審理法院：昆明市官渡區(qū)人民法院
案 號：（2015）官刑一初字第25號
案件類型：刑事
案 由：非法經(jīng)營罪
裁判日期：2015-02-02
審理經(jīng)過
昆明市官渡區(qū)人民檢察院以官檢公一科刑訴（2014）594號起訴書指控被告人徐某1犯非法經(jīng)營罪，于2014年12月19日向本院提起公訴。本院受理后，依法組成合議庭于2015年1月19日在本院審判庭公開開庭審理了本案。昆明市官渡區(qū)人民檢察院依法指派代理檢察員袁松出庭支持公訴，被告人徐某1及辯護人朱偉到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
本院查明
經(jīng)審理查明：被告人徐某1從河南購入卷煙通過物流公司運輸?shù)嚼ッ骱?，儲存在昆明市官渡區(qū)向化村571號出租房予以銷售。2014年8月30日0時30分許，徐某1雇用三輛汽車在彩云北路曉東汽配城路邊接收河南運來的卷煙時被民警查獲，當場繳獲卷煙9650條，后民警在其租用的昆明市官渡區(qū)向化村571號出租房查獲卷煙1125條。經(jīng)鑒定，上述查獲的卷煙均為假冒注冊商標且偽劣的卷煙，侵權(quán)卷煙市場價格為人民幣89.85萬元。
上述事實，被告人徐某1在法庭審理過程中亦無異議，且有書證、物證、證人證言、被告人供述及辯解、鑒定意見等證據(jù)予以證實，足以認定。
本院認為
本院認為，被告人徐某1無視國家法律，未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品，情節(jié)特別嚴重，其行為已觸犯刑律，構(gòu)成非法經(jīng)營罪。公訴機關(guān)指控被告人徐某1犯非法經(jīng)營罪，指控事實清楚，證據(jù)確實充分，指控罪名成立，本院予以確認。對于辯護人認為指控被告人徐某1構(gòu)成非法經(jīng)營罪不成立，應(yīng)構(gòu)成銷售假冒注冊商標商品罪的辯護觀點，本院評判如下：根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第五條之規(guī)定：“行為人實施非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品犯罪，同時構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪、侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪、非法經(jīng)營罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰?！睙煵輰儆谖覈梢?guī)定的專營、專賣物品，被告人徐某1違反國家煙草專賣管理法律法規(guī)，未經(jīng)煙草專賣行政主管部門許可，非法經(jīng)營煙草專賣品，其非法經(jīng)營數(shù)額已達898，500元，情節(jié)特別嚴重，應(yīng)以非法經(jīng)營罪定罪處罰；對于辯護人認為本案應(yīng)按銷售金額認定，不能按起訴書所認定的金額，而應(yīng)根據(jù)口供所表示的金額為20萬元左右，銷售金額并未達到“數(shù)額較大”25萬元以上的辯護意見，本院不予采納。根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十二條關(guān)于“非法經(jīng)營數(shù)額”的規(guī)定，“侵權(quán)產(chǎn)品沒有標價或者無法查清其實際銷售價格的，按照被侵權(quán)產(chǎn)品的市場中間價格計算?！痹诒景钢校窬楂@的卷煙未銷售，且無標價，亦不能查清該產(chǎn)品的實際銷售平均價，因此，涉案卷煙經(jīng)鑒定價格為898，500元，應(yīng)認定為被告人徐某1的非法經(jīng)營數(shù)額，綜上，對辯護人認為被告人徐某1不構(gòu)成非法經(jīng)營罪，構(gòu)成銷售假冒注冊商標的商品罪，且應(yīng)根據(jù)被告人的口供認定金額為20萬元左右的辯護意見，本院不予采納。對于辯護人所提被告人的家庭情況，因不是法定或酌定量刑情節(jié)，本院不予采納。對于辯護人所提被告人認罪態(tài)度好的意見，本院認為，徐某1被抓獲歸案后，能夠如實供述犯罪事實，當庭自愿認罪，確有悔罪表現(xiàn)，根據(jù)法律規(guī)定，對徐某1從輕處罰。據(jù)此，根據(jù)被告人徐某1的犯罪事實、性質(zhì)、情節(jié)和對社會的危害程度及悔罪表現(xiàn)，依照《中華人民共和國刑法》第二百二十五條、第六十七條第三款之規(guī)定，判決如下：
裁判結(jié)果
被告人徐某1犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑六年，并處罰金五十萬元。
（刑期自判決執(zhí)行之日起計算，判決執(zhí)行前羈押一日折抵刑期一日，即自2014年8月30日起至2020年8月29日止；罰金須于判決生效后90日內(nèi)繳納）
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向云南省昆明市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當提交上訴狀正本一份，副本一份。
審判人員
審判長彭毅
人民陪審員張寶寬
人民陪審員楊蘭婷
裁判日期
二〇一五年二月二日
書記員
書記員張志
