審理法院：井陘縣人民法院
案 號：（2014）井刑初字第00095號
案件類型：刑事
案 由：非法經(jīng)營罪
裁判日期：2015-08-25
審理經(jīng)過
井陘縣人民檢察院以井檢刑訴（2013）第049號起訴書指控被告人仲某、楊某犯非法經(jīng)營罪，于2013年8月26日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。2014年2月24日作出（2014）井刑初字第53號刑事判決：被告人仲某犯非法經(jīng)營罪，判處拘役二個月，緩刑四個月，并處罰金人民幣3500元；被告人楊某犯非法經(jīng)營罪，判處罰金人民幣20000元；被告人仲某的違法所得712元予以追繳；查獲的芙蓉王（硬）香煙356條予以沒收。判決后被告人仲某不服提出上訴，石家莊市中級人民法院作出（2014）石刑終字第226號刑事裁定：撤銷原判，發(fā)回重審。本院依法另行組成合議庭，公開開庭進行了審理，井陘縣人民檢察院指派檢察員于勇出庭支持公訴，被告人仲某及其辯護人李鑫、被告人楊某到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
一審請求情況
井陘縣人民檢察院指控，被告人楊某為了牟利，明知煙草為國家專賣商品，而向被告人仲某訂購大量芙蓉王香煙。2013年2月27日，被告人仲某在石家莊市第二十三中學對面華新路上一次性向楊某批發(fā)銷售真品芙蓉王香煙356條，銷售額達74048元。被告人楊某將香煙藏匿于自己的車牌號為陜K×××××重型箱式貨車駕駛室內(nèi)，欲運回陜西省定邊縣銷售，行至石太高速公路井陘西收費站處被石家莊市煙草專賣局查獲。應(yīng)當以非法經(jīng)營罪追究其刑事責任，提起公訴，請依法判處。
一審答辯情況
被告人楊某對起訴書指控的基本犯罪事實和罪名無異議，并自愿認罪。
被告人仲某及辯護人對起訴書指控的事實無異議，提出仲某持有煙草專賣零售許可證，依照最高人民法院《關(guān)于被告人李明華非法經(jīng)營請求一案的批復(fù)》的規(guī)定，實施批發(fā)業(yè)務(wù)是超范圍經(jīng)營的情形，不構(gòu)成非法經(jīng)營罪。
本院查明
經(jīng)審理查明，被告人仲某經(jīng)營位于石家莊市橋東區(qū)勝利北街219號花中錦五金市225號南側(cè)的石家莊市橋東勝北便利店，該店辦理了個體工商戶營業(yè)執(zhí)照、煙草專賣零售許可證。被告人楊某向仲某購買芙蓉王香煙運回陜西省定邊縣銷售后牟利，2013年2月27日，楊某以每條208元的價格向仲某購買真品芙蓉王香煙356條共計74048元。被告人楊某將香煙藏匿于自己的車牌號為陜K×××××重型箱式貨車駕駛室內(nèi)，欲運回陜西省定邊縣銷售，行至石太高速公路井陘西收費站處被石家莊市煙草專賣局查獲。
另查明，被告人楊某無煙草專賣零售許可證、煙草專賣批發(fā)企業(yè)許可證及煙草專賣品準運證等合法證件。
上述事實，有公訴機關(guān)提交，并經(jīng)法庭質(zhì)證、認證的下列證據(jù)予以證明：
1、被告人仲某供述：2013年2月25、26日快中午時，一個40多歲較瘦外地口音的男子楊某到她店，問有沒有芙蓉王香煙，說有多少要多少。她說206元進的，208元一條賣給他，第二天，她用6個編織袋裝60條用三輪摩托車拉到工人街，裝到一輛藍色大貨車上，楊某給了我53000元，余下的錢再給。他說家里辦白事用煙。
2、被告人楊某供述：2013年2月23日他和外甥袁某駕車到石家莊關(guān)送土豆。26日到配貨站沒配到貨，就想從石家莊買點煙賣給村里人辦紅白事用。他在貨運站對面一個商店，問商店里一婦女仲某有沒有芙蓉王煙，說好208元一條，27日仲某說準備了360條，她開三輪車送來，他放到駕駛室返回陜西，在京昆高速井陘西收費站被高速交警攔截，煙草局的人來扣了他車上的煙，當時點是356條，有4條他不知去哪了。給她74880元。他沒有煙草專賣證。
3證人齊金星證言：2013年2月26日他給仲某99條芙蓉王煙，每條206元。
4、證人袁某證言：2013年2月27日他和姨夫楊某開陜K×××××箱式貨車在石家莊7420配貨站配貨，一個三十多歲的婦女騎一電動三輪車拉來6包芙蓉王煙裝車上。到高速井陘縣西收費站被查扣了。
5、證人孫某證言：楊某開車跑貨運，常捎帶些買香煙。村里婚喪嫁娶大都使用芙蓉王。
6、證人任某證言：村里婚喪嫁娶大都使用芙蓉王。
7、辨認現(xiàn)場筆錄：仲某、楊某對交易香煙地點為石家莊勝利北街與華新路交口東50米路南進行辯認。
8、石家莊煙草專賣局移交的查獲香煙的證據(jù)材料。
9、河北煙草質(zhì)量監(jiān)督檢測站的檢驗報告證實：查獲的356條香煙是真品。
10、仲某經(jīng)營的石家莊市橋東勝北便利店的營業(yè)執(zhí)照、煙草專賣零售許可證。
11、二被告人的戶籍及前科證明。
本院認為
本院認為，被告人楊某違反國家規(guī)定未經(jīng)煙草專賣行政主管部門許可，未取得煙草經(jīng)營許可證，非法經(jīng)營煙草專賣品，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴重，其行為已構(gòu)成非法經(jīng)營罪。井陘縣人民檢察院指控被告人楊某犯非法經(jīng)營罪，事實清楚，證據(jù)確實、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人仲某雖實施批發(fā)煙草業(yè)務(wù)，屬持有煙草專賣零售許可證實施批發(fā)業(yè)務(wù)屬超范圍經(jīng)營的情形，不宜按非法經(jīng)營罪處理，應(yīng)由相關(guān)主管部門處理，故不構(gòu)成非法經(jīng)營罪，公訴機關(guān)指控被告人仲某犯非法經(jīng)營罪的罪名不成立，應(yīng)宣告無罪。被告人楊某系未遂，無前科，自愿認罪，態(tài)度較好，有悔罪表現(xiàn)，本院在量刑時酌情予以從輕處罰。公訴機關(guān)提出的量刑情節(jié)，本院予以采納。仲某辯護人提出的被告人仲某不構(gòu)成非法經(jīng)營罪的辯護意見，符合法律規(guī)定，本院予以采納。依照《中華人民共和國刑法》第二百二十五條第一項、第六十四條和《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百九十五條第（二）項之規(guī)定，并參照最高人民法院《關(guān)于被告人李明華非法經(jīng)營請求一案的批復(fù)》，判決如下：
裁判結(jié)果
被告人仲某無罪。
被告人楊某犯非法經(jīng)營罪，判處罰金人民幣20000元（已繳納）。
查獲的芙蓉王（硬）香煙356條予以沒收。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向河北省石家莊市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當提交上訴狀正本一份，副本三份。
審判人員
審判長欒正平
審判員仇振祥
審判員王建宏
裁判日期
二〇一五年八月二十五日
書記員
書記員郝軍萍
