝某共計32760000元。
21、陸豐市某某實業(yè)有限公司相關會議記錄復印件證實：陸豐市某某實業(yè)有限公司安排、布置生產工作情況。
22、《廠房租賃合同》證實林某彬將位于潭西新埔砵蘭地的工業(yè)廠房租給林某宏，租期從2012年10月1日起至2022年9月30日止。
23、《租賃合同》證實：林某偉將位于陸豐市東海開發(fā)試驗區(qū)某開發(fā)帶的土地6600平方及地上建筑物(即東海大道西側，鐵路橋北側)租給余某某，租期從2014年3月2日起至2016年2月28日止。
24、陸豐市某某實業(yè)有限公司與上海某某國際貿易有限公司的銷售協(xié)議5份證實：銷售給上海某某國際貿易有限公司氧化鐠釹五次共45000公斤、共貨款11440000元；氧化鏑4270公斤、共貨款5064000元。余某乙開戶銀行農業(yè)銀行汕尾陸豐支行，帳62×××155,戶名余某乙。
25、陸豐市某某實業(yè)有限公司與成都某建工機械有限公司銷售合同證實：銷售給成都某建工機械有限公司稀土變質劑0.3噸、貨款9900元，開戶銀行中國銀行陸豐支行，開戶賬號67×××755。
26、供方贛州市某某公司與需張某東的銷售協(xié)議，合同編號DXZGD20141224證實：贛州市某某公司銷售氧化鋱1000kg，單價2652元，合計2652000元給張某東。供方委托代理人趙某甲，開戶銀行農行贛州市分行龍都分行，戶名是余某丙。
27、供方贛州市某某公司與姚某海的銷售協(xié)議，合同編號DXYQH20141204證實：贛州市某某公司銷售氧化鐠釹10000kg，單價238元，合計2380000元、氧化釹5000公斤，單價233元，金額1165000元姚某海。供方委托代理人趙某甲，開戶銀行農行贛州市分行龍都分行，戶名是余某丙。（公安機關經(jīng)姚某海查證姚某海向陸豐某某公司實際購買5噸氧化鐠釹）。
28、贛州市某某工貿有限公司業(yè)務函、陸豐市某某實業(yè)有限公司與贛州市某某工貿有限公司簽訂的原料采購合同、采購（預）結算清單、2015年1月16日中國農業(yè)銀行轉賬交易明細證實：陸豐市某某實業(yè)有限公司于2014年12月20日與贛州市某某工貿有限公司簽訂原料采購合同，贛州市某某工貿有限公司向陸豐市某某實業(yè)有限公司購買釹鐵硼廢料53965.6Kg，單價51元/Kg，共計金額2752245.60元，并于2015年1月16日通過中國農業(yè)銀行向陸豐市某某實業(yè)有限公司賬號67×××755的中國銀行股份有限公司汕尾陸豐支行轉賬付款人民幣2200000元。
29、陸豐市某某實業(yè)有限公司與盧某某簽訂銷售合同，合同編號DXLSG20140619證實：陸豐市某某實業(yè)有限公司銷售富釔料液27500kg，單價29元，金額797500元給盧某某。
30.陸豐市某某實業(yè)有限公司與某某公司合金部簽訂銷售協(xié)議，合同編號DX20140618證實：陸豐市某某實業(yè)有限公司銷售鑭鈰氧化物11718.19kg，單價9.5元，金額111323元；鑭鈰氧化物4974.52kg，單價9元，金額44771元；富釔氧化物7285.58kg，單價30.5元，金額222210元，總金額378304元給某某公司合金部。
31.陸豐市某某實業(yè)有限公司與某某公司合金部簽訂銷售協(xié)議，合同編號DX20140618證實：陸豐市某某實業(yè)有限公司銷售鑭鈰氧化物10000kg，單價9.5元，金額95000元；富釔氧化物15000kg，單價30.5元，金額457500元，總金額552500元給某某公司合金部。
32、陸豐市某某實業(yè)有限公司與馮某某簽訂銷售協(xié)議，合同編號DXFWJ20440512證實：陸豐市某某實業(yè)有限公司銷售氧化鐠釹9500kg，單價274元，金額2603000元；氧化鏑1000kg，單價1400元，金額1400000元，總金額4003000元。
33、陸豐市某某實業(yè)有限公司與馮某某簽訂銷售協(xié)議，合同編號DXLAY20140512證實：釤銪釓料液300kg，單價2800元，金額840000元。
34、贛州某某公司與步某鋱簽訂銷售協(xié)議，合同編號DXBLT20141219證實：氧化鏑2000kg，單價1254、25元，金額2508500元。
35、贛州某某公司與某某公司簽訂銷售協(xié)議，合同編號DXYX20141212證實：氧化鐠釹10000kg，單價234元，金額2230000元。氧化鏑2000kg，單價1295元，金額2590000元。合計金額4930000
36、贛州某某公司與某某公司簽訂銷售協(xié)議，合同編號DXYX20141112證實：氧化鐠釹10000kg，單價234元，金額2230000元。氧化鏑1000kg，單價1210元，金額1210000元。合計金額3550000元。
37、贛州某某公司與某某公司簽訂銷售協(xié)議，合同編號DXYX20141106證實：氧化鐠釹10000kg，單價234元，金額2230000元。氧化鏑2000kg，單價1200元，金額2400000元。合計金額4740000
38、贛州某某公司與某某公司簽訂銷售協(xié)議，合同編號DXYX20141028證實：氧化鐠釹10000kg，單價234元，金額2230000元。氧化鏑1000kg，單價1180元，金額1180000元。合計金額570000
39、贛州某某公司與某某公司簽訂銷售協(xié)議，合同編號DXYX20141028證實：氧化鏑1000kg，單價1215元，金額1215000元。
40、贛州某某公司與某某公司簽訂銷售協(xié)議，合同編號DXYX20141020證實：氧化鐠釹10000kg，單價243元，金額2430000元。氧化鏑1000kg，單價1170元，金額1170000元。合計金額3600000元
41、贛州某某公司與某某公司簽訂銷售協(xié)議，合同編號DXYX20141020證實：氧化鐠釹10000kg，單價245元，金額2450000元。
42、江西某某稀土新材料有限公司《說明》證實：陸豐市某某實業(yè)有限公司和江西某某稀土新材料有限公司沒有業(yè)務來往，2014年6月某某公司余總（陸豐人）去贛州路過龍南來我公司了解情況，洽談氧化銪、氧化釓加工事宜，但因某種原因沒有做成業(yè)務。
43、陸豐市某某實業(yè)有限公司（張某濱）與贛州某某科技有限責任公司簽訂加工協(xié)議證實：陸豐市某某實業(yè)有限公司委托贛州某某科技有限責任公司把鐠釹富集物、鏑富集物加工成氧化鐠釹、氧化鏑、富鋱（或熒光級氧化鋱）進行加工。
44、贛州某化工金屬材料檢測有限公司分析結果報告單50份證實，陸豐市某某實業(yè)有限公司將回收稀土、碳酸鑭、釤銪釓液、富鋱液、富釔液、碳酸鑭鈰、氧化稀土、碳酸稀土、廢水等50份樣品送贛州某化工金屬材料檢測有限公司進行分析。
45、《陸豐市某某實業(yè)有限公司銀行賬號出入款項情況》證實：余某乙在中國農業(yè)銀行陸豐市支行賬號62×××155在2012年8月21日至2015年1月17日的銀行賬號出入款情況。
46、中國銀行汕尾陸豐支行證實：陸豐市某某實業(yè)有限公司開戶時間是2012年6月11日，賬67×××755。
47、涉案賬戶銀行交易明細查詢信息。
48、陸豐市公安局碣北派出所戶籍證明：被告人曾某1的出生日期為1979年10月11日。
49、湖南省通道侗族自治縣公安局隴城派出所戶籍證明：被告人楊某甲的出生日期為1964年11月4日。
50、陸豐市公安局南堤派出所戶籍證明：被告人胡某甲的出生日期為1970年4月15日。
51、陸豐市公安局南堤派出所戶籍證明：被告人鄭某甲的出生日期為1968年12月20日。
52、陸豐市公安局城南派出所戶籍證明：被告人陳某甲的出生日期為1966年6月20日。
53、陸豐市公安局北堤派出所戶籍證明：被告人陳某2的出生日期為1961年10月28日。
54、扣押稀土礦等物品隨案移送清單6頁，物品如下：
1、Dy（鏑）52包1813kg。
2、La（鑭）316包17366kg。
3、PrNd(鐠釹）281包13847kg。
4、GD（釓）32包1619kg。
5、LC(鑭鈰）2908包144443kg。
6、PN草（鐠釹）58包2690kg。
7、Nd（釹）26包1048kg。
8、碳酸鹽（稀土原礦）16846包707637kg。
富集物14包1232kg。
稀土產品3包102kg。
9、純堿341包17084kg。
10、硫酸鋇223包5575kg
11、草酸1628包81400kg。
12、石灰粉2046包51000kg。
13、1#槽料液29.09立方。
14、2#槽料液17.8立方。
15、3#槽料液27.95立方。
16、4#槽料液3.94立方。
17、5#槽料液1.96立方。
18、6#槽料液31.24立方。
19、7#槽料液2.83立方。
20、8#槽料液3.98立方。
21、A#槽料液1.7立方。
22、B#槽料液3.1立方。
23、C#槽料液8.0立方。
24、D#槽料液298立方。
25、E#槽料液17立方。
26、生產機器設備一批。
27、稀土粉末840公斤。
28、稀土廢渣200000多公斤。
扣押機器設備隨案移送清單2頁，物品如下：
1、玻璃鋼貯罐及配套設備6個。
2、玻璃鋼貯罐及配套設備9個。
3、玻璃鋼貯罐及配套設備5個。
4、玻璃鋼貯罐及配套設備4個。
5、玻璃鋼貯罐及配套設備4個。
6、液堿鋼貯罐及配套設備2個。
7、鋼貯罐及配套設備2個。
8、玻璃鋼貯罐及配套設備2個。
9、玻璃鋼廢氣凈化塔及配套設備4座。
10、興源過濾機床及配套設備4條。
11、化驗設備1套。
12、化驗設備1套。
13、化驗容器等配套設備一批。
14、玻璃鋼離心通風機及配套設備1套。
15、玻璃鋼貯罐及配套設備2個。
16、鼓風機及配套設備1套。
17、沉淀罐及配套設備11套。
18、萃取生產線及配套設備15條。
19、沉淀罐及配套設備3套。
20、料液罐及配套設備22個。
21、灼燒電窯生產線機器及配套設備1套。
22、擺式磨粉機器及配套設備1套。
23、旋轉窯機器及配套設備1套。
24、合金車間灼燒爐及機器配套設備1套。
（二）搜查筆錄、現(xiàn)場勘驗筆錄
1、陸豐市公安局經(jīng)濟犯罪偵查大隊搜查筆錄、扣押清單、陸豐市某某公司示意圖、現(xiàn)場照片證實，對陸豐市某某實業(yè)有限公司進行的辦公室、星都廠區(qū)及其物流倉庫進行搜查，在某某公司的辦公室搜出并且扣押“贛州某化工金屬材料檢測有限公司分析結果報告單”55張、“陸豐市某某實業(yè)有限公司樣品分析報告單”40張、“某某公司銷售協(xié)議”21張、“某某公司銷售合同”1張、“陸豐市某某公司員工職位及聯(lián)系電話表”4張、“租賃合同”1張、“陸豐市某某公司開票資料”1張、“鐘某甲委托書”1張、“某某公司會議紀要及工作安排”3份、“內線電話表”1張、“灼燒礦鹽成本預算表”1張、“土窖承包合同”1張、“余某甲名片”1張、“曾某1”名片4張以及倉庫監(jiān)控設備主機一臺。
2、陸豐市公安局刑事警察大隊三中隊現(xiàn)場勘驗筆錄：現(xiàn)場位于陸豐市東海大道某某實業(yè)有限公司，該公司為一坐南向北的平房結構，大門向北。進入大門，該公司的四周及各車間相通的走道均為綠化帶。大門左北面為保衛(wèi)室及更衣室；東面分別為釹鐵硼車間、合金車間及廚房及財務辦公室；東南面為綜合辦公室。大門的正對面分別為車棚、成品倉庫、灼燒車間及水池。南面為萃取車間、機修房、電房及兩倉庫。西面分別為沉淀車間、鍋爐間、污水處理房、儲罐、酸溶房。東南面分別為化驗室及危險品?，F(xiàn)場勘查時扣押物品，詳見物品扣押清單。
（三）鑒定意見
1、江西鎢與稀土產品質量司法鑒定中心鎢稀土司鑒中心[2015]（XT）鑒字第1號《稀土產品司法鑒定》證實：廣東省陸豐市公安局提供的編號為“料液①”的樣品是稀土礦產品酸溶料液；編號為“倉庫大門右邊水礦⑨”的樣品是離子型稀土礦產品。
2、江西鎢與稀土產品質量司法鑒定中心鎢稀土司鑒中心[2015]（XT）鑒字第4號《稀土產品司法鑒定》證實：廣東省陸豐市公安局提供的名稱為“碳酸鹽”，編號為“3區(qū)3528件”的樣品是離子型稀土礦產品。
3、江西鎢與稀土產品質量司法鑒定中心鎢稀土司鑒中心[2015]（XT）鑒字第3號《稀土產品司法鑒定》證實：廣東省陸豐市公安局提供的名稱為“碳酸鹽”，編號為“2區(qū)1840件”的樣品是離子型稀土礦產品。
4、江西鎢與稀土產品質量司法鑒定中心鎢稀土司鑒中心[2015]（XT）鑒字第2號《稀土產品司法鑒定》證實：廣東省陸豐市公安局提供的名稱為“碳酸鹽”，編號為“1區(qū)1040件”的樣品是離子型稀土礦產品。
5、江西鎢與稀土產品質量司法鑒定中心鎢稀土司鑒中心[2015]（XT）鑒字第8號《稀土產品司法鑒定》證實：廣東省陸豐市公安局提供的名稱為“碳酸鹽”，編號為“7區(qū)2000件”的樣品是離子型稀土礦產品。
6、江西鎢與稀土產品質量司法鑒定中心鎢稀土司鑒中心[2015]（XT）鑒字第11號《稀土產品司法鑒定》證實：廣東省陸豐市公安局提供的名稱為“碳酸鹽”，編號為“10區(qū)1876件”的樣品是離子型稀土礦產品。
7、江西鎢與稀土產品質量司法鑒定中心鎢稀土司鑒中心[2015]（XT）鑒字第9號《稀土產品司法鑒定》證實：廣東省陸豐市公安局提供的名稱為“碳酸鹽”，編號為“8區(qū)2320件”的樣品是離子型稀土礦產品。
8、江西鎢與稀土產品質量司法鑒定中心鎢稀土司鑒中心[2015]（XT）鑒字第49號《稀土產品司法鑒定》證實：經(jīng)鑒定，廣東省陸豐市公安局提供的名稱為“稀土鹽樣品”，編號為“150204A”的樣品是離子型稀土礦產品。
9、江西鎢與稀土產品質量司法鑒定中心鎢稀土司鑒中心[2015]（XT）鑒字第50號《稀土產品司法鑒定》證實：廣東省陸豐市公安局提供的名稱為“稀土鹽樣品”，編號為“150205B”的樣品是離子型稀土礦產品。
10、江西鎢與稀土產品質量司法鑒定中心鎢稀土司鑒中心[2015]（XT）鑒字第20號《稀土產品司法鑒定》證實：廣東省陸豐市公安局提供的名稱為“稀土鹽樣品”，編號為“金葉150204G”的樣品是離子型稀土礦產品。
11、江西鎢與稀土產品質量司法鑒定中心鎢稀土司鑒中心[2015]（XT）鑒字第6號《稀土產品司法鑒定》證實：廣東省陸豐市公安局提供的名稱為“碳酸鹽”，編號為“5區(qū)1400件”的樣品是離子型稀土礦產品。
12、江西鎢與稀土產品質量司法鑒定中心鎢稀土司鑒中心[2015]（XT）鑒字第7號《稀土產品司法鑒定》證實：廣東省陸豐市公安局提供的名稱為“碳酸鹽”，編號為“6區(qū)760件”的樣品是離子型稀土礦產品。
13、江西鎢與稀土產品質量司法鑒定中心鎢稀土司鑒中心[2015]（XT）鑒字第5號《稀土產品司法鑒定》證實：廣東省陸豐市公安局提供的名稱為“碳酸鹽”，編號為“4區(qū)1760件”的樣品是離子型稀土礦產品。
14、江西鎢與稀土產品質量司法鑒定中心鎢稀土司鑒中心[2015]（XT）鑒字第10號《稀土產品司法鑒定》證實：廣東省陸豐市公安局提供的名稱為“碳酸鹽”，編號為“9區(qū)492包”的樣品是稀土礦產品，其主要成分有氧化鑭、氧化鈰、氧化釔。
15、江西鎢與稀土產品質量司法鑒定中心鎢稀土司鑒中心[2015]（XT）鑒字第12號《稀土產品司法鑒定》證實：廣東省陸豐市公安局提供的名稱為“廠區(qū)沉淀la”，編號為“45包”的樣品是稀土礦產品，其主要成分是氧化鑭。
16、江西鎢與稀土產品質量司法鑒定中心鎢稀土司鑒中心[2015]（XT）鑒字第13號《稀土產品司法鑒定》證實：廣東省陸豐市公安局提供的名稱為“廠區(qū)沉淀Nd”，編號為“26包”的樣品是稀土礦產品，其主要成分為氧化釹。
17、江西鎢與稀土產品質量司法鑒定中心鎢稀土司鑒中心[2015]（XT）鑒字第14號《稀土產品司法鑒定》證實：廣東省陸豐市公安局提供的名稱為“廠區(qū)沉淀Dy”，編號為“28包”的樣品是稀土礦產品，其主要成分為氧化鏑。
18、江西鎢與稀土產品質量司法鑒定中心鎢稀土司鑒中心[2015]（XT）鑒字第15號《稀土產品司法鑒定》證實：廣東省陸豐市公安局提供的名稱為“廠區(qū)沉淀PN”，編號為“64包”的樣品是稀土礦產品，其主要成分為氧化鐠和氧化釹。
19、江西鎢與稀土產品質量司法鑒定中心鎢稀土司鑒中心[2015]（XT）鑒字第16、23、24、43、44、45、46、47、48號《稀土產品司法鑒定》證實：廣東省陸豐市公安局提供的名稱為“廠區(qū)窯頭PN”，編號為“2包”、名稱為“氧化PrNd”，編號為“12包603kg”、名稱為“PrNd草②”，編號為“58包2690kg”以及名稱為“粉末樣品”，編號為“①某某公司灼燒爐內”、“②某某公司灼燒爐內”、“③某某公司灼燒爐內”、“④某某公司灼燒爐內”、“⑤某某公司灼燒爐內”、“⑥某某公司灼燒爐內”的樣品是稀土礦產品中的鐠釹氧化物。
20、江西鎢與稀土產品質量司法鑒定中心鎢稀土司鑒中心[2015]（XT）鑒字第27號《稀土產品司法鑒定》證實：廣東省陸豐市公安局提供的名稱為“紙袋樣”，編號為“/”的樣品是稀土礦產品中的氧化鏑。
21、江西鎢與稀土產品質量司法鑒定中心鎢稀土司鑒中心[2015]（XT）鑒字第17號《稀土產品司法鑒定》證實：廣東省陸豐市公安局提供的名稱為“廠區(qū)窯尾Dy”，編號為“1包”的樣品是稀土礦產品中的氧化鏑。
22、江西鎢與稀土產品質量司法鑒定中心鎢稀土司鑒中心[2015]（XT）鑒字第18、22號《稀土產品司法鑒定》證實：廣東省陸豐市公安局提供的名稱為“稀土鹽樣品”，編號為“金葉150204C2.953噸”、“金葉150204F20.273噸”的樣品是稀土礦產品，其主要成分有氧化鑭和氧化鈰。
23、江西鎢與稀土產品質量司法鑒定中心鎢稀土司鑒中心[2015]（XT）鑒字第19號《稀土產品司法鑒定》證實：廣東省陸豐市公安局提供的名稱為“稀土鹽樣品”，編號為“金葉150204D44.361噸”的樣品是稀土礦產品中的氧化鑭。
24、江西鎢與稀土產品質量司法鑒定中心鎢稀土司鑒中心[2015]（XT）鑒字第21號《稀土產品司法鑒定》證實：廣東省陸豐市公安局提供的名稱為“稀土鹽樣品”，編號為“金葉150204E”的樣品是稀土礦產品中的含鑭、鈰的混合稀土氧化物。
25、江西鎢與稀土產品質量司法鑒定中心鎢稀土司鑒中心[2015]（XT）鑒字第25號《稀土產品司法鑒定》：廣東省陸豐市公安局提供的名稱為“Dy①”，編號為“24包776kg”的樣品是稀土礦產品中的含鑭、釓、鏑的混合稀土氧化物。
26、江西鎢與稀土產品質量司法鑒定中心鎢稀土司鑒中心[2015]（XT）鑒字第26號《稀土產品司法鑒定》證實：廣東省陸豐市公安局提供的名稱為“La③”，編號為“126包5223kg”的樣品是稀土礦產品中的含鑭、鐠、釹、鏑的混合稀土氧化物。
27、江西鎢與稀土產品質量司法鑒定中心鎢稀土司鑒中心[2015]（XT）鑒字第28號《稀土產品司法鑒定》證實：廣東省陸豐市公安局提供的名稱為“黑色樣”，編號為“金葉150205I9.55噸”的樣品是稀土礦產品中的氧化鐠。
28、江西鎢與稀土產品質量司法鑒定中心鎢稀土司鑒中心[2015]（XT）鑒字第29號《稀土產品司法鑒定》證實：廣東省陸豐市公安局提供的名稱為“白色樣”，編號為“金葉150205G”的樣品是稀土礦產品中的含釓、鏑的混合稀土氧化物。
29、江西鎢與稀土產品質量司法鑒定中心鎢稀土司鑒中心[2015]（XT）鑒字第30號《稀土產品司法鑒定》證實：廣東省陸豐市公安局提供的名稱為“料液樣品”，編號為“A”的樣品中含有稀土成分，主要為釹。
30、江西鎢與稀土產品質量司法鑒定中心鎢稀土司鑒中心[2015]（XT）鑒字第31號《稀土產品司法鑒定》證實：廣東省陸豐市公安局提供的名稱為“料液樣品”，編號為“B”的樣品中含有稀土成分，主要為鑭、鈰。
31、江西鎢與稀土產品質量司法鑒定中心鎢稀土司鑒中心[2015]（XT）鑒字第32、41號《稀土產品司法鑒定》證實：廣東省陸豐市公安局提供的名稱為“料液樣品”，編號為“C”、“7#槽”的樣品中含有稀土成分，主要為鑭。
32、江西鎢與稀土產品質量司法鑒定中心鎢稀土司鑒中心[2015]（XT）鑒字第33號《稀土產品司法鑒定》證實：廣東省陸豐市公安局提供的名稱為“料液樣品”，編號為“D”的樣品中含有稀土成分，主要為鈥、鉺、鐿、釔。
33、江西鎢與稀土產品質量司法鑒定中心鎢稀土司鑒中心[2015]（XT）鑒字第34號《稀土產品司法鑒定》證實：廣東省陸豐市公安局提供的名稱為“料液樣品”，編號為“E”的樣品中含有稀土成分，主要為釤、銪、釓。
34、江西鎢與稀土產品質量司法鑒定中心鎢稀土司鑒中心[2015]（XT）鑒字第35號《稀土產品司法鑒定》：廣東省陸豐市公安局提供的名稱為“料液樣品”，編號為“1#槽”的樣品中含有稀土成分，主要為鑭、鈰、鐠、釹、釤。
35、江西鎢與稀土產品質量司法鑒定中心鎢稀土司鑒中心[2015]（XT）鑒字第36號《稀土產品司法鑒定》證實：廣東省陸豐市公安局提供的名稱為“料液樣品”，編號為“2#槽”的樣品中含有稀土成分，主要為釤、釓、鏑。
36、江西鎢與稀土產品質量司法鑒定中心鎢稀土司鑒中心[2015]（XT）鑒字第37號《稀土產品司法鑒定》證實：廣東省陸豐市公安局提供的名稱為“料液樣品”，編號為“3#槽”的樣品中含有稀土成分，主要為鈥、銩、鐿、镥、釔。
37、江西鎢與稀土產品質量司法鑒定中心鎢稀土司鑒中心[2015]（XT）鑒字第38號《稀土產品司法鑒定》證實：廣東省陸豐市公安局提供的名稱為“料液樣品”，編號為“4#槽”的樣品中含有稀土成分，主要為釓、鋱、鏑。
38、江西鎢與稀土產品質量司法鑒定中心鎢稀土司鑒中心[2015]（XT）鑒字第39號《稀土司法司法鑒定》證實：廣東省陸豐市公安局提供的名稱為“料液樣品”，編號為“5#槽”的樣品中含有稀土成分，主要為鋱、鏑。
39、江西鎢與稀土產品質量司法鑒定中心鎢稀土司鑒中心[2015]（XT）鑒字第40號《稀土產品司法鑒定》證實：廣東省陸豐市公安局提供的名稱為“料液樣品”，編號為“6#槽”的樣品中含有稀土成分，主要為鑭、鈰、鐠、釹。
40、江西鎢與稀土產品質量司法鑒定中心鎢稀土司鑒中心[2015]（XT）鑒字第42號《稀土產品司法鑒定》證實：廣東省陸豐市公安局提供的名稱為“料液樣品”，編號為“8#槽”的樣品中含有稀土成分，主要為鑭、鈰、鐠。
41、陸豐市價格認證中心【陸價鑒（2015）26號】關于對稀土礦、稀土成品及稀土半成品等價格鑒定明細表證實：17.366噸La（氧化鑭）的鑒定價格為人民幣156294元，13.847噸PrNd（氧化鐠）的鑒定價格為人民幣5261860元，1.048噸Nd（草酸鐠釹）的鑒定價格為人民幣83840元，2.69噸PN（草酸鐠釹）的鑒定價格為人民幣242100元，1.813噸DY（氧化鑭）的鑒定價格為人民幣16317元，1.619噸Gd（氧化釓）的鑒定價格為人民幣113330元，707.637噸碳酸鹽的鑒定價格為人民幣14860377元，1.232噸富集物（氧化稀土）的鑒定價格為人民幣18480元，341包（50Kg/包）純堿的鑒定價格為人民幣34100元，223包（25Kg/包）硫酸鋇的鑒定價格為人民幣20070元，1628包（50Kg/包）草酸的鑒定價格為人民幣553520元，2046包（25Kg/包）石灰粉的鑒定價格為人民幣184140元，0.102噸稀土產品（氧化鏑）的鑒定價格為人民幣173400元。合計為人民幣貳仟壹佰柒拾壹萬柒仟捌佰貳拾捌元
（四）證人證言
1、證人林某中證言：在2014年3月份我到陸豐市某某實業(yè)公司面試保安人員，由公司行政部門曾某1面試，保安部安排我守公司門口，由我們三名保安輪流守公司的大門，主要負責公司人員出入登記的安全，公司內部車輛出入的安全，至于公司的其他情況我不理的。陸豐某某實業(yè)有限公司說是做五金生意的，法定代表人是余總。我只知道曾某1是公司管理人員。
2、證人藍某英證言：在工廠做工是我和蔡某妮二人自己去找的，我在工廠上班是打雜工的，有時打包裝工廠生產的東西和打掃衛(wèi)生等小工，我的月工資有二千多元，但我在工廠才做十幾天工，現(xiàn)在還沒有領到工資。我不知道我做工的工廠是生產什么物品的，在工廠的廠房內有鍋爐燒出來的東西是白色粉末狀的物品，我不知道這些物品叫什么，廠內有其他工人將生產的白色粉末倒在塑料袋內，我負責綁好袋口后將物品放在一旁，然后有人將綁好的塑料袋運走放到倉庫去。我不認識工廠老板。
3、證人蔡某女證言：我不知道我所在的工廠的具體名稱，我在工廠負責拿那種白色的粉末上機器燃燒和在車間打掃衛(wèi)生。我不知道工廠是生產什么的，我到該工廠打工才十多天。我只認識在工廠里和我一樣的幾個婦女，其他情況我都不清楚。
4、證人范某和證言：我在工廠內負責給窩爐造火，我不知道工廠是生產什么的，我到該工廠才半個月。我只認識工廠里買菜的人叫“陳永生”的人，是他介紹我來這個廠打工的。我只是負責用煤燃燒給窩爐加熱，窩爐內是水，至于水作何用處我就不清楚。
5、證人付某芳證言：我是2015年1月15日開始在某某公司星都分廠打工的，我與“某花”負責分廠廚房（員工伙食）。我聽分廠工人說分廠是生產“瓷土”的。某某公司的老板是誰我不清楚，分廠負責人是陳某2。某某公司星都分廠共雇用了十多人參與生產，成品“瓷土”存放在廠里頭，具體我不清楚。
6、證人段某光證言：2014年11月29日，我去陸豐市星都一工廠找工作，該工廠廠長陳某2說需要工人，于是我就進入工作了。我在工廠里負責將鍋爐里燒好的硝酸鹽倒到包裝袋里，在工廠里每月工資3000元人民幣，包吃住，工廠每日24小時工作，每班8小時，一個班有5人負責工作。我的班每天可以裝20多袋燒好的硝酸鹽，每袋80100斤，其他的班情況也差不多是這樣。我將燒好的硝酸鹽放在工廠里面，有其他人來負責搬運上車。廠里燒碳酸鹽的機器只有一臺。我的工資是廠長陳某2發(fā)的，2015年1月15日拿了3000元人民幣工資。
7、證人楊某芝證言：2014年12月1日，我和老公楊某甲一起去陸豐市星都的一個工廠找工作，之后楊某甲找到一個工廠需要工人，每月3000元人民幣，包吃住，我就答應了。工廠里我主要負責洗袋子，我每天工作8小時。我在工廠洗的是裝硝酸鹽的袋子，廠里的工人將硝酸鹽倒進鍋爐里燒，留下的袋子我就要把袋子里面剩余的硝酸鹽洗干凈。我不知道洗好的袋子要做什么，我來工廠到現(xiàn)在洗的袋子還在廠里曬著沒有人來收過。我每天大約洗200個袋子。我的工資是我老公楊某甲幫我去領的，來到工廠至今只領過一次工資1500元人民幣。
8、證人牛某忠證言：2014年12月中旬的一天，我經(jīng)過陸豐市某某實業(yè)有限公司時，我去問該公司的門衛(wèi)說“你們這里是否需要工人？”該公司的門衛(wèi)就讓我進去該公司找管理人員，我進去找到該公司的管理人員，該公司的管理人員就叫我第二天上午7時許到公司門口，他叫一個公司的員工用摩托車載我到陸豐市星都開發(fā)區(qū)工廠做工，我就從那天開始做工至今大約有27日，我與該公司的管理人員說好每個月的工資為人民幣3000元。該工廠有一個火爐，流水線中用一些磚頭墊底，上面放在一個磁盆，該磁盆里面裝著一盆白色泥土（我不清楚那些叫什么泥土），每一次有24個裝著白色泥土的盆進火爐燃燒，最后又從火爐的另一邊出來，我就負責將那些墊底受損的磚頭拿掉，并換上新的磚頭。我不知道我所在的工廠生產經(jīng)營的產品是什么，也不知道工廠老板是何人。我拿過1200元人民幣的工資，發(fā)工資的是陸豐市某某實業(yè)有限公司的管理人員到我們工廠的所在地發(fā)給我的。
9、證人潘某填證言：我是在2014年4月份開始到陸豐市某某實業(yè)有限公司上班的，每個月的工資為人民幣1500元。陸豐市某某實業(yè)有限公司涉嫌非法經(jīng)營的詳細情況我并不清楚，因為我系該公司通過公開招聘而到該公司當門衛(wèi)的，平時管理我們門衛(wèi)的系我們公司的會計兼內勤的曾某1。某某實業(yè)有限公司的法定代表人叫余某甲，我們平時叫他余老板，我們公司的營業(yè)執(zhí)照中法人代表的姓名就是余某甲，我不清楚陸豐市某某實業(yè)有限公司是否有其他合伙人。我不知道公司的原材料系從什么地方購買的，也不清楚公司生產的產品賣向何處，但是我在登記進出車輛的時候有一些車輛的車牌系江西省的。我們公司并非每天都進行生產經(jīng)營，依我看平均每個月大約有十五日進行生產經(jīng)營。我不清楚公司平時生產經(jīng)營的都是些什么物品，我平時看見進人的車輛載有電腦硬盤等廢品。其他情況我并不清楚。昨晚被公安機關傳喚的我們陸豐市某某實業(yè)有限公司的員工一共有三個人，一個叫曾某1（他系我們公司的會計兼內勤，有兼管理員的角色），另外一個林某中（也是我們公司的門衛(wèi)）。
10、證人吳某菊證言：我所在的工廠具體生產什么產品我說不清楚，我們工廠是將一些略顯黃色的泥土用瓷盆裝著搞進一個火爐燒，然后出爐之后就變成略顯白色的泥土，我就負責將這些白色的泥土裝進白色塑料袋子里，我們工廠就是生產這些白色的泥土。我將那些白色泥土裝袋后放在工廠的一邊，然后由其他的工人將那些裝滿白色泥土的塑料袋拉到倉庫里，然后就有貨車將那些裝滿白色泥土的塑料袋載走。據(jù)我所知，我們工廠每天生產有約20袋左右的該白色泥土，每袋白色泥土大約90市斤左右，因此每天大約生產1800市斤的白色泥土，就是說每天的產量大約有1噸的產量。我們所在的工廠每個月大約生產十五日左右。我不認識我們工廠的老板，我每個月的工資是人民幣3000元，我的工資是我老段某光替我領的，我不清楚是什么人給我發(fā)的工資。
11、證人曾某花證言：我在工廠做了半個月左右，負責廚房做飯，一個月2600元，工廠好像是一間生產“稀土”的工廠。我不知道公司的老板是誰。我聽說生產所使用的原材料是從公司運過來的，工廠加工所生產的稀土先存放在倉庫里，載去哪里賣我就不清楚。工廠其他工人有些人負責“拉磚”，有些人負責搬放原材料的盒子去爐子里面燒，有些人負責鏟土。我知道陳某2是負責買菜的。工作中是“三班倒”的輪班制。
12、證人范某2暢證言：我平時在工廠負責運煤炭給車間提煉“土”的，一個月3000元。工廠是生產一種“土”的，白色粉末狀，我不知道叫什么。我聽人說工廠是屬陸豐市某某實業(yè)有限公司的，具體是誰的我不清楚。該工廠平時陳某2在管理。我不知道工廠生產過程中所使用的原材料是從哪來的，廠里所提煉出來的“土”都存放在倉庫，我工作一個多月了，提煉出來的“土”一直存放在倉庫里，沒有貨車來運載。該工廠一天大約生產1噸“土”，我不清楚生產“土”的工序是怎樣，我只是負責運煤炭的。
13、證人林某龜證言：工廠是生產稀土的，但我不知道叫什么。我不知道該工廠是誰的，也不知道工廠是誰在負責管理。我在工廠工作一個多月，一個月3000元，包食宿。我負責搬原材料，把倉庫的原材料搬到機器旁，我不知道原材料是從哪里來的。我們分三個班次，我的班負責生產，而我只負責搬原料，不知道生產的稀土到哪去了。生產稀土的工序是把原料倒在傳輸帶上，通過傳輸帶把原料倒進火爐里，經(jīng)過火爐的煅燒，最后提煉出稀土，大概是這樣。
14、證人王某雨（上海某某國際貿易有限公司副總經(jīng)理）證言：我只認識廣東省陸豐市某某實業(yè)有限公司，但我不認識贛州市某某公司。我們上海某某公司與廣東陸豐市某某公司有生意往來，我們公司向陸豐某某公司提供釹鐵硼廢料，陸豐某某公司出售氧化鐠釹和氧化鏑這兩種稀土產品給我們公司，也就是我們公司用釹鐵硼廢料向某某公司置換氧化鐠釹和氧化鏑。我們沒有簽訂正式的協(xié)議，但陸豐某某公司那有沒有什么協(xié)議我就不知道了，我只記得我們沒有簽過協(xié)議。由于時間太長，加上我平時業(yè)務很多，所以我們公司和陸豐某某公司交易氧化鐠釹、氧化鏑的具體時間、數(shù)量、價格等具體情況都記不起來了，我們公司沒有相關的記錄資料。陸豐某某公司銷售給我們的氧化鐠釹和氧化鏑是陸豐某某公司加工提煉的，但怎么提煉的我就不清楚了。除了氧化鐠釹和氧化鏑，我們沒有交易過其他稀土產品。因為我們是貨物置換，所以不用結算貨款。贛州市某某公司我根本不認得。陸豐某某公司的老板姓余，我不知他的名字，平時都叫他余總，我們也沒見過面，只是用電話聯(lián)系。我不認識某某公司的其他人。我們交易氧化鐠釹、氧化鏑及釹鐵硼廢料不需要開具增值稅專用發(fā)票。
15、證人張某東（江西省贛州某某稀土發(fā)展有限公司法人代表）證言：我認識廣東省陸豐市某某實業(yè)有限公司，該公司的老板叫余某甲。我于2014年12月24日向陸豐市某某實業(yè)有限公司買過一批稀土氧化鋱并且簽了銷售協(xié)議，我向陸豐市某某實業(yè)有限公司購買了1000公斤的氧化鋱，價格是每公斤為2652元人民幣，總共貨值2652000元。這筆生意我是和陸豐市某某實業(yè)有限公司的老板余某甲談好的，然后余某甲就叫我去陸豐市某某實業(yè)有限公司看貨。看完貨，我們雙方就在余某甲的辦公室簽了銷售協(xié)議。銷售協(xié)議是陸豐市某某實業(yè)有限公司提供的，當時與我簽訂協(xié)議的是陸豐市某某實業(yè)有限公司的銷售經(jīng)理趙某甲，銷售協(xié)議后來由陸豐市某某實業(yè)有限公司傳真給我。因為銷售協(xié)議是陸豐市某某實業(yè)有限公司提供的，我也不知道他們?yōu)槭裁床粚戧懾S市某某實業(yè)有限公司而寫贛州市某某公司，我不認識贛州市某某公司。我向陸豐市某某實業(yè)有限公司購買氧化鋱的貨款共計2652000元全都匯給陸豐市某某實業(yè)有限公司了，匯進陸豐市某某實業(yè)有限公司在贛州市農行的賬62×××755，戶名是余某丙。我不認識余某丙，是余某甲讓我將貨款匯入這個賬戶的。交易稀土氧化物需開稀土專用增值稅發(fā)票，但陸豐市某某實業(yè)有限公司沒法提供發(fā)票給我，叫我自己補發(fā)票。因為陸豐市某某實業(yè)有限公司沒辦法開增值稅發(fā)票，所以我們公司這邊就不能入賬，只能由我們公司這邊補發(fā)票。我向陸豐市某某實業(yè)有限公司購買的1000公斤氧化鋱還沒收到貨，本來我們是談好一個月內繳獲的，但不知道為什么到現(xiàn)在已經(jīng)有三個多月都沒有收到陸豐市某某實業(yè)有限公司的貨。只向陸豐市某某實業(yè)有限公司購買過這一次稀土氧化物。
東確認贛州市某某公司與其簽訂的銷售協(xié)議（復印件）與原件一致。
16、證人姚某海（江西省贛州市某實業(yè)有限公司法人代表）證言：我認識陸豐市某某實業(yè)有限公司，我和該公司有生意來往，該公司的老板叫余某甲，而業(yè)務上的來往我是和該公司的銷售經(jīng)理趙某甲聯(lián)系的。我于2014年出售了大約120噸的草酸給陸豐某某公司，某某公司沒有付貨款給我，我就向陸豐某某公司購買了氧化鐠釹和氧化釹兩種稀土產品。我出售草酸給陸豐某某公司的具體時間、數(shù)量、價格記不清了，也沒有留底，只記得共分五次出售草酸給陸豐某某公司，總金額約115萬元人民幣。2014年12月初，我去陸豐市某某公司考察，然后我們口頭上談好了我向陸豐某某公司購買氧化鐠釹10000公斤，價格是238元每公斤，氧化釹5000公斤，價格是每公斤233元，部分貨款用于抵扣我出售草酸給陸豐某某公司的貨款。2014年12月4日，我回到贛州市后收到陸豐某某公司傳真給我的銷售協(xié)議，因為銷售協(xié)議里的供方寫明是贛州市某某公司，我就要求陸豐某某公司提供贛州市某某公司的營業(yè)執(zhí)照等證件，但陸豐某某公司無法提供，所以我就沒有在銷售協(xié)議中簽名，這次生意也沒有做成。按我的理解，贛州市某某公司是陸豐某某公司虛擬的一個公司。我不清楚陸豐某某公司為什么要以贛州市某某公司的名義和我簽訂協(xié)議，銷售協(xié)議是陸豐某某公司提供的，我不認識贛州市某某公司。
陸豐市某某公司的老板余某甲向我借過120多萬元的資金，經(jīng)多次催討，余某甲沒有資金還我，于是我就叫他賣稀土氧化釹和氧化釹給我，所以才有陸豐某某公司收到我購買氧化鐠釹和氧化釹的貨款的資料。我有收到一部分稀土產品，大約2014年9月份左右，我收到過陸豐某某公司賣給我的5噸氧化鐠釹，其他的就沒有了。陸豐某某公司賣給我的5噸氧化鐠釹沒有開具增值稅專用發(fā)票。陸豐某某公司沒有委托我加工稀土產品。我不認識余某丙。
17、證人林某彬證言：潭西新埔砵蘭地工業(yè)廠房是我父親林某英購買的，我將陸豐市潭西新埔砵蘭地工業(yè)廠房租給林某宏，林某宏租賃廠房是用來做某廠的，租金是每六個月交一次，每六個月75000元，租賃期限是10年，從2012年10月1日起至2022年9月30日止，每六個月交一次，一共收到兩年租金共30萬元。2014年10月以后到現(xiàn)在都沒有收到租金，也找不到工廠的負責人。
18、證人林某潤證言：2014年3月1日，余某某向我租用位于陸豐市東海開發(fā)區(qū)某開發(fā)帶的廠房（即東海大道西側，高鐵路橋下北側），我們簽訂了一份租賃合同。租賃合同是我的兒子林某偉與余某某簽名的，租金為每月5000元，由余某某將租金按時匯入我外甥林某雙工行陸豐支行的賬62×××800。余某某于3月中旬匯入租金30000元，即6個月租金，至今還沒有再收到其他租金。當時余某某說廠房是租來用作存放建筑工具雜物的。廠房沒租之前我雇請陳某甲看管廠房，租給余某某后，余某某又請陳某甲繼續(xù)為他看管。
（五）被告人供述
1、被告人曾某1供述：我是2013年2月27日開始在陸豐市某某實業(yè)有限公司打工的，在該公司從事會計工作至2014年12月才將會計工作轉給我公司的同事黃小勉。在此之前陸豐市某某實業(yè)有限公司就已經(jīng)在提煉、經(jīng)營稀土礦了，我在該公司工作至今陸豐市某某實業(yè)有限公司也一直在提煉、經(jīng)營稀土礦；陸豐市某某實業(yè)有限公司從江西省運進來稀土礦原礦廢渣、熒光粉、廢磁鐵進行提煉稀土。2013年2月27日至當年的12月，陸豐市某某實業(yè)有限公司斷斷續(xù)續(xù)提煉、經(jīng)營稀土礦6個月左右，每個月運進來原材料稀土礦原礦廢渣、熒光粉、廢磁鐵約20噸，產出稀土約4噸，該公司從中獲利約人民幣一百多萬元；2014年至今陸豐市某某實業(yè)有限公司斷斷續(xù)續(xù)提煉、經(jīng)營稀土7個月左右，每個月運進來原材料稀土礦原礦廢渣、熒光粉、廢磁鐵約20噸，產出稀土約4噸，由于利潤下跌，該公司從中獲利約人民幣八十多萬元。
陸豐市某某實業(yè)有限公司包括我在內從事稀土提煉、經(jīng)營的員工有40人左右，其中技術員4人（他們全都是外省人，我不認識他們也不知道他們的具體的情況），參與提煉稀土的本地工人有30多人，我就從事會計等工作，我的會計工作在2014年12月份結束，現(xiàn)在該公司從事辦證等業(yè)務工作。從事稀土提煉技術員的工資每個月4千元人民幣，從事稀土提煉的本地工人的工資每個月2千元至2.5千元人民幣不等，我每個月的工資是6千元人民幣。據(jù)我所知，陸豐市某某實業(yè)有限公司于2013年10月份之前有四股東，除余某某之外還有三個江西籍的股東，一個姓盧、一個姓張、一個姓何，2013年10月份，因公司股東之間有矛盾，所以江西籍的三位股東就退股了，所以現(xiàn)在只有余某某個人獨資經(jīng)營陸豐市某某實業(yè)有限公司。某某公司主要是從江西省運載稀土原礦廢碴熒光粉廢料、釹鐵硼廢料及其他廢金屬原料回陸豐某某公司的廠里進行加工、提煉出稀土，然后再轉賣出去。提煉出來的稀土主要賣往江西省，但具體賣給誰我不知道，都是老板余某某自己在聯(lián)系銷路。某某公司有辦理工商營業(yè)執(zhí)照，于2012年6月注冊，沒有向稅務部門繳納稅收，因為某某公司的環(huán)保手續(xù)還沒有辦理完畢，所以沒能正常向稅務部門納稅。某某公司的工商營業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營范圍是釹鐵硼廢料、熒光粉廢料，其他金屬廢料綜合回收、加工、提煉。某某公司的賬本只有登記進貨的數(shù)目而沒有登記銷售數(shù)目，是因為受到公司環(huán)保手續(xù)審批的影響，某某公司所提煉出的稀土賣出去沒能開票，怕上級監(jiān)督機構檢查，所以就沒有入賬。
某某公司董事長余某甲，即“某某”公司老板，副總經(jīng)理廠長是鐘某甲，財務部負責人是我本人，銷售部負責人是趙某甲，行政部負責人是潘某，質檢部負責人是余某鵬，采購部負責人是鄭某乙，化驗室負責人是郭某（也名郭某），酸溶車間負責人是陳某潮，萃取車間負責人是林某芳，沉淀灼燒車間負責人是張某標，設備車間負責人是潘某，星都的負責人不清楚，合金的負責人是賴某某。
經(jīng)過對公安機關編排的24張辨認相片（一）、（二）進行辨認，指認4號（鐘某甲）與陸豐市某某實業(yè)有限公司的副總經(jīng)理相似，名叫鐘某甲；6號是陸豐市某某實業(yè)有限公司的法人代表余某甲（又名余某某）；10號是某某有限公司的余某鵬（又名余某乙）；13號是陳某2（只在某某公司見過兩次）；19號（胡某甲）是當晚被一起抓獲的人；21號是陸豐市某某公司的員工鄭某甲；24號（陳某甲）是當晚被一起抓獲的人。
經(jīng)過對公安機關編排的12張辨認相片進行辨認，指認3號是陸豐市某某公司的職員郭某；10號是陸豐市某某公司的職員林某芳。
經(jīng)過對公安機關編排的12張辨認相片進行辨認，指認2號（趙某甲，又名趙陳澤良）是陸豐市某某實業(yè)有限公司的職員趙某甲；11號是陸豐市某某公司的職員鄭某乙。
經(jīng)辨認，被告人曾某1確認正面印有“陸豐市某某實業(yè)有限公司財務部經(jīng)理曾某1”、背面印有“生產經(jīng)營稀土分離產品氧化物、稀土金屬等系列產品”等字樣的名片是自己的。
2、被告人陳某2供述：星都某廠的老板是余某甲，星都某廠也是陸豐市某某實業(yè)有限公司屬下的加工廠。星都某廠一直沒有加工生產某，而是在加工稀土。星都某加工廠聯(lián)系稀土礦的貨源由余某甲和余某鵬負責，稀土礦從江西省購進，用大貨車拉到我星都加工廠（每車大約20多噸稀土）進行灼燒，稀土礦經(jīng)過灼燒之后，再用貨車載到位于陸豐市東海鎮(zhèn)開發(fā)區(qū)的某某實業(yè)有限公司進行生產、提煉稀土，然后再載往倉庫存放和出售。星都某加工廠每天加工灼燒稀土礦約2噸左右，每月加工灼燒稀土礦35噸左右（因貨源接不著，有時沒有生產）。運載稀土礦到我廠加工的貨車都是江西車牌的。
我作為廠長，主要負責管理工人做工的情況，發(fā)放工資、工勤、管理伙食，工資每月4000元。技術員由公司指派，但技術員很少到星都加工廠，他們只是過去指點或用電話指導工人作業(yè)，一般工人的工資是每月3000元。星都某加工廠總共有工人18人，除我是廠長外，還有門衛(wèi)、廚房及其他作業(yè)工人15人。
稀土礦一般由公司采購部或是余某甲和余某鵬負責聯(lián)系，然后用大貨車載到星都某加工廠，交代我負責進行燒灼，我就安排工廠的工人進行燒灼，燒好后，由采購部派車來星都加工廠載到位于陸豐市東海鎮(zhèn)開發(fā)區(qū)的某某實業(yè)有限公司進行提煉，提煉后再載到倉庫存放和銷售。是外省車牌標有“贛”或“湘”的大貨車運載稀土礦到星都某加工廠的，一般一車載有稀土24、25噸，有貨源時，一個月載來三、四車稀土，無貨源時三、四個月也沒有載來，有時一個月七、八十噸，有時無。載來的稀土礦是白色或粉紅色泥狀，俗稱就是稀土。稀土礦到加工廠后，我安排工人將稀土礦分裝在方形的耐火缽里進行烤燒，烤燒成粉狀后裝袋，由公司派車載到公司進行加工、提煉。
某某實業(yè)有限公司的法人代表是余某甲，也名余某某；廠長是鐘某甲，負責公司總的工作，包括技術；余某鵬是余某甲的胞兄，主要負責產品質檢；曾某1在公司負責財務，是財務經(jīng)理；潘某是星都某加工廠廠長，他才是實際的廠負責人。
陸豐市某某公司主要生產稀土產品，而星都廠區(qū)主要是灼燒原礦（即碳酸鹽），然后再統(tǒng)一運送回某某公司總部進行提煉加工稀土產品，我們星都廠區(qū)在整個稀土生產工序來說是第一道工序，然后加工好產品送往公司總部提煉，其他還有酸溶、萃取、沉淀工序，然后再往某某公司內的灼燒車間進行灼燒分離，提煉稀土礦產品。稀土原礦是從江西及廣西購買回來的。
經(jīng)過公安機關編排的24張辨認相片進行辨認，指認4號是陸豐市某某實業(yè)有限公司的廠長鐘某甲；5號是某某公司的老板“余某甲”（余某某）；7號是某某公司的財務經(jīng)理曾某1；10號是老板的胞兄余某鵬（余某乙），是某某公司質監(jiān)經(jīng)理；16號是一同被抓的楊某甲；19號是一同被抓的胡某甲；21號就是一同被抓的鄭某甲；24號就是倉管員陳某甲。
經(jīng)過公安機關編排的12張辨認相片進行辨認，指認1號（林某芳）是陸豐市某某實業(yè)有限公司萃取車間的車間主任；11號相片中的女子（郭某）是陸豐市某某實業(yè)有限公司的化驗室員工。
被告人陳某2指認陸豐市某某實業(yè)有限公司員工職位及聯(lián)系電話。
經(jīng)對公安機關提供的八組照片進行辨認，指認（1）號照片是星都某廠大門及旁邊大路，以及進入大門右側辦公樓一棟照片；（2）號其中二張是廠區(qū)大埕，一張是宿舍樓及食堂，另一張是生產車間外觀照片；（3）號一張是宿舍樓門口，一張是車間外觀，另兩張是生產車間內及其及耐火缽照片；（4）號是生產車間內機器、耐火缽及稀土的照片；（5）號也是生產車間內機器、耐火缽、燃燒爐照片；（6）號及（7）號是灼燒號后存放在生產車間內的稀土照片；（8）號是未灼燒的稀土礦，裝載耐火缽的稀土也是未灼燒的稀土礦。
3、被告人鄭某甲供述：我是2014年4月份開始在某某公司打工的，當時是公司廠里負責人之一余某鵬介紹我進廠打工的。我與其他四個工人在酸溶車間負責將成包的原材料倒進混合桶，由技術工操作混合，我們是第一道工序車間。其他的車間有碎籽車間（第二道工序車間）、沉淀車間（第三道工序車間）、燒窖車間（第四道工序車間）。我聽余某鵬說某某公司生產線生產的是稀土。某某公司的老板是誰我不清楚，負責人是余某鵬，某某公司生產稀土車間共雇用了有五十多人，生產出來的稀土是用來販賣的，成品稀土以前在物流倉庫和廠都有存放，近段時間只有存放在廠里，具體我不清楚。我們平均每個月生產期有十五天，我們車間每生產日生產用的原料混合土約一百包。陳某甲負責租用的物流倉庫保管，他在某某公司工作有一年多了。某某公司的技術人員是幾個江西人，具體身份我不清楚。我睡覺的辦公室外間、左側間存放滿空塑料桶，是第二車間用完的化合水的空桶，具體數(shù)量不清楚，倉庫右邊兩大倉，存放大量的原料，就是我們第一車間用的原料混合土，具體數(shù)量我也不知道。
我于2014年4月份左右進入某某公司當搬運打工，具體工作在酸容車間將成包的原材料倒進混合桶，然后由技術工人操作混合加工稀土，在整個加工稀土過程中，第一道工序酸容車間，其余車間有碎取、沉淀、燒窯車間共四道工序。當時是余某鵬介紹我入某某公司打工的，月工資2400元。我于2015年的1月4日才開始在某某公司的倉庫當看管員，是余某鵬調我當倉庫看管員，月薪是余某鵬答應我每天補貼40元，共計1200元，所以倉庫看管員每月工資有3600元。我們公司生產的成品稀土倉庫及廠房都有存放，但多數(shù)存放在我所看管倉庫內的小房間里面。公司的物流倉庫是我和陳某甲在看管。
某某公司的老板是余某某，其胞兄余某鵬是工廠的負責人，財務經(jīng)理是曾某1，廠長是姓鐘的。
經(jīng)過對公安機關編排的24張辨認相片進行辨認，指認4號（鐘某甲）是某某實業(yè)有限公司的鐘廠長；5號（余某甲，又名余某某）是某某實業(yè)有限公司的老板余某某；7號是某某實業(yè)有限公司的財務經(jīng)理曾某1；10號（余某乙，又名余某鵬）是某某實業(yè)有限公司老板余某某的胞兄余某鵬；24號是某某公司物流倉庫的管理人員陳某甲。
經(jīng)對公安機關提供的36頁照片進行辨認，指認該照片是陸豐市某某實業(yè)有限公司廠區(qū)的照片，第1頁是陸豐市某某實業(yè)有限公司的大門及今年剛搭建好的車間；第2頁是廠區(qū)的辦公及宿舍樓（一樓辦公，二樓宿舍），還有生產車間；第3頁照片是燃燒爐酸溶車間的外貌；第4頁是灼燒車間的現(xiàn)場情況；第5頁至第10頁是灼燒車間內的稀土生產現(xiàn)場情況；第11頁至第18頁不知道是哪一個車間的照片；第19頁是灼燒車間的照片；第20頁至第29頁是酸溶車間的現(xiàn)場照片；第30頁至第36頁是沉淀車間的現(xiàn)場照片。
4、被告人陳某甲供述：我于2014年正月開始幫忙某某實業(yè)有限公司看管屬下的物流倉庫，我看管的物流倉庫是某某實業(yè)有限公司老板余某某（又名余某甲）于2014年農歷正月向物主林某偉家租用的。余某甲租來供其公司放稀土的。我為某某公司看管屬下物流倉庫，我主要負責夜間看管，另一名叫陳某的負責白天看管。我每月工資1500元，由余某鵬到倉庫發(fā)給我的。我值班時有進貨，出貨情況我不清楚，夜間進的貨物主要是泥土，用尼龍袋包裝，泥土是濕的，尼龍袋有水分流出，泥土有的是白色的，也有的是土黃色的，這種泥土就是平時說的稀土。這些稀土存放在里面的二排倉庫，還有些放在露天的大埕，后用帆布遮蓋。稀土是用大貨車（20多噸）運載來的，是余某鵬帶來的，到物流倉庫后余某鵬叫我打開大門，后大貨車就在倉庫內部卸貨物，卸貨人員也是余某鵬叫來的。2014年正月底開始陸續(xù)有貨車載稀土來。存放在倉庫的稀土數(shù)量我不知道，但倉庫基本放滿了，還有些放在大埕。余某某是公司老板，余某鵬是余某某兄長，平時帶貨和發(fā)工資給我的就是余某鵬?！澳嗤痢笔怯么筘涇囕d入車庫的，每車10噸左右，載入車庫的時間都是在晚上19時至凌晨，約十天左右載入一車。
經(jīng)過對公安機關編排的24張辨認相片進行辨認，指認10號（余某乙，又名余某鵬）就是某某實業(yè)有限公司的余某鵬；21號是某某實業(yè)有限公司的鄭某甲。
5、被告人楊某甲供述：2014年12月1日我去陸豐星都的一個工廠找工作，到工廠我就問廠長要不要工人，廠長陳某2告訴我需要工人做搬運，每月人民幣3000元，包吃住，我就答應了。在工廠里我主要搬運硝酸鹽放進鍋爐里燒。工廠每日工作24小時，每班8小時，一個班有五個人負責工作。我們每個班要燒11車硝酸鹽，每車有48個盒，每盒大約20斤硝酸鹽，每車要燒40分鐘，燒出來后每盒里的硝酸鹽會比燒之前少一半。每日燒的硝酸鹽是由一輛貨車運來的，一車3至4噸，從一月份開始每天都有3至4噸運來。燒好的硝酸鹽運往哪里我不清楚，一般23天就有車來拉一次。我們每天燒的白色泥土有大約31680斤，還有就是除了那個盒重量，但是我不知道這個盒的重量是多少。灼燒的工序是這樣的，進爐的時候有三個工人，包括裝泥土、搬運、到倒進鍋爐，一個人負責燒鍋爐，最后，一個人取出盒（裝在盒的燒好泥土），共有三個工序。我是負責倒料到盒的工作。廠的倉庫就在廠的門口旁。我在該工廠做了大約36天，每月工資3000元。
經(jīng)過對公安機關編排的24張辨認相片進行辨認，指認13號是星都加工“稀土”廠的廠長陳某2；19號（胡某甲）是星都加工“稀土”廠的員工。
經(jīng)對公安機關提供的8頁照片進行辨認，指認第1頁是其打工的地點陸豐市星都經(jīng)濟開發(fā)區(qū)，星都某廠的大門及旁邊大路以及進入大門左側辦公樓一棟的照片；第2頁是廠區(qū)的大埕，一張是宿舍樓及食堂，另一張是生產車間外觀照片；第3頁是用于燃燒的煤，一張是車間外觀，另兩張是生產車間內及其及耐火缽照片；第4頁是生產車間機器、耐火缽及稀土的照片；第5頁是生產車間的機器、耐火缽、燃燒爐；第6頁、第7頁是灼燒好后存放在生產車間的稀土；第8頁是未灼燒的稀土礦、裝在耐火缽的稀土也是未灼燒的稀土礦。
6、被告人胡某甲供述：我于2014年12月29日到陸豐市某某有限公司應聘，通過面試進入該公司，于次日前往某某公司下屬的工廠，該工廠位于星都經(jīng)濟開發(fā)區(qū)。老板是誰我不知道，做工時有工友看見余某鵬，他們告訴我該人是老板的胞兄。星都工廠的負責人是陳某2。當時我被招聘時，星都工廠的廠長陳某2安排我做打雜的工作，即是把一些白色的粉倒入某盒內然后放到機器的火爐中燃燒，最后成干燥白色的粉。我在該工廠做了20天，每天工作8小時，每月3000元工資，現(xiàn)在還沒有領到工資。星都工廠一共有17人做工，每個工人的工資都是3000元。我跟幾個同事負責把那些濕的白色石灰倒進機器，然后進行燃燒，最后把成品裝進袋子，然后拉進倉庫。他們一般是每隔三四天，在中午的時候運原材料來，一次運一車（十米左右的貨車，大概十幾噸）。我們四五個人，每天大概做五六十包（50斤袋裝大的，白色無標志），燃燒后就放進倉庫。我們生產后的稀土就運到倉庫，最后有車來運走。
經(jīng)過對公安機關編排的24張辨認相片進行辨認，指認7號（曾某1）是某某實業(yè)有限公司的職員；10號（余某乙，又名余某鵬）是某某實業(yè)有限公司的職員余某鵬；13號是星都某廠廠長陳某2；16號是星都某廠的員工楊某甲；21號（鄭某甲）是某某公司職員；24號（陳某甲）是某某公司職員。
經(jīng)對公安機關提供的八頁照片進行辨認，指認第1頁是其工作的星都廠區(qū)的大門及旁邊大路還有大門右側辦公樓一棟的照片；第2頁是廠區(qū)的內面，一張是倉庫，另一張是廠房宿舍及食堂；第3頁是廠房及廠房門口的煤炭還有用過的耐火缽；第4頁是有燃燒爐及設備、裝在耐火缽準備燃燒的“稀土物”；第5頁是廠區(qū)的機器、耐火缽及燃燒爐的照片；第6頁及第7頁是灼燒好后存放在生產車間內的“稀土”照片；第8頁是未灼燒的稀土礦、裝在耐火缽的稀土也是未灼燒的稀土礦。
對各被告人、辯護人提出的辯解、辯護意見，評析如下：
1、關于被告人曾某1辯稱我在某某實業(yè)有限公司負責財務經(jīng)理工作，不是副總經(jīng)理，也不是公司的高層管理人員；我是財務經(jīng)理只負責對公賬戶的賬務的意見。經(jīng)查，曾某1對外名片寫明是財務部經(jīng)理，同案人陳某2、鄭某甲供認曾某1是財務部經(jīng)理。據(jù)此，曾某1提出是財務部經(jīng)理的意見，可以采信。提出指控非法經(jīng)營數(shù)額五千多萬元的數(shù)額是私人賬戶出入數(shù)字；公司經(jīng)營的產品，來料是廢料還是稀土礦我不清楚的意見，本院已在審理查明事實中作出認定。
關于辯護人余映真提出的辯護意見一、本案公訴機關指控的犯罪主體有誤，本案應屬于單位犯罪。經(jīng)查，陸豐市某某實業(yè)有限公司（法定代表人余某甲）雇請被告人曾某1、陳某2、鄭某甲、陳某甲、楊某甲、胡某甲等員工共97人，以回收、加工有色金屬廢料、釹鐵硼廢料，銷售有色金屬材料（不含鎢、銻、錫及貴金屬）為幌子，實際上未經(jīng)相關部門批準，從事稀土的分離、冶煉、銷售等非法經(jīng)營活動。最后把生產出來的稀土礦產品在沒有開具專用增值稅發(fā)票的情況下銷售。從查獲的銷售協(xié)議中，部分是以虛假的贛州市某某公司與購方簽訂合同，其資金絕大部份都沒有通過其公司對公賬戶交易，而是通過余某乙、余某丙的私人賬戶進行交易。廣東省經(jīng)信委、環(huán)保廳、工商局、公安廳聯(lián)合陸豐市經(jīng)信局、環(huán)保局、工商局、公安局等相關部門，在東海經(jīng)濟開發(fā)區(qū)第八小區(qū)對某某公司及其星都廠區(qū)、物流倉庫進行現(xiàn)場清理扣押稀土礦及抓獲相關人員，之后，陸豐市公安局對某某公司以非法經(jīng)營案立案偵查，并對負有管理或直接責任的六被告人依法刑事拘留。因此，六被告人應當對自己所實施參與某某公司非法加工、提煉稀土礦的行為承擔相應的法律責任，其作為本案的犯罪主體并無不當。至于某某公司以及其他同案人是否構成犯罪，由司法機關按程序處理。本案中，公訴機關對該公司己歸案的主管人員及直接責任人員提起公訴，根據(jù)中華人民共和國《刑事訴訟法》第一百六十七條“凡需要提起公訴的案件，一律由人民檢察院審查決定”的規(guī)定，本院將對己歸案的六被告人依法作出處理。二、本案中公訴機關指控被告人非法經(jīng)營稀土礦產品數(shù)額共計人民幣57464400元事實不清、證據(jù)不足。對該公司非法經(jīng)營稀土礦產品數(shù)額，有陸豐市某某實業(yè)公司簽訂的銷售協(xié)議為證。三、根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部等部委發(fā)布的《關于規(guī)范量刑程序若干問題的意見》第九條規(guī)定，被告人不認罪或者辯護人做無罪辯護的，仍需作量刑辯護。再者，即便涉案單位某某公司構成非法經(jīng)營罪，認定曾某1也構成非法經(jīng)營罪，其也是被動牽連涉案，在量刑方面曾某1具有從輕、減輕的情節(jié)。經(jīng)查，曾某1應聘到該公司工作后，先后擔任該公司會計，財務經(jīng)理工作，是該公司的管理人員，主要骨干力量。公司主要決策是法定代表人，曾某1系受該公司法人的聘請參與從事稀土的分離、冶煉、銷售等非法經(jīng)營活動，屬于從犯。據(jù)此，對辯護人余映真提出的辯護意見第一、二點辯護意見，不予采納，第三點請求給被告人曾某1從輕、減輕處罰的意見，予以采納。
關于辯護人黃輝提出的陸豐市某某實業(yè)有限公司沒有超越經(jīng)營范圍經(jīng)營稀土，不構成非法經(jīng)營的犯罪。一、從公訴機關起訴書指控的事實出發(fā)，辯護人發(fā)現(xiàn)起訴書在“依法審查查明”的部分，有多處事實不清，證據(jù)不足。二、本案中即便某某公司有超越經(jīng)營范圍，但是超越經(jīng)營范圍并不代表就構成非法經(jīng)營罪。三、被告人曾某1之行為不符合非法經(jīng)營罪之主、客觀要件的辯護意見。經(jīng)查，陸豐市某某實業(yè)有限公司于2012年6月16日經(jīng)陸豐市工商行政管理局核準成立，法定代表人余某甲，經(jīng)營范圍包括興辦實業(yè)、房地產開發(fā)經(jīng)營、有色金屬廢料、釹鐵硼廢料回收、加工利用（不含危險廢物）、銷售有色金屬材料、建筑材料、塑料及其制品、貨物進出口國內貿易。同時標注了“依法須經(jīng)批準的項目，經(jīng)相關部門批準后方可開展經(jīng)營活動”。而某某公司雇請被告人曾某1、陳某2、鄭某甲、陳某甲、楊某甲、胡某甲等員工共90多人，租用廠房，以回收、加工有色金屬廢料、釹鐵硼廢料，銷售有色金屬材料為幌子，未經(jīng)相關部門批準，從外地購進稀土礦料從事稀土的分離、冶煉、銷售等非法經(jīng)營活動，違反國家規(guī)定，以牟利為目的，侵害國家特許經(jīng)營規(guī)定，破壞市場交易秩序。2015年1月29日，廣東省經(jīng)信委、環(huán)保廳、工商局、公安廳聯(lián)合陸豐市經(jīng)信局、環(huán)保局、工商局、公安局等相關部門，在東海經(jīng)濟開發(fā)區(qū)第八小區(qū)對某某公司及其星都廠區(qū)、物流倉庫及位于東海鎮(zhèn)龍頭村的倉庫、金葉倉庫進行檢查，現(xiàn)場查獲大量的稀土礦及已加工、提煉的稀土成品、半成品、原料、經(jīng)清點總重量約1275415公斤和機器設備一批。查獲的稀土礦經(jīng)江西鎢與稀土產品質量司法鑒定中心鑒定，送檢的樣品是離子型稀土礦產品或稀土礦產品。六被告人供述參與某某公司加工、提煉稀土礦的事實?！吨腥A人民共和國礦產資源法》第三十四條及《國務院關于將鎢、錫、銻、離子型稀土礦產列為國家實行保護性開采特定礦種的通知》中明令禁止未取得批準的單位自由加工、買賣離子型稀土礦產品。國家發(fā)展和改革委員會公布的《產業(yè)結構調整指導目錄》的規(guī)定，稀土開采、選礦、冶煉、分離項目屬于限制類的產業(yè)。陸豐市工商行政管理局出具的證明材料：陸豐市某某實業(yè)有限公司于2012年6月16日經(jīng)陸豐市工商局核準登記成立，該公司涉嫌經(jīng)營稀土的行為，屬于超出核準登記的經(jīng)營范圍。陸豐市經(jīng)濟和信息化局及國家工信部公布的符合《稀土行業(yè)準入條件》的企業(yè)名單均證實陸豐市某某實業(yè)有限公司不具備稀土冶煉、分離、加工和購進資格?？梢?，陸豐市某某實業(yè)有限公司未經(jīng)相關部門批準擅自加工、提煉非法經(jīng)營稀土礦產品，銷售額為57464400元，情節(jié)特別嚴重。被告人曾某1受聘在某某公司擔任會計、財務經(jīng)理，其招聘在某某公司工作間己明知該公司一直在提煉、經(jīng)營稀土礦的違法行為，被告人曾某1仍參與某某公司違法行為的相關工作。據(jù)此，辯護人黃輝提出的辯護意見，不予采納。
對辯護人黃輝提交的證據(jù)：1、江西鎢與稀土產品質量監(jiān)督檢驗中心【國檢XT（2015）02963、02964、02965、02966、02967檢驗報告5份。2、江西鎢與稀土產品質量司法鑒定中心【鎢稀土司鑒中心[2015]（XT）鑒字第53、54、55號稀土產品司法鑒定3份。3、環(huán)境影響報告書（國環(huán)評證甲字第2801號）和可行性研究報告。4、陸豐市發(fā)展和改革局文件（2012）8號。5、中華人民共和國國家知識產權局專利申請受理通知書（2014年8月4日）。6、國務院關于將鎢、錫、銻、離子型稀土礦產列為國家實行保護性開采特定礦種的通知（1991年1月25日、國發(fā){1991}5號）。7、中華人民共和國礦產資源法。8、稀土廢渣照片。9、釹鐵硼磁性材料生產工藝及其廢料綜合利用的研究進展。10、中國稀土標準匯編。
上述證據(jù)1、2是廣東豐鵬律師事務所委托江西鎢與稀土產品質量監(jiān)督檢驗中心、江西鎢與稀土產品質量司法鑒定中心的檢驗報告、司法鑒定意見書，與本案查獲的稀土礦產品無關。證據(jù)3是環(huán)境影響報告書和可行性研究報告與本案未經(jīng)相關部門批準，擅自加工、提煉非法經(jīng)營稀土礦產品的事實無關。證據(jù)4是項目備案，并不是批準，與本案無關。證據(jù)5是中華人民共和國國家知識產權局專利申請受理通知書，尚未批準，與本案無關。證據(jù)6、7是國家法律法規(guī)，不是證據(jù)。證據(jù)8、9與本案無關。證據(jù)10是國家稀土標準匯編，不是證據(jù)。
2、關于被告人陳某2辯稱是星都某廠負責人，負責管理廠的日常工作，代領、代發(fā)工人工資的意見，符合事實；辯稱工廠來料是三、四種顏色泥土進行加工，我不清楚廠提煉的是稀土產品的意見。經(jīng)查，其本人供述“星都某廠一直沒有加工生產某，而是在加工稀土。星都某加工廠聯(lián)系稀土礦的貨源由余某甲和余某鵬負責，稀土礦從江西省購進，用大貨車拉到我星都加工廠進行灼燒，稀土礦經(jīng)過灼燒之后，再用貨車載到位于陸豐市東海鎮(zhèn)開發(fā)區(qū)的某某實業(yè)有限公司進行生產、提煉稀土，然后再載往倉庫存放和出售”。及有查獲的稀土產品一批。據(jù)此，被告人陳某2提出不清楚工廠提煉的是稀土產品的意見，不予采納。
關于辯護人余迅輝提出的公訴機關指控陳某2犯罪的證據(jù)不足，某某公司的生產銷售行為不構成非法經(jīng)營罪的辯護意見。經(jīng)查，陸豐市工商行政管理局《營業(yè)執(zhí)照》證實，陸豐市某某實業(yè)有限公司是自然人獨資的有限責任公司，法定代表人系余某甲，公司于2012年6月16日成立，經(jīng)營范圍包括興辦實業(yè)、房地產開發(fā)經(jīng)營、有色金屬廢料、釹鐵硼廢料回收、加工利用（不含危險廢物）、銷售有色金屬材料、建筑材料、塑料及其制品、貨物進出口國內貿易。同時標注了“依法須經(jīng)批準的項目，經(jīng)相關部門批準后方可開展經(jīng)營活動”。陸豐市工商行政管理局證明材料：陸豐市某某實業(yè)有限公司涉嫌經(jīng)營稀土的行為，屬于超出核準登記的經(jīng)營范圍。而某某公司雇請被告人曾某1、陳某2、鄭某甲、陳某甲、楊某甲、胡某甲等員工共90多人，租用廠房，以回收、加工有色金屬廢料、釹鐵硼廢料，銷售有色金屬材料為幌子，未經(jīng)相關部門批準，從外地購進稀土礦料從事稀土的分離、冶煉、銷售等非法經(jīng)營活動。2015年1月29日，廣東省經(jīng)信委、環(huán)保廳、工商局、公安廳聯(lián)合陸豐市經(jīng)信局、環(huán)保局、工商局、公安局等相關部門，在東海經(jīng)濟開發(fā)區(qū)第八小區(qū)對某某公司及其星都廠區(qū)、物流倉庫及位于東海鎮(zhèn)龍頭村的倉庫、金葉倉庫進行檢查，現(xiàn)場查獲大量的稀土礦及已加工、提煉的稀土成品、半成品、原料、經(jīng)清點總重量約1275415公斤和機器設備一批。查獲的稀土礦經(jīng)江西鎢與稀土產品質量司法鑒定中心鑒定，送檢的樣品是離子型稀土礦產品或稀土礦產品。六被告人供述參與某某公司加工、提煉稀土礦的事實?！吨腥A人民共和國礦產資源法》第三十四條及《國務院關于將鎢、錫、銻、離子型稀土礦產列為國家實行保護性開采特定礦種的通知》中明令禁止未取得批準的單位自由加工、買賣離子型稀土礦產品”；“國家發(fā)展和改革委員會公布的《產業(yè)結構調整指導目錄》的規(guī)定，稀土開采、選礦、冶煉、分離項目屬于限制類的產業(yè)”；“中華人民共和國工業(yè)和信息化部《關于組織開展打擊稀土違法違規(guī)行為專項行動的函》對涉及稀土礦產品買賣的企業(yè)及個人遂一核查，涉嫌非法開采、違法違規(guī)生產、買賣礦產品或無法說明礦產品來源的，依法予以處罰；涉嫌構成犯罪、依法追究刑事責任”。陸豐市工商行政管理局出具的證明材料：陸豐市某某實業(yè)有限公司涉嫌經(jīng)營稀土的行為，屬于超出核準登記的經(jīng)營范圍。陸豐市經(jīng)濟和信息化局也證實陸豐市某某實業(yè)有限公司非國家工信部公布的符合《稀土行業(yè)準入條件》的企業(yè)，不具備稀土冶煉、分離、加工和購進資格。陸豐市環(huán)境保護局證實：經(jīng)核查，陸豐市某某實業(yè)有限公司的建設項目環(huán)境影響評價文件沒有取得有審批權的環(huán)境保護主管部門批準同意，擅自進行建設，生產?？梢?，陸豐市某某實業(yè)有限公司未經(jīng)相關部門批準擅自加工、提煉非法經(jīng)營稀土礦產品，己銷售額人民幣57464400元，情節(jié)特別嚴重。被告人陳某2于2013年6月受雇在某某公司下屬星都某廠（該廠從事稀土礦的高溫灼燒、提煉稀土礦產品）擔任負責人（廠長）、負責該廠生產的管理等工作，被告人對負責星都某廠參與稀土礦的高溫灼燒、提煉稀土礦產品工作供述在卷。據(jù)此，辯護人余迅輝提出的辯護意見，不予采納。
辯護人又提出本案被查扣的物品來源合法，應當歸還。某某公司被查扣的物品有四類：1、稀土產品總重約184160公斤，含鏑（Dy)、釓(GD)、鐠釹(PrNd)、釹(Nd)、鑭鈰(LC)、鑭(La)，草鐠釹(PN)、富集物等多種稀有金屬；2、稀土原礦（碳酸鹽）重約707637公斤；3、草酸、純堿、硫酸鋇等其他原料重約155059公斤；4、稀土廢渣重約200000多公斤。經(jīng)查，1、公安機關查扣移送清單中的稀土產品總重約184160公斤，含鏑（Dy)、釓(GD)、鐠釹(PrNd)、釹(Nd)、鑭鈰(LC)、鑭(La)，草鐠釹(PN)、富集物等稀土產品。物品特征：半濕；經(jīng)江西鎢與稀土產品質量司法鑒定中心，稀土產品司法鑒定：是稀土礦產品，其中富集物是離子型稀土礦產品。2、稀土原礦（碳酸鹽）重約707637公斤，物品特征：濕泥；經(jīng)江西鎢與稀土產品質量司法鑒定中心，稀土產品司法鑒定：是離子型稀土礦產品。3、草酸、純堿、硫酸鋇等其他原料重約155059公斤，陸豐市公安局經(jīng)濟犯罪偵查大隊己說明；草酸、純堿、硫酸鋇、石灰粉是加工、提煉稀土礦產品的輔助材料。4、稀土廢渣重約200000多公斤，物品特征：濕泥。上述物品均屬某某公司在加工、提煉中的稀土礦產品或是加工、提煉稀土礦產品的輔助材料，超出工商局核準登記的經(jīng)營范圍，屬非法經(jīng)營的產品，依法應予沒收上交國庫。
辯護人又提出陸豐市公安機關查扣的重約707637公斤的稀土，是陽江市某廠有限公司委托某某公司代銷的產品，應當予以返還的意見。沒有證據(jù)證實重約707637公斤的稀土，是陽江市某廠有限公司委托某某公司代銷的產品。提出應當予以返還的意見，不予支持。
辯護人又提出某某公司被查封的投入生產的機器設備，都屬于再生資源回收利用的機器設備。陸豐市公安局經(jīng)濟犯罪偵查大隊己說明，隨案移送的機器設備都是陸豐市某某實業(yè)有限公司用來生產、加工、提煉稀土礦產品的工具。據(jù)此，屬于非法加工、提煉稀土礦的生產工具，依法應予沒收上交國庫。
關于辯護人余迅輝提交的證據(jù)：
1、陸豐市發(fā)展和改革局文件（2012）8號。2、環(huán)境影響報告書（國環(huán)評證甲字第2801號）。3、汕尾市環(huán)境保護局[汕環(huán)函（2014）271號]關于要求協(xié)助確認陸豐市某某實業(yè)有限公司處理釹鐵硼廢料和熒光粉廢料綜合回收利用項目有關事項的函。4、陸豐市某某實業(yè)有限公司向深圳市寶安某某資源有限公司觀瀾松元收購站、廣西梧州市某某再生物資有限公司，購買釹鐵硼廢料、廢磁鐵的增值稅專用發(fā)票。5、中國稀土標準匯編。6、可行性研究報告（陸豐市某某建設工程咨詢有限公司）7、陸豐市環(huán)境保護局給某某公司“關于年處理釹鐵硼廢料和熒光粉廢料綜合回收利用項目立項環(huán)保意見的函。8、陸豐市人民政府給汕尾市環(huán)境保護局“關于請惠予某某公司位于東海經(jīng)濟開發(fā)區(qū)項目環(huán)境評估的函”。9、陸豐市人民政府給汕尾市環(huán)境保護局“關于陸豐市某某公司處理釹鐵硼廢料和熒光粉廢料綜合回收利用項目地理位置的函”。10、汕尾市公安局[汕公財函（2012）002號]關于移交先行拍賣物品的函、2012年11月23日拍賣成交確認書。11、2014年5月26日陽光市某某有限公司“稀土”發(fā)貨單共193.157噸（提貨潘某填、余某丙、陳某明）。12安全預評價報告、安全驗收評價報告。13、2014年4月23日陽光市某某有限公司與陸豐市某某實業(yè)有限公司簽訂的委托銷售協(xié)議。
上述證據(jù)1是項目備案，并不是批準，與本案無關。證據(jù)2是環(huán)境影響報告書與本案未經(jīng)相關部門批準，擅自加工、提煉非法經(jīng)營稀土礦產品的事實無關。證據(jù)3是確認陸豐市某某實業(yè)有限公司處理釹鐵硼廢料和熒光粉廢料綜合回收利用項目選址，與本案未經(jīng)相關部門批準，擅自加工、提煉非法經(jīng)營稀土礦產品的事實無關。證據(jù)4是購買釹鐵硼廢料、廢磁鐵的增值稅專用發(fā)票，與本案無關。證據(jù)5是國家稀土標準匯編，不是證據(jù)。證據(jù)6是可行性研究報告與本案未經(jīng)相關部門批準，擅自加工、提煉非法經(jīng)營稀土礦產品的事實無關。證據(jù)7是陸豐市環(huán)境保護局給某某公司“關于年處理釹鐵硼廢料和熒光粉廢料綜合回收利用項目上報立項的函，與本案擅自加工、提煉非法經(jīng)營稀土礦產品無關。證據(jù)8、9是陸豐市人民政府給汕尾市環(huán)境保護局“關于請惠予某某公司位于東海經(jīng)濟開發(fā)區(qū)項目環(huán)境評估的函”、“關于陸豐市某某公司處理釹鐵硼廢料和熒光粉廢料綜合回收利用項目地理位置的函”，與本案未經(jīng)相關部門批準，擅自加工、提煉非法經(jīng)營稀土礦產品的事實無關。證據(jù)10是汕尾市公安局[汕公財函（2012）002號]關于移交先行拍賣物品的函；2012年11月23日拍賣成交確認書，與本案無關。證據(jù)11、13是2014年5月26日陽光市某某有限公司“稀土”發(fā)貨單共193.157噸（提貨潘某填、余某丙、陳某明）；2014年4月23日陽江市某某有限公司與陸豐市某某實業(yè)有限公司簽訂的委托銷售協(xié)議。證實某某公司為陽江市某某有限公司代銷稀土數(shù)量不少于200噸，屬于超出工商局核準登記的經(jīng)營范圍。
3、關于被告人鄭某甲的辯護人連嘉騰提出的：一、陸豐市某某實業(yè)有限公司的經(jīng)營行為，沒有觸犯刑法中非法經(jīng)營罪的法律規(guī)定，且公訴機關指控陸豐市某某實業(yè)公司觸犯刑法中非法經(jīng)營罪的證據(jù)不足，公訴機關的指控不能成立。辯護人的辯護意見與被告人曾某1、陳某2的辯護人的辯護意見一致。二、被告人鄭某甲的行為不構成犯罪。1、客觀上，被告人鄭某甲未從事經(jīng)營活動，不是非法經(jīng)營罪的適格主體。2、從構成非法經(jīng)營罪的主觀要件分析，鄭某甲不具有非法經(jīng)營罪的主觀故意。3、鄭某甲的行為不符合非法經(jīng)營罪的客觀的要求，且根本沒有社村危害性。被告人鄭某甲根據(jù)陸豐市某某公司的安排進行搬運勞動獲取勞動收入的行為，沒有損害他人的合法利益，被告人鄭某甲的行為不具備刑法上的社會危害性，其不應當被追究刑事責任。本案事實不清、證據(jù)不足，適用法律不當。依法宣告被告人鄭某甲無罪的意見。
經(jīng)查，被告人鄭某甲于2014年4月間接受某某公司的雇請，以每月工資人民幣2400元，擔任某某公司酸溶車間工人，后期兼晚上看管物流倉庫，增加工資1200元。被告人鄭某甲供述我是2014年4月份開始在某某公司打工，在整個加工稀土過程中，我與其他四個工人在第一道酸溶車間負責將成包的原材料倒進混合桶，由技術工操作混合，其他的車間有萃取車間（第二道工序車間）、沉淀車間（第三道工序車間）、燒窖車間（第四道工序車間）。我聽余某鵬說某某公司生產線生產的是稀土。生產出來的稀土是用來販賣的，成品稀土以前在物流倉庫和廠都有存放。我于2015年的1月4日才開始在某某公司的倉庫當看管員?？梢姡桓嫒肃嵞臣讌⑴c陸豐市某某公司加工、提煉非法經(jīng)營稀土礦產品的違法行為主觀上明知，客觀上己直接參與實施非法加工、提煉稀土礦產品，獲取報酬，其行為已構成非法經(jīng)營罪，但鑒于被告人是受雇參與，在共同犯罪中起次要、輔助作用，屬從犯，且犯罪情節(jié)輕微。據(jù)此，辯護人提出的辯護意見，不予采納。對辯護人連嘉騰提出的：陸豐市某某實業(yè)有限公司的經(jīng)營行為，沒有觸犯刑法中非法經(jīng)營罪的法律規(guī)定，且公訴機關指控陸豐市某某實業(yè)公司觸犯刑法中非法經(jīng)營罪的證據(jù)不足，公訴機關的指控不能成立。辯護人的辯護意見與被告人曾某1、陳某2的辯護人的辯護意見一致的意見。本院已對曾某1、陳某2的辯護人的辯護意見作出評析，不再評析。
4、關于被告人胡某甲的辯護人莊少偉提出的胡某甲不構成非法經(jīng)營罪的意見。經(jīng)查，被告人胡某甲于2014年12月29日接受某某公司的雇請，以每月工資人民幣3000元，擔任某某公司下屬位于星都經(jīng)濟開發(fā)區(qū)星都某廠的工人，負責稀土的提煉和裝袋的工作。被告人供述:我于2014年12月29日到陸豐市某某有限公司應聘，通過面試進入該公司，于次日前往某某公司下屬的工廠，該工廠位于星都經(jīng)濟開發(fā)區(qū)。我跟幾個同事負責把那些濕的白色石灰倒進機器，然后進行燃燒，最后把成品裝進袋子，然后拉進倉庫。他們一般是每隔三四天，在中午的時候運原材料來，一次運一車（十米左右的貨車，大概十幾噸）。我們四五個人，每天大概做五六十包（50斤袋裝大的，白色無標志），燃燒后就放進倉庫。我們生產后的稀土就運到倉庫，最后有車來運走?？梢姡桓嫒撕臣讌⑴c某某公司下屬星都某廠高溫灼燒加工稀土礦的違法行為主觀上明知，客觀上己參與實施非法加工，灼燒稀土，獲取報酬，其行為構成非法經(jīng)營罪。但被告人胡某甲是受雇參與，時間短，在共同犯罪中起次要、輔助作用，是從犯，且犯罪情節(jié)輕微。據(jù)此，辯護人提出的辯護意見，不予采納。
對辯護人莊少偉提出公訴機關指控陸豐市某某公司犯非法經(jīng)營罪沒有事實與法律依據(jù)的意見與被告人曾某1、陳某2的辯護人的辯護意見一致。本院已對曾某1、陳某2的辯護人的辯護意見作出評析。
對辯護人莊少偉提出本案應定性為單位犯罪的意見，本院已對曾某1的辯護人余映真的辯護意見作出評析。
本院認為：被告人曾某1、陳某2、鄭某甲、陳某甲、楊某甲、胡某甲在陸豐市某某實業(yè)有限公司法人余某甲的雇請下，竟參與該公司非法加工、提取稀土礦產品活動，違反《中華人民共和國礦產資源法》第三十四條和《國務院關于將鎢、錫、銻、離子型稀土礦產列為國家實行保護性開采特定礦種的通知》第五條之規(guī)定，其行為均已構成非法經(jīng)營罪，情節(jié)特別嚴重。公訴機關指控六被告人所犯罪名成立，應予支持。但指控認定“據(jù)某某公司2014年8月4日的會議紀要反映”，2014年上半年某某公司每月盈利230萬元，即上半年違法所得數(shù)額約為人民幣1380萬元的事實，依據(jù)不足，因2014年8月4日會議紀要沒有參會人員、地點、盈利項目等情況的記錄，也沒有公司帳目的證實，因此本院不予支持。
對公訴機關隨案移送查扣的稀土產品，經(jīng)鑒定是離子型稀土礦產品或稀土礦產品，是陸豐市某某實業(yè)有限公司未經(jīng)相關部門批準，擅自加工、提煉非法經(jīng)營的稀土礦產品，違反國家特許經(jīng)營規(guī)定，依法予以沒收上交國庫。查扣的草酸、純堿、硫酸鋇、石灰粉是加工、提煉稀土礦產品的輔助材料，依法予以沒收上交國庫。對隨案移送查扣的機器設備是加工、提煉非法經(jīng)營稀土礦產品的工具，屬作案工具，依法予以沒收上交國庫。
本案被告人曾某1、陳某2均是受某某實業(yè)有限公司法人的雇請，參與加工、提煉非法經(jīng)營稀土礦產品，在共同犯罪中，起次要作用，系從犯，在受雇各自擔任的工作中，系該公司中層管理人員，作用較為重要，依法給予從輕處罰；被告人鄭某甲、陳某甲、楊某甲、胡某甲均是受某某實業(yè)有限公司法人的雇請，參與加工、提煉非法經(jīng)營稀土礦產品，在共同犯罪中，起輔助作用，系從犯，在受雇各自擔任的工作中，系一般工人，作用較為次要，犯罪情節(jié)輕微，依法給予免予刑事處罰。
根據(jù)各被告人的犯罪事實、性質、情節(jié)、悔罪及對社會危害程度，案經(jīng)本院審判委員會討論決定。依照《中華人民共和國刑法》第二百二十五條第一項、第二十五條、第二十七條、第三十七條、第五十二條、第五十三條、第六十四條之規(guī)定，判決如下：
裁判結果
被告人曾某1犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑五年，并處罰金人民幣50000元。（刑期從判決執(zhí)行之日起計算，判決執(zhí)行以前先行羈押一日折抵刑期一日；即自2015年1月19日至2020年1月18日止；罰金限于本判決生效之日起三個月內繳交）。
二、被告人陳某2犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑五年，并處罰金人民幣50000元。（刑期從判決執(zhí)行之日起計算，判決執(zhí)行以前先行羈押一日折抵刑期一日；即自2015年1月19日至2020年1月18日止；罰金限于本判決生效之日起三個月內繳交）。
三、被告人鄭某甲犯非法經(jīng)營罪，免予刑事處罰。
四、被告人陳某甲犯非法經(jīng)營罪，免予刑事處罰。
五、被告的楊某甲犯非法經(jīng)營罪，免予刑事處罰。
六、被告人胡某甲犯非法經(jīng)營罪，免予刑事處罰。
七、隨案移送的下列稀土礦產品；生產、加工、提煉稀土礦產品的輔助材料及機械設備等物品予以沒收，上交國庫。物品如下（詳見陸豐市公安局扣押物品清單，數(shù)量、重量以實際清點、過磅為準）：
（一）稀土礦物品：
1、Dy（鏑）52包1813kg。
2、La（鑭）316包17366kg。
3、PrNd(鐠釹）281包13847kg。
4、GD（釓）32包1619kg。
5、LC(鑭鈰）2908包144443kg。
6、PN草（鐠釹）58包2690kg。
7、Nd（釹）26包1048kg。
8、碳酸鹽（稀土原礦）16846包707637kg。富集物14包1232kg。
稀土產品3包102kg。
9、純堿341包17084kg。
10、硫酸鋇223包5575kg
11、草酸1628包81400kg。
12、石灰粉2046包51000kg。
13、1#槽料液29.09立方。
14、2#槽料液17.8立方。
15、3#槽料液27.95立方。
16、4#槽料液3.94立方。
17、5#槽料液1.96立方。
18、6#槽料液31.24立方。
19、7#槽料液2.83立方。
20、8#槽料液3.98立方。
21、A#槽料液1.7立方。
22、B#槽料液3.1立方。
23、C#槽料液8.0立方。
24、D#槽料液298立方。
25、E#槽料液17立方。
26、生產機器設備一批。
27、稀土粉末840公斤。
28、稀土廢渣200000多公斤。
（二）機器設備物品：
1、玻璃鋼貯罐及配套設備6個。
2、玻璃鋼貯罐及配套設備9個。
3、玻璃鋼貯罐及配套設備5個。
4、玻璃鋼貯罐及配套設備4個。
5、玻璃鋼貯罐及配套設備4個。
6、液堿鋼貯罐及配套設備2個。
7、鋼貯罐及配套設備2個。
8、玻璃鋼貯罐及配套設備2個。
9、玻璃鋼廢氣凈化塔及配套設備4座。
10、興源過濾機床及配套設備4條。
11、化驗設備1套。
12、化驗設備1套。
13、化驗容器等配套設備一批。
14、玻璃鋼離心通風機及配套設備1套。
15、玻璃鋼貯罐及配套設備2個。
16、鼓風機及配套設備1套。
17、沉淀罐及配套設備11套。
18、萃取生產線及配套設備15條。
19、沉淀罐及配套設備3套。
20、料液罐及配套設備22個。
21、灼燒電窯生產線機器及配套設備1套。
22、擺式磨粉機器及配套設備1套。
23、旋轉窯機器及配套設備1套。
24、合金車間灼燒爐及機器配套設備1套。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內，通過本院或者直接向廣東省汕尾市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應交上訴狀正本一份，副本二份。
審判人員
審判長吳聲堯
審判員陳壯雄
代理審判員陳維聰
裁判日期
二〇一六年十一月二十九日
書記員
書記員徐澤輝
