審理法院： 溫州市中級人民法院
案 號： （2015）浙溫刑終字第211號
案件類型： 刑事
案 由： 開設(shè)賭場罪
裁判日期： 2015-02-04
審理經(jīng)過
瑞安市人民法院審理瑞安市人民檢察院指控原審被告人黃某、池某、朱某甲、林某甲、狄某、謝某、林某乙、孫某甲、林某丙、孫某乙、魏某、楊某甲、陳明早犯開設(shè)賭場罪一案，于2014年12月18日作出（2014）溫瑞刑初字第2007號刑事判決。原審被告人池某、陳明早不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，經(jīng)過閱卷，訊問被告人，認(rèn)為事實清楚，決定不開庭審理?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
一審法院查明
原判認(rèn)定：2013年10月30日至11月14日期間，被告人黃某在瑞安市陶山鎮(zhèn)林華村山上、塔山村山上、董夏村山上、小垅村山上、上岙村山上、婁渡村廟里、新岙村山上等地點擺設(shè)賭場，召集他人以骨牌九的形式進(jìn)行賭博，并以莊家贏錢額的5%抽取頭薪。糾集被告人狄某為賭場運送賭具及抽取頭薪；糾集被告人林某丙充當(dāng)理手；糾集被告人陳明早幫忙管理賭場；糾集被告人池某為外圍負(fù)責(zé)人，被告人池某安排了被告人林某乙、孫某甲、孫某乙、魏某、楊某甲等人為賭場望風(fēng)，安排被告人朱某甲、林某甲、謝某為賭場接送賭客。賭場共開設(shè)16天，平均每天參與賭博人數(shù)達(dá)30余人，每天抽取頭薪3000余元，共抽取頭薪48000余元。
期間，被告人狄某為賭場運送賭具11天，幫忙抽取頭薪3次，非法獲利1100元。
被告人林某丙在賭場內(nèi)做理手5天，非法獲利400元。
被告人陳明早幫助管理賭場6天。
被告人池某參與望風(fēng)及安排望風(fēng)、接送賭客人員，非法獲利1500元。
被告人朱某甲、謝某、林某甲分別為賭場接送賭客16天、14天、10天，非法獲利分別為1500元、1000元、1000元。
被告人林某乙、孫某甲、孫某乙、魏某、楊某甲分別為賭場望風(fēng)12天、10天、8天、7天、6天；非法獲利分別為1000元、1000元、800元、700元、500元。
案發(fā)后，被告人林某乙、謝某、孫某乙、魏某、楊某甲、黃某、陳明早分別到公安機關(guān)投案，并如實供述了自己的罪行。
案發(fā)后，被告人黃某已退出違法所得人民幣20000元。被告人池某、朱某甲、林某甲、狄某、謝某、林某乙、孫某甲、林某丙、孫某乙、魏某、楊某甲均已退出違法所得。
上述事實，有各被告人的供述，證人杜某、楊某乙、張某、朱某乙、朱向忠、周某的證言，辨認(rèn)筆錄，檢查筆錄、收繳物品清單，行政處罰決定書，刑事判決書、刑滿釋放證明書，暫扣款票據(jù)，抓獲經(jīng)過，戶籍證明等證據(jù)予以證實。
原審法院以開設(shè)賭場罪，分別判處被告人黃某、池某各有期徒刑三年，并處罰金人民幣15000元；被告人朱某甲有期徒刑一年六個月，緩刑二年，并處罰金人民幣5000元；被告人林某甲、狄某各有期徒刑一年，緩刑二年，并處罰金人民幣4000元；被告人孫某甲有期徒刑一年，緩刑一年，并處罰金人民幣4000元；被告人謝某、林某乙、林某丙、孫某乙、魏某各有期徒刑九個月，緩刑一年，并處罰金人民幣3000元；被告人楊某甲犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑六個月，緩刑一年，并處罰金人民幣3000元；被告人陳明早犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑九個月，并處罰金人民幣3000元；被告人黃某、池某、朱某甲、林某甲、狄某、謝某、林某乙、孫某甲、林某丙、孫某乙、魏某、楊某甲退出的違法所得人民幣30500元（其中20000元扣押于瑞安市公安局），予以沒收，上繳國庫。追繳上述被告人黃某等人的違法所得人民幣17500元，予以沒收，上繳國庫；查繳的作案工具及賭資（扣押于瑞安市公安局），予以沒收，其中賭資上繳國庫。
二審請求情況
原審被告人池某上訴稱，其僅受雇于黃某為賭場望風(fēng)，未參與安排望風(fēng)、接送賭客，參與的時間僅為13日，每日報酬僅100元，原判認(rèn)定有誤；其行為是為黃某開設(shè)的賭場提供幫助，起的是輔助作用，應(yīng)屬從犯；主觀惡性小，認(rèn)罪態(tài)度好，是初犯。請求改判。
原審被告人陳明早上訴稱，只代黃某發(fā)放池某等人的工資4次，轉(zhuǎn)交頭薪2次，屬從犯，有自首，主觀惡性小；原判量刑過重，請求改判。
本院查明
經(jīng)二審審理查明的事實和證據(jù)與原審判決所認(rèn)定的一致，本院予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為
本院認(rèn)為，上訴人池某、陳明早及原審被告人黃某、朱某甲、林某甲、狄某、謝某、林某乙、孫某甲、林某丙、孫某乙、魏某、楊某甲以營利為目的，結(jié)伙開設(shè)賭場，其中黃某、池某、狄某、朱某甲、林某甲、謝某、林某乙、孫某甲、孫某乙、魏某情節(jié)嚴(yán)重，其行為均已構(gòu)成開設(shè)賭場罪。在開設(shè)賭場共同犯罪中，黃某起主要作用，系主犯；狄某、朱某甲、林某甲、謝某、林某乙、孫某甲、林某丙、孫某乙、魏某、楊某甲、陳明早起次要作用，均系從犯，對狄某、朱某甲、林某甲、謝某、林某乙、孫某甲、孫某乙、魏某減輕處罰，對被告人林某丙、楊某甲、陳明早從輕處罰。陳明早系累犯，應(yīng)從重處罰。黃某、謝某、林某乙、孫某乙、魏某、楊某甲、陳明早能自首，可對被告人黃某、楊某甲、陳明早從輕處罰，對謝某、林某乙、孫某乙、魏某減輕處罰。林某丙歸案后能如實供述自己的罪行，予以從輕處罰。各被告人均已退贓，均可酌情從輕處罰，并結(jié)合本案各量刑情節(jié)，對被告人朱某甲、林某甲、狄某、謝某、林某乙、孫某甲、林某丙、孫某乙、魏某、楊某甲適用緩刑。原判定罪準(zhǔn)確，審判程序合法。陳明早上訴所稱的情節(jié)原判均已認(rèn)定并在量刑上予以體現(xiàn)，其要求再予改判的理由不足，不予采納。賭場開設(shè)的核心是“內(nèi)圍”的工作，包括提供場所、糾集人員、組織賭博、抽取頭薪牟利等行為，主犯是開設(shè)者和參與非法利益分配的股東，池某不是賭場股東，受雇擔(dān)任“外圍”負(fù)責(zé)人，實施了糾集人員進(jìn)行望風(fēng)、接送賭客等工作，在“外圍”起了重要作用，但其行為在開設(shè)賭場犯罪中仍不屬主要作用，而是起輔助作用，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為從犯，應(yīng)予減輕處罰，其上訴理由成立，予以采納。據(jù)此，依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第二十六條第一款、第四款、第二十七條、第六十五條第一款、第六十七條第一款、第三款、第七十二條第一款、第三款、第六十四條和《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（二）項之規(guī)定，判決如下：
二審裁判結(jié)果
一、維持瑞安市人民法院（2014）溫瑞刑初字第2007號刑事判決第一、三、四、五、六、七、八、九、十、十一、十二、十三、十四、十五項，即被告人黃某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣15000元；被告人朱某甲犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑一年六個月，緩刑二年，并處罰金人民幣5000元；被告人林某甲犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑一年，緩刑二年，并處罰金人民幣4000元；被告人狄某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑一年，緩刑二年，并處罰金人民幣4000元；被告人謝某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑九個月，緩刑一年，并處罰金人民幣3000元；被告人林某乙犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑九個月，緩刑一年，并處罰金人民幣3000元；被告人孫某甲犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年，并處罰金人民幣4000元；被告人林某丙犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑九個月，緩刑一年，并處罰金人民幣3000元；被告人孫某乙犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑九個月，緩刑一年，并處罰金人民幣3000元；被告人魏某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑九個月，緩刑一年，并處罰金人民幣3000元；被告人楊某甲犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑六個月，緩刑一年，并處罰金人民幣3000元；被告人陳明早犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑九個月，并處罰金人民幣3000元；被告人黃某、池某、朱某甲、林某甲、狄某、謝某、林某乙、孫某甲、林某丙、孫某乙、魏某、楊某甲退出的違法所得人民幣30500元（其中20000元扣押于瑞安市公安局），予以沒收，上繳國庫。追繳上述被告人黃某等人的違法所得人民幣17500元，予以沒收，上繳國庫；查繳的作案工具及賭資（扣押于瑞安市公安局），予以沒收，其中賭資上繳國庫。（以上罰金限判決生效之日起十日內(nèi)繳納）。
二、撤銷瑞安市人民法院（2014）溫瑞刑初字第2007號刑事判決第二項，即被告人池某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣15000元。
三、被告人池某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣15000元。罰金限判決生效之日起十日內(nèi)繳納。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，期間取保候?qū)彽?，刑期終止日順延。即自2014年11月20日起至2016年10月20日止）
本判決為終審判決。
審判人員
審判長丁前鵬
審判員孫彭聃
代理審判員林方芳
裁判日期
二〇一五年二月四日
書記員
代書記員鄭躍
