審理法院： 深圳市福田區(qū)人民法院
案 號： （2015）深福法刑初字第911號
案件類型： 刑事
案 由： 開設(shè)賭場罪
裁判日期： 2015-08-06
審理經(jīng)過
深圳市福田區(qū)人民檢察院以深福檢刑檢刑訴（2015）777號起訴書指控被告人王某、張某、唐某、李某、劉某、馮某犯開設(shè)賭場罪，于2015年5月26日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，并適用普通程序，于2015年7月2日公開開庭審理了本案。深圳市福田區(qū)人民檢察院指派代理檢察員李楊出庭支持公訴，被告人王某及其辯護(hù)人劉付漢文、孫瑩，被告人張某及其辯護(hù)人王彥玲，被告人唐某、李某、劉某、馮某均到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
一審請求情況
深圳市福田區(qū)人民檢察院指控：2015年1月11日，黃泰杰（馬來西亞人，在逃）聯(lián)系被告人張某協(xié)商開設(shè)賭場，由被告人張某尋找場地并應(yīng)允張某可以獲得利潤的三成。被告人張某找到在本市福田區(qū)高科德美食水療俱樂部做銷售的被告人馮某，被告人馮某為了完成公司任務(wù)和獲取業(yè)績提成，以不打現(xiàn)金為條件幫助張某等人在該俱樂部內(nèi)訂房用來開設(shè)賭局。黃泰杰還聯(lián)系被告人王某，由被告人王某通過微信或打電話通知賭客參賭并應(yīng)允王某也可獲得利潤的三成。被告人張某還聯(lián)系到被告人劉某到賭局幫忙發(fā)牌和抽水充當(dāng)荷手，應(yīng)允每小時(shí)150元及賭客給的小費(fèi)為工資報(bào)酬；黃泰杰還聯(lián)系到被告人唐某到賭局幫忙派籌碼、記賬和收取水錢，應(yīng)允每小時(shí)50或者100元的工資報(bào)酬；被告人唐某又聯(lián)系被告人李某到賭局幫忙打下手和學(xué)習(xí)。黃泰杰提供給被告人唐某撲克牌、籌碼、籌碼箱等賭具和賬本、兩臺POS機(jī)供賭博和收取賭資、記賬使用；每次賭局按照贏家所贏籌碼的5％進(jìn)行抽水。經(jīng)查，上述幾名被告人于2015年1月13日下午至15日上午，1月17日下午至19日凌晨，共在高科德美食水療俱樂部先后二次開設(shè)賭場。
2015午1月19日凌晨，民警在高科德美食水療俱樂部查獲利用撲克牌以“德州撲克”形式開設(shè)賭場的被告人王某、張某、唐某、李某、劉某、馮某及參與賭博的違法人員黃某甲等共22人，查獲POS機(jī)2臺、撲克牌2副、賬本3本、籌碼箱1個(gè)、紅綠黑白四色籌碼賭具等。
經(jīng)統(tǒng)計(jì)涉案扣押的記賬本，2015年1月17日下午至19日凌晨在上述地址參與賭博的共計(jì)有35名賭客（領(lǐng)取的手牌數(shù)為51個(gè)），上述賭客領(lǐng)取兌換籌碼共計(jì)人民幣722000元。經(jīng)查詢現(xiàn)場扣押兩臺POS機(jī)在兩次賭博時(shí)間段內(nèi)的刷卡記錄，共計(jì)收入人民幣218400元。
公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人王某、張某、唐某、李某、劉某、馮某的行為已構(gòu)成開設(shè)賭場罪，并訴請本院依法判處。
一審答辯情況
被告人王某對公訴機(jī)關(guān)指控的罪名無異議，并當(dāng)庭表示認(rèn)罪。其辯護(hù)人認(rèn)為，1、本案中第一場賭局的開設(shè)時(shí)間應(yīng)為2015年1月13日晚上8、9點(diǎn)鐘；2、POS機(jī)的刷卡記錄不等同于賭場收入，收入應(yīng)指抽水金額，其計(jì)算方法應(yīng)為兌換籌碼金額減去退還籌碼金額，再減去查獲時(shí)未使用的籌碼，本案的實(shí)際賭場收入并非刷卡收入記錄218400元；3、黃泰杰才是整個(gè)賭場的組織者，王某、張某等均是聽從黃泰杰的安排從事活動，應(yīng)起輔助、次要作用，應(yīng)認(rèn)定為從犯，從輕或減輕處罰；4、黃泰杰雖然承諾給被告人王某盈利的三成，但王某在整個(gè)過程中既未出資，也不清楚賭場的賬目收支，且賭場的大部分參賭人員并非王某帶來，王某最終亦未能收到黃泰杰支付的任何報(bào)酬；4、本案中王某的作用明顯輕于張某；5、被告人王某具有自己的職業(yè)，并非以賭博為生，主觀惡性不大，本案賭場的開設(shè)時(shí)間段，較為隱蔽，規(guī)模小，社會危害性?。?、被告人王某系初犯、偶犯，且歸案后如實(shí)供述所犯罪行，認(rèn)罪態(tài)度好，可酌情從輕處罰，綜上，請求法庭對被告人王某從輕或減輕處罰。
被告人張某對公訴機(jī)關(guān)指控的罪名無異議，并當(dāng)庭表示認(rèn)罪，但辯稱并不是其叫劉某來的，開始是黃泰杰叫劉某到賭場幫忙，后來是其具體打電話給劉某，劉某的具體報(bào)酬等問題均是黃泰杰與劉某談的。其辯護(hù)人認(rèn)為，1、本案POS機(jī)的收入記錄不能認(rèn)定為收入金額，意見與被告人王某的辯護(hù)人意見一致；2、被告人張某并非組織者，所起作用較??；3、被告人張某認(rèn)罪態(tài)度好，可酌情從輕處罰；4、被告人張某系初犯、偶犯，因一時(shí)糊涂走上犯罪道路，容易改造，綜上，請求法庭給被告人張某改過自新的機(jī)會，對其從輕處罰。
被告人唐某對公訴機(jī)關(guān)的指控?zé)o異議，并當(dāng)庭表示認(rèn)罪，但辯稱其僅在黃泰杰不在的情況下幫忙刷卡、記賬，收取固定工資，作用較小，賭場的實(shí)際收入沒有刷卡機(jī)記錄的那么多，結(jié)算都是有老板黃泰杰自己通過賬戶與客人結(jié)算的，有時(shí)通過手機(jī)轉(zhuǎn)賬退款給賭客。
被告人李某、劉某、馮某對公訴機(jī)關(guān)的指控基本無異議，并均當(dāng)庭表示認(rèn)罪，但被告人馮某辯稱其僅僅是幫忙訂房，并沒有參與賭場經(jīng)營。
本院查明
經(jīng)審理查明，2015年1月11日，黃泰杰（馬來西亞人，在逃）聯(lián)系被告人張某協(xié)商開設(shè)賭場，由被告人張某尋找場地并應(yīng)允張某可以獲得利潤的三成。被告人張某找到在本市福田區(qū)高科德美食水療俱樂部做銷售的被告人馮某，被告人馮某為了完成公司任務(wù)和獲取業(yè)績提成，以不打現(xiàn)金為條件幫助張某等人在該俱樂部內(nèi)訂房用來開設(shè)賭局。黃泰杰還聯(lián)系被告人王某，由被告人王某通過微信或打電話通知賭客參賭并應(yīng)允王某也可獲得利潤的三成。被告人張某還幫黃泰杰聯(lián)系到被告人劉某到賭局幫忙發(fā)牌和抽水充當(dāng)荷手，黃泰杰應(yīng)允每小時(shí)150元及賭客給的小費(fèi)為工資報(bào)酬；黃泰杰還聯(lián)系到被告人唐某到賭局幫忙派籌碼、記賬和收取水錢，應(yīng)允每小時(shí)50或者100元的工資報(bào)酬；被告人唐某又聯(lián)系被告人李某到賭局幫忙打下手和學(xué)習(xí)。黃泰杰提供給被告人唐某撲克牌、籌碼、籌碼箱等賭具和賬本、兩臺POS機(jī)供賭博和收取賭資、記賬使用；每次賭局按照贏家所贏籌碼的5％進(jìn)行抽水。經(jīng)查，上述幾名被告人于2015年1月13日下午至15日上午，1月17日下午至19日凌晨，共在高科德美食水療俱樂部先后二次開設(shè)賭場。
2015午1月19日凌晨，民警在高科德美食水療俱樂部查獲利用撲克牌以“德州撲克”形式開設(shè)賭場的被告人王某、張某、唐某、李某、劉某、馮某及參與賭博的違法人員黃某甲等共22人，查獲POS機(jī)2臺、撲克牌2副、賬本3本、籌碼箱1個(gè)、紅綠黑白四色籌碼賭具等。經(jīng)統(tǒng)計(jì)，涉案扣押的記賬本顯示，2015年1月17日下午至19日凌晨在上述地址參與賭博的共計(jì)有35名賭客（領(lǐng)取的手牌數(shù)為51個(gè)），上述賭客買入的籌碼共計(jì)人民幣722000元，已退回的籌碼共計(jì)人民幣526300元（未包括現(xiàn)場繳獲的籌碼數(shù)額）。經(jīng)查詢，現(xiàn)場扣押的兩臺POS機(jī)在兩次賭博時(shí)間段內(nèi)的刷卡記錄，共計(jì)刷卡人民幣218400元。
以上事實(shí)，有公訴機(jī)關(guān)提交并經(jīng)庭審質(zhì)證的如下證據(jù)證實(shí)：1.物證：涉案扣押手機(jī)、撲克牌、籌碼等；2.書證：被告人身份材料，證據(jù)保全清單，調(diào)取證據(jù)清單，隨案移交物品清單，協(xié)助凍結(jié)財(cái)產(chǎn)通知書，高科德水療會所開房記錄及消費(fèi)記錄，POS機(jī)終端開戶信息、交易記錄，通話記錄，微信聊天記錄，被告人王某、張某及相關(guān)人員陳某燕的銀行開戶資料和銀行交易記錄，記賬本，抓獲經(jīng)過，情況說明材料等；3.證人證言：證人黃某甲、黃某乙、羅某、夏某甲、夏某乙、曾某、許某、鄭某、敖某的證言；4.被告人的供述與辯解：被告人王某、張某、唐某、李某、劉某、馮某的供述與辯解；5.勘驗(yàn)、檢查、辨認(rèn)筆錄：現(xiàn)場勘查筆錄、現(xiàn)場圖和現(xiàn)場照片，辨認(rèn)筆錄；6.視聽資料：涉案監(jiān)控錄像資料。以上證據(jù)，確實(shí)、充分，足以認(rèn)定，本院予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為
本院認(rèn)為，被告人王某、張某、唐某、李某、劉某、馮某無視國家法律，結(jié)伙向他人提供場所、賭具，聚集多人組織賭博，其行為已構(gòu)成開設(shè)賭場罪，應(yīng)依法予以懲罰。公訴機(jī)關(guān)指控的罪名成立。（一）關(guān)于賭場抽頭漁利的數(shù)額，根據(jù)被告人的供述可以證實(shí)，應(yīng)是每次賭局的抽水?dāng)?shù)額，或是每次賭局結(jié)束時(shí)賭客買入的籌碼減去賭客退回的籌碼，或是刷卡機(jī)的刷卡金額減去黃泰杰支付賭客的退款，但根據(jù)本案現(xiàn)有材料，并未對現(xiàn)場查獲的抽水籌碼數(shù)量或賭客持有待退回的籌碼數(shù)量進(jìn)行統(tǒng)計(jì)，同時(shí)，亦未能查實(shí)黃泰杰轉(zhuǎn)出給賭客的具體金額，因此，無法具體計(jì)算出本案的抽頭漁利數(shù)額，根據(jù)存疑有利于被告人原則，被告人王某、張某及其辯護(hù)人、被告人唐某等人提出的不應(yīng)以刷卡金額認(rèn)定漁利數(shù)額、實(shí)際漁利沒有指控那么多的辯護(hù)意見，本院予以酌情采納。但公訴機(jī)關(guān)指控的兌換籌碼數(shù)量及POS機(jī)的刷卡金額，可結(jié)合賭場開設(shè)時(shí)間的長短、規(guī)模、次數(shù)等，在量刑時(shí)予以綜合考量。（二）關(guān)于主從犯的認(rèn)定，根據(jù)隨案證據(jù)可以證實(shí)，被告人王某、張某雖非賭場的直接組織、控制者，但其受黃泰杰邀請積極參與賭場的運(yùn)營，分別負(fù)責(zé)客源、定房等工作，并約定各自按照三成比例獲取收益，對賭場的開設(shè)起積極、促進(jìn)作用，不宜認(rèn)定為從犯，被告人王某、張某及其辯護(hù)人關(guān)于二人系受黃泰杰指示、作用較小，應(yīng)認(rèn)定為從犯的辯護(hù)意見，理由不成立，本院不予采納。辯護(hù)人提出的被告人王某、張某實(shí)際并未拿到抽水的三成，獲利較少等辯護(hù)意見，本院予以采納，量刑時(shí)可酌情從輕處罰。對于辯護(hù)人提出的被告人王某實(shí)際帶客很少、可認(rèn)定為從犯的辯護(hù)意見，根據(jù)現(xiàn)場多名賭客的證人證言，雖可證實(shí)案發(fā)當(dāng)日在場的大部分賭客確非被告人王某介紹，但即使如此，并不影響被告人王某其利用自身名聲、親自下場參賭等方式吸引賭客的積極作用，亦不宜認(rèn)定為從犯，但這一情節(jié)在量刑時(shí)可予以考量。被告人唐某、李某、劉某、馮某在開設(shè)賭場中，起次要或輔助作用，系從犯，依法可從輕或減輕處罰，量刑時(shí)可根據(jù)各自不同的情節(jié)、作用予以分別量刑。被告人王某、張某、唐某、李某、劉某、馮某歸案后基本能如實(shí)供述所犯罪行，認(rèn)罪態(tài)度較好，依法可從輕處罰。各辯護(hù)人的其他相關(guān)辯護(hù)意見，本院予以酌情采納。（三）涉案財(cái)物的處理，關(guān)于被告人王某名下凍結(jié)的銀行款項(xiàng)，該賬戶雖在案發(fā)期間曾有兩筆款項(xiàng)進(jìn)賬，但現(xiàn)有證據(jù)無法查實(shí)上述進(jìn)賬款項(xiàng)來源與本案有關(guān)，其賬戶內(nèi)款項(xiàng)不宜作為非法所得予以沒收；關(guān)于凍結(jié)的被告人張某名下的一個(gè)賬號及涉案的陳麗燕名下的兩個(gè)賬號，兩者在案發(fā)期間段內(nèi)有頻繁的款項(xiàng)往來，而涉案的陳麗燕名下的兩個(gè)賬戶均與涉案POS機(jī)關(guān)聯(lián)，且上述賬戶內(nèi)凍結(jié)的資金遠(yuǎn)低于涉案POS機(jī)的刷卡金額，其上述賬戶內(nèi)金額依法應(yīng)認(rèn)定為非法所得，依法予以沒收。依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第六十七條第三款、第五十二條、第五十三條、第六十四條之規(guī)定，判決如下：
裁判結(jié)果
一、被告人王某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑一年七個(gè)月，并處罰金人民幣五千元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2015年1月19日起至2016年8月18日止；罰金自判決生效之日起一個(gè)月內(nèi)繳納。）
二、被告人張某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑一年七個(gè)月，并處罰金人民幣五千元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2015年1月19日起至2016年8月18日止；罰金自判決生效之日起一個(gè)月內(nèi)繳納。）
三、被告人唐某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑十個(gè)月，并處罰金人民幣二千元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2015年1月19日起至2015年11月18日止；罰金自判決生效之日起一個(gè)月內(nèi)繳納。）
四、被告人李某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑九個(gè)月，并處罰金人民幣二千元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2015年1月19日起至2015年10月18日止；罰金自判決生效之日起一個(gè)月內(nèi)繳納。）
五、被告人劉某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑九個(gè)月，并處罰金人民幣二千元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2015年1月19日起至2015年10月18日止；罰金自判決生效之日起一個(gè)月內(nèi)繳納。）
六、被告人馮某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑七個(gè)月，并處罰金人民幣一千元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2015年1月19日起至2015年8月18日止；罰金自判決生效之日起一個(gè)月內(nèi)繳納。）
七、凍結(jié)的被告人張某賬戶內(nèi)的資金及陳麗燕名下賬戶內(nèi)的資金依法予以沒收，上繳國庫；現(xiàn)場繳獲的籌碼、POS機(jī)等作案工具，交由公安機(jī)關(guān)依法處理。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向深圳市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審判人員
審判長平建明
人民陪審員侯媛蓉
人民陪審員井梅
裁判日期
二〇一五年八月六日
書記員
書記員李君男
