審理法院：蛟河市人民法院
案 號：（2019）吉0281刑再1號
案件類型：刑事
案 由：非法經(jīng)營罪
裁判日期：2019-05-07
審理經(jīng)過
吉林省蛟河市人民檢察院指控原審被告人孫某1、李某2、馬某3、孫某4、樊某5、王某6、王某7、王某8、遲某9、張某10、王某11、徐某12、段某13、白某14、崔某15、華某16、徐某17、馬某18、唐某19、張某20、衣某21、林某22、張某23犯非法經(jīng)營罪一案，本院于2019年1月10日作出（2018）吉0281刑初250號刑事判決，該判決發(fā)生法律效力。本院于2019年3月1日作出（2019）吉0281刑監(jiān)1號再審決定，決定本案由本院另行組成合議庭進行再審。本院依法另行組成合議庭，公開開庭審理了本案。吉林省蛟河市人民檢察院指派檢察員楊成有出庭履行職務(wù)，原審被告人王某6到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
一審法院查明
原審查明如下案件事實：2016年上半年,孫某1、李某2預謀在蛟河市社會福利彩票和體育彩票系統(tǒng)外以接受彩民投注“時時彩、快三”的方式經(jīng)營黑彩,其中孫某1同其妻子被告人馬某3負責出資并管理黑彩賬目,李某2負責承兌或租賃蛟河市內(nèi)的彩票站并負責經(jīng)營和管理,孫、李二人約定獲利后孫某1占七成,李某2占三成。2016年上半年至2017年3月21日案發(fā),李某2先后承兌或租賃了蛟河市藍灣彩票站、早市彩票站、城管彩票站、大同門彩票站、紅星彩票站、魚市彩票站、站前彩票站七家彩票站,并先后雇傭遲某9、張某10夫婦經(jīng)營管理藍灣彩票站,雇傭王某11、徐某12夫婦經(jīng)營管理早市彩票站,雇傭崔某15、張某23、衣某21、林某22、張某20、唐某19、馬某18、徐某17等人為其他彩票站的服務(wù)員,負責接受黑彩投注和通過QQ向后臺人員傳送黑彩投注數(shù)據(jù),李某2又雇傭了白某14、段某13等人為后臺管理人員,負責接收各彩票站上傳的黑彩數(shù)據(jù)并匯總后發(fā)給李某2。李某2又聯(lián)系了蛟河市貴都彩票站經(jīng)營者孫某4、熱電彩票站經(jīng)菅者王某8、河南彩票站經(jīng)營者王某7、漂河彩票站經(jīng)營者王某6、首鋼彩票站經(jīng)營者樊某5(樊某5雇傭服務(wù)員華某16幫助其接受黑彩投注并向上傳黑彩數(shù)據(jù)),與上述五家彩票站合作經(jīng)營黑彩,李某2、孫某1負責坐莊,貴都彩票站等五家彩票站從中抽水獲取盈利。經(jīng)司法審計:2017年1月1日至2017年3月20日李某2和孫某1共同經(jīng)營的七家彩票站與存在合作關(guān)系的五家彩票站共計獲利3079917元,其中孫某1、馬某3違法所得1105684元,李某2違法所得30余萬元,段某13違法所得10000元,白某14違法所得5000元。其中王某11、徐某12經(jīng)營管理的早市彩票站獲利66012元(個人違法所得分別為20000余元),遲某9、張某10經(jīng)營管理的藍灣彩票站獲利353844元(個人違法所得分別為20000余元),張某23和張某20經(jīng)營管理的城管彩票站獲利604782元(其中張某20個人違法所得6000元,張某23參與經(jīng)菅管理城管彩票站一個月，個人違法所得3000元)，衣某21經(jīng)營管理的大同門彩票站獲利457225元(個人違法所得15000元),林某22和崔某15經(jīng)營管理的紅星彩票站獲利360634元(林某22個人違法所得10000元,崔某15自2017年3月1日至2017年3月21日經(jīng)菅管理紅星彩票站,崔某15尚未開資),唐某19和馬某18經(jīng)營管理的魚市彩票站獲利360711元(唐某19個人違法所得6000元,馬某18自2016年12月20日至2017年2月16日參與經(jīng)營管理魚市彩票站,馬某18個人違法所得4000元)，馬某18、徐某17經(jīng)營管理的站前彩票站虧損4187元(馬某18自2017年2月13日至2017年3月1日期間經(jīng)營管理站前彩票站,徐某17尚未開資),孫某4經(jīng)營管理的貴都彩票站獲利491330.00元(孫某4個人違法所得33522.22元),樊某5和華某16經(jīng)菅管理的首鋼彩票站獲利236967元(樊某5個人非法所46409.48元,華某16個人違法所得4000元),王某7經(jīng)菅管理的河南彩票站獲利33002元(王某7個人違法所得25903.95元),王某6經(jīng)營管理的漂河彩票站獲利41398元(王某6個人違法所得5516.63元)，王某8經(jīng)菅管理的熱電彩票站獲利78199元(王某8個人違法所得17295.57元)。案發(fā)后,孫某1、李某2、孫某4、樊某5、華某16、遲某9、徐某12、崔某15、王某6、王某7、王某8、王某11被抓獲歸案,馬某3、徐某17、馬某18、唐某19、張某20、張某23、衣某21、林某22、張某10、段某13、白某14分別到公安機關(guān)投案。
一審法院認為
原審認為：被告人孫某1、李某2、馬某3、孫某4、樊某5、王某6、王某7、王某8違法國家規(guī)定，非法銷售彩票，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴重；被告人遲某9、張某10、王某11、徐某12、段某13、白某14、崔某15、華某16、徐某17、馬某18、唐某19、張某20、衣某21、林某22、張某23違反國家規(guī)定，參與非法銷售彩票，情節(jié)嚴重，其行為均已構(gòu)成非法經(jīng)營罪，均應(yīng)予懲處。公訴機關(guān)指控的事實和罪名成立。被告人孫某1、李某2在共同犯罪過程中起主要作用，系主犯，被告人馬某3、孫某4、樊某5、王某6、王某7、王某8、遲某9、張某10、王某11、徐某12、段某13、白某14、崔某15、華某16、徐某17、馬某18、唐某19、張某20、衣某21、林某22、張某23均起次要作用，系從犯，均應(yīng)從輕處罰。被告人孫某1、李某2、孫某4、樊某5、王某6、王某7、王某8、遲某9、王某11、徐某12、崔某15、華某16自愿認罪，均可對其酌情從輕處罰，被告人馬某3、段某13、白某14、張某10、衣某21、唐某19、徐某17、馬某18、張某20、林某22、張某23在案發(fā)后主動投案，到案后能如實供述其所犯罪行，均系自首，均可從輕處罰。被告人孫某1、李某2、馬某3、孫某4、樊某5、王某6、王某7、王某8、遲某9、張某10、王某11、徐某12、段某13、衣某21、林某22有悔罪表現(xiàn)，放在社會上改造沒有再犯罪的危險，宣告緩刑對所居住社區(qū)無重大不良影響，均依法適用緩刑，被告人孫某1的辯護人、被告人李某2的辯護人的辯護觀點有理，均予以采納。
原審依照《中華人民共和國刑法》第二百二十五條第（四）、第二十五條第一款，第二十六條第一款、第四款，第五十二條、第五十三條、第六十四條、第七十二條、第七十三條第二款、第三款之規(guī)定，認定原審被告人孫某1犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑三年，緩刑五年，并處罰金人民幣一百一十萬元；認定原審被告人李某2犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑三年，緩刑三年，并處罰金人民幣三十萬元。依照《中華人民共和國刑法》第二百二十五條第（四）、第二十五條第一款，第二十七條，第五十二條、第五十三條、第六十四條、第六十七條第一款、第七十二條、第七十三條第二款、第三款之規(guī)定，認定原審被告人馬某3犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑二年，緩刑三年，并處罰金人民幣二十萬元；認定原審被告人張某10犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑十個月，緩刑一年，并處罰金人民幣二萬元。依照《中華人民共和國刑法》第二百二十五條第（四）、第二十五條第一款，第二十七條，第五十二條、第五十三條、第六十四條、第六十七條第一款、第七十二條、第七十三條第一款、第三款之規(guī)定，認定原審被告人段某13犯非法經(jīng)營罪，判處拘役四個月，緩刑六個月，并處罰金人民幣一萬元；認定原審被告人衣某21犯非法經(jīng)營罪，判處拘役四個月，緩刑六個月，并處罰金人民幣一萬五千元；認定原審被告人林某22犯非法經(jīng)營罪，判處拘役四個月，緩刑六個月，并處罰金人民幣一萬元。依照《中華人民共和國刑法》第二百二十五條第（四）、第二十五條第一款，第二十七條，第五十二條、第五十三條、第六十四條、第六十七條第一款之規(guī)定，認定原審被告人白某14犯非法經(jīng)營罪，判處罰金人民幣五千元；認定原審被告人唐某19犯非法經(jīng)營罪，判處罰金人民幣六千元；認定原審被告人徐某17犯非法經(jīng)營罪，判處罰金人民幣三千元；認定原審被告人馬某18犯非法經(jīng)營罪，判處罰金人民幣四千元；認定原審被告人張某20犯非法經(jīng)營罪，判處罰金人民幣六千元；認定原審被告人張某23犯非法經(jīng)營罪，判處罰金人民幣三千元。依照《中華人民共和國刑法》第二百二十五條第（四）、第二十五條第一款，第二十七條，第五十二條、第五十三條、第六十四條、第七十二條、第七十三條第二款、第三款之規(guī)定，認定原審被告人孫某4犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑一年六個月，緩刑二年，并處罰金人民幣三萬三千元；認定原審被告人樊某5犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑一年六個月，緩刑二年，并處罰金人民幣四萬六千元；認定原審被告人王某6犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑七個月，緩刑八個月，并處罰金人民幣五千五百元；認定原審被告人王某7犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年，并處罰金人民幣二萬五千元；認定原審被告人王某8犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年，并處罰金人民幣一萬七千元；認定原審被告人遲某9犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑十個月，緩刑一年，并處罰金人民幣二萬元；認定原審被告人王某11犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑八個月，緩刑一年，并處罰金人民幣二萬元；認定原審被告人徐某12犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑八個月，緩刑一年，并處罰金人民幣二萬元。依照《中華人民共和國刑法》第二百二十五條第（四）、第二十五條第一款，第二十七條，第五十二條、第五十三條、第六十四條之規(guī)定，認定原審被告人崔某15犯非法經(jīng)營罪，判處罰金人民幣三千元；認定原審被告人華某16犯非法經(jīng)營罪，判處罰金人民幣四千元。原審同時判決公安機關(guān)扣押的原審被告人孫某1違法所得人民幣1548684元，扣押原審被告人王某6違法所得人民幣5516.63元，扣押原審被告人王某8違法所得人民幣17295.57元，扣押原審被告人王某7違法所得人民幣25903.95元，扣押原審被告人樊某5違法所得人民幣46409.48元，扣押被告人原審孫某4法所得人民幣33522.22元，以上共計人民幣1677331.85元，依法沒收，上繳國庫。禁止原審被告人孫某1、李某2、馬某3、孫某4、樊某5、王某6、王某7、王某8、遲某9、張某10、王某11、徐某12、段某13、衣某21、林某22在緩刑考驗期限內(nèi)從事彩票經(jīng)營及相關(guān)活動。
原審被告人王某6再審中未發(fā)表任何意見，未提供任何證據(jù)。
本院查明
經(jīng)再審查明的案件事實與原審查明的案件事實一致，再審認定案件事實的證據(jù)與原審一致。
本院認為
本院認為：《中華人民共和國刑法》第七十三條第二款規(guī)定，有期徒刑的緩刑考驗期限為原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。原審判決認定原審被告人王某6犯非法經(jīng)營罪事實清楚、證據(jù)充分，但判決有期徒刑七個月，緩刑八個月，對緩刑考驗期限的確定明顯與上述法律規(guī)定相違背，該判決結(jié)果屬適用法律錯誤，應(yīng)予糾正。原審判決對其他原審被告人的犯罪事實認定清楚、證據(jù)充分，且適用法律正確、量刑適當，原審判決結(jié)果，本院均予以維持。
綜上，依照《中華人民共和國刑法》第二百二十五條第（四）、第二十五條第一款，第二十七條，第五十二條，第五十三條，第六十四條，第七十二條，第七十三條第二款、第三款，《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百五十六條，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的解釋》第三百八十九條第一款第（一）項、第（三）項的規(guī)定，判決如下：
再審裁判結(jié)果
一、維持本院（2018）吉0281刑初250號刑事判決的第一項、第二項、第三項、第四項、第五項、第七項、第八項、第九項、第十項、第十一項、第十二項、第十三項、第十四項、第十五項、第十六項、第十七項、第十八項、第十九項、第二十項、第二十一項、第二十二項、第二十三項、第二十四項、第二十五項。
二、撤銷本院（2018）吉0281刑初250號刑事判決的第六項，即被告人王某6犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑七個月，緩刑八個月，并處罰金人民幣五千五百元。
三、原審被告人王某6犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑七個月，緩刑一年，并處罰金人民幣五千五百元。（已預繳）
（緩刑考驗期限，從原審判決確定之日起計算。）
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向吉林省吉林市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)交上訴狀正本一份，副本五份。
審判人員
審判長蓋昕宇
審判員楊峰
審判員張根生
裁判日期
二〇一九年五月七日
書記員
書記員陸旸
