審理法院： 吳川市人民法院
案 號(hào)： （2015）湛吳法刑初字第385號(hào)
案件類(lèi)型： 刑事
案 由： 開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪
裁判日期： 2015-12-29
審理經(jīng)過(guò)
吳川市人民檢察院以吳檢訴刑訴（2015）383號(hào)起訴書(shū)指控被告人易景福犯非法持有彈藥罪、被告人易景福、吳某甲、易某、吳某乙、李某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，于2015年11月27日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，于2015年12月16日公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。吳川市人民檢察院指派代理檢察員林秋霖出庭支持公訴，被告人易景福及其辯護(hù)人龍航明、被告人吳某甲、易某、吳某乙、李某到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
一審請(qǐng)求情況
廣東省吳川市人民檢察院指控：
一、2013年初開(kāi)始，被告人易景福做莊家接受他人“六合彩”投注賭博，同時(shí)從易云（另案處理）處取得創(chuàng)盈“六合彩”投注賭博網(wǎng)站，每期收受他人的“六合彩”賭博投注后，被告人易景福根據(jù)收受投注的情況分析，哪些投注由自己直接接受，哪些投注在創(chuàng)盈“六合彩”投注網(wǎng)站報(bào)出。期間聘請(qǐng)被告人吳某甲、吳某乙、李某、易某在其位于吳川市振文鎮(zhèn)三江村175號(hào)的家里接聽(tīng)投注人的來(lái)電并記錄投注人的投注種類(lèi)和金額。2015年以來(lái)被告人易景福共收受他人的“六合彩”投注金額是1001918元。2015年5月17日晚，被告人易景福、吳某甲、易某、吳某乙、李某在吳川市振文鎮(zhèn)三江村175號(hào)易景福家里收受“六合彩”賭博投注時(shí)被當(dāng)場(chǎng)抓獲。
二、被告人易景福在二十多年前從吳川市梅錄街道十字街新華書(shū)店購(gòu)買(mǎi)氣步槍1支以及氣槍鉛彈1467發(fā)，然后將該氣步槍及氣槍鉛彈收藏在吳川市振文鎮(zhèn)三江村175號(hào)的家里。2015年5月17日晚，民警在被告人易景福家里查處賭博時(shí)發(fā)現(xiàn)該氣槍及氣槍鉛彈，并在現(xiàn)場(chǎng)將氣步槍1支及氣槍鉛彈1467發(fā)扣押。
經(jīng)湛江市公安司法鑒定中心對(duì)扣押的槍彈鑒定，送檢的槍形物體是4.5毫米氣步槍?zhuān)蜋z的1467發(fā)子彈是氣槍鉛彈。
公訴機(jī)關(guān)為指控的事實(shí)提供了相應(yīng)證據(jù)，認(rèn)為被告人易景福、吳某甲、易某、吳某乙、李某無(wú)視國(guó)家法律，通過(guò)網(wǎng)上接受他人投注進(jìn)行賭博，他們的行為已觸犯了《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款的規(guī)定，犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，應(yīng)當(dāng)以開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪追究其刑事責(zé)任。被告人吳某甲、易某、吳某乙、李某在本案中起次要作用，根據(jù)刑法的規(guī)定，屬于從犯，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰。同時(shí)被告人易景福無(wú)視國(guó)家法律私藏彈藥，其行為已觸犯了《中華人民共和國(guó)刑法》第一百二十八條的規(guī)定，犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，應(yīng)當(dāng)以非法持有彈藥罪追究其刑事責(zé)任。根據(jù)刑訴法規(guī)定，提請(qǐng)本院依法判處。
被告人易景福對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控其犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪、非法持有彈藥罪不持異議，表示認(rèn)罪。
被告人易景福的辯護(hù)人龍航明提出以下辯護(hù)意見(jiàn)：（一）被告人易景福不構(gòu)成非法持有彈藥罪。1、根據(jù)《最高人民法院對(duì)執(zhí)行﹤關(guān)于審理非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋﹥有關(guān)問(wèn)題的通知》（法（2001）129號(hào)）第一條的規(guī)定可知，對(duì)于因生活而非法購(gòu)買(mǎi)彈藥尚可不作為犯罪處理，那么對(duì)于因生活非法持有彈藥當(dāng)然不可作為犯罪處理。2、被告人易景福是20年前在正規(guī)的新華書(shū)店購(gòu)買(mǎi)，當(dāng)時(shí)屬合法購(gòu)買(mǎi)；且購(gòu)買(mǎi)來(lái)只是用于射擊家里的老鼠，沒(méi)有社會(huì)危害。3、被告人易景福主動(dòng)向辦案民警供述藏槍彈的位置并帶民警找到，其行為是自動(dòng)投案。（二）被告人易景福的行為構(gòu)成賭博罪。1、被告人自己接受投注，自己做莊，是以電話方法聚眾賭博。2、被告人不是賭博網(wǎng)站的代理人。（三）請(qǐng)求對(duì)被告人易景福適用緩刑。
被告人吳某甲對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控其犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪不持異議，表示認(rèn)罪。
被告人易某對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控其犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪不持異議，表示認(rèn)罪。
被告人吳某乙對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控其犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪不持異議，表示認(rèn)罪。
被告人李某對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控其犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪不持異議，表示認(rèn)罪。
本院查明
經(jīng)審查查明：
一、開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)的事實(shí)
2013年初開(kāi)始，被告人易景福其位于吳川市振文鎮(zhèn)XX號(hào)之二的家里做莊家接受他人“六合彩”投注賭博，同時(shí)從易云（另案處理）處取得創(chuàng)盈“六合彩”投注賭博網(wǎng)站。每期收受他人的“六合彩”賭博投注后，被告人易景福根據(jù)收受投注的情況分析，哪些投注由自己直接接受，哪些投注在創(chuàng)盈“六合彩”投注網(wǎng)站報(bào)出。賭場(chǎng)設(shè)立后，易景福相繼雇傭被告人吳某甲、吳某乙、李某在其家里接聽(tīng)投注人的來(lái)電并記錄投注人的投注種類(lèi)和金額，約定吳某甲每期報(bào)酬為100元，吳某乙、李某每期報(bào)酬50元；2015年5月12日開(kāi)始，易景福又雇請(qǐng)被告人易某幫其接聽(tīng)投注電話和記錄投注信息。2015年以來(lái)被告人易景福共收受他人的“六合彩”投注金額是1001918元。
2015年5月17日晚，被告人易景福、吳某甲、易某、吳某乙、李某在吳川市振文鎮(zhèn)XX號(hào)易景福家里收受“六合彩”賭博投注時(shí)，被吳川市公安局治安出入境管理大隊(duì)民警梁浩和吳寶余當(dāng)場(chǎng)抓獲，現(xiàn)場(chǎng)繳獲賭具“六合彩”投注單1249張、空白“六合彩”投注單10本、“六合彩”賭博賠率表20張、手提電腦1臺(tái)、計(jì)算器4臺(tái)、手機(jī)9臺(tái)、存折本4本、生肖牌1張以及賭資人民幣16900元。
二、非法持有彈藥的事實(shí)
被告人易景福在二十多年前從吳川市梅錄街道十字街新華書(shū)店購(gòu)買(mǎi)氣步槍1支以及氣槍鉛彈1467發(fā)，然后將該氣步槍及氣槍鉛彈收藏在吳川市振文鎮(zhèn)XX號(hào)之二的家里。2015年5月17日晚，吳川市公安局治安出入境管理大隊(duì)民警梁浩和吳寶余在被告人易景福家里查處賭博時(shí)查獲該氣槍及氣槍鉛彈，并當(dāng)場(chǎng)依法將氣步槍1支及氣槍鉛彈1467發(fā)扣押。
經(jīng)湛江市公安司法鑒定中心出具的《槍彈檢驗(yàn)報(bào)告》（粵湛公［司］鑒［痕］字（2015）143號(hào)）鑒定，送檢的槍形物體是4.5毫米氣步槍?zhuān)蜋z的1467發(fā)子彈是氣槍鉛彈。
上述事實(shí)，有公訴機(jī)關(guān)提交并經(jīng)庭審質(zhì)證、認(rèn)證的下列證據(jù)予以證明，足以認(rèn)定：1、受案登記表、立案決定書(shū)；2、扣押決定書(shū)、扣押清單；3、到案經(jīng)過(guò)；4、戶(hù)籍資料；5、移動(dòng)通訊清單；6、銀行流水清單、“六合彩”投注碼單；7、被告人易景福、吳某甲、易某、吳某乙、李某的供述與辯解；8、搜查證、搜查筆錄；9、辨認(rèn)筆錄、電子證據(jù)檢查工作記錄、現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)檢查工作記錄以及現(xiàn)場(chǎng)照片；10、鑒定意見(jiàn)。
關(guān)于被告人易景福的辯護(hù)人提出的辯護(hù)意見(jiàn)，本院逐一評(píng)析如下：1、《最高人民法院對(duì)執(zhí)行﹤關(guān)于審理非法制造、買(mǎi)賣(mài)、運(yùn)輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋﹥有關(guān)問(wèn)題的通知》（法（2001）129號(hào)）已因《最高人民法院﹤關(guān)于廢止1997年7月1日至2011年12月31日期間發(fā)布的部分司法解釋和司法解釋性質(zhì)文件（第十批）的決定﹥》而廢止，不可使用，因此辯護(hù)人提出的“對(duì)于因生活非法持有彈藥當(dāng)然不可作為犯罪處理”意見(jiàn)與本案事實(shí)不符，本院不予支持；2、被告人易景福非法持有的氣槍鉛彈為1467發(fā)，剛超過(guò)追訴標(biāo)準(zhǔn)，且是其二十年前通過(guò)正規(guī)途徑購(gòu)買(mǎi)所得，購(gòu)買(mǎi)之后一直存放與家中，主觀惡性和社會(huì)危害性均相對(duì)較小，可酌情從輕處罰；3、根據(jù)吳川市公安局治安出入境管理大隊(duì)制作的《搜查筆錄》可知，辦案民警已經(jīng)搜查出氣步槍和氣槍鉛彈，再詢(xún)問(wèn)被告人易景福是否是其所有，被告人易景?；卮鹫f(shuō)是其所有，即被告人易景福事先并沒(méi)有向民警主動(dòng)交代犯罪事實(shí)，因此不是自動(dòng)投案。4、從本案查明的事實(shí)來(lái)看，被告人易景福事先從易云處獲得創(chuàng)盈“六合彩”投注賭博網(wǎng)站的網(wǎng)址、賬號(hào)以及密碼，每期收受他人的“六合彩”賭博投注后，其根據(jù)收受投注的情況以自己獲取最大利益為原則，決定哪些投注由自己直接接受，哪些投注在創(chuàng)盈“六合彩”投注網(wǎng)站報(bào)出，無(wú)論輸贏其都可獲取傭金，由此可知被告人易景福實(shí)際就是創(chuàng)盈“六合彩”投注賭博網(wǎng)站的代理人，負(fù)責(zé)接受他人的投注，因此根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院﹤關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋﹥》第二條“以營(yíng)利為目的，為賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理，接受投注的，屬于刑法第三百零三條規(guī)定的‘開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)’”的規(guī)定，被告人易景福的行為已經(jīng)構(gòu)成開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，因此辯護(hù)人關(guān)于“被告人的行為構(gòu)成賭博罪”的意見(jiàn)與本案查明的事實(shí)不符，本院不予支持。5、本院將會(huì)根據(jù)本案查明的事實(shí)、證據(jù)，按照法律的規(guī)定，對(duì)被告人易景福定罪量刑。
本院認(rèn)為
本院認(rèn)為，被告人易景福無(wú)視國(guó)家法律，以營(yíng)利為目的，利用網(wǎng)站設(shè)立賭場(chǎng)接受不特定人員投注進(jìn)行賭博，并雇請(qǐng)多名人員為其工作；被告人吳某甲、吳某乙、李某、易某明知易景福開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)仍接受其雇請(qǐng)，在易其開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)期間為其接聽(tīng)投注電話、記錄投注信息；其五人的行為均已構(gòu)成開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，應(yīng)依法懲處。同時(shí)，被告人易景福無(wú)視國(guó)家法律，違反槍支彈藥管理規(guī)定，私自非法持有氣槍鉛彈1467發(fā)，其行為又已構(gòu)成非法持有彈藥罪，應(yīng)依法懲處，并與前罪實(shí)行數(shù)罪并罰。公訴機(jī)關(guān)指控五被告人犯罪的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，指控的罪名成立。被告人易景福、吳某甲、吳某乙、李某、易某到案后都能如實(shí)供述自己的犯罪事實(shí)，悔罪態(tài)度較好，本院決定依法對(duì)其五人從輕處罰；被告人易景福利用網(wǎng)站設(shè)立賭場(chǎng)接受不特定人員投注進(jìn)行賭博，并雇請(qǐng)多名人員為其工作，在本案中起主要作用，是主犯；被告人吳某甲、吳某乙、李某、易某受被告人易景福雇請(qǐng)?jiān)谫€場(chǎng)內(nèi)只是負(fù)責(zé)接聽(tīng)投注電話、記錄投注信息，在本案中的地位較低，起次要作用，是從犯，本院決定依法對(duì)其四人減輕處罰；被告人易某受雇請(qǐng)的時(shí)間較短，社會(huì)危害性相對(duì)較小，本院決定對(duì)其酌情從輕處罰；被告人易景福非法持有的氣槍鉛彈數(shù)量較少，且是其二十年前通過(guò)正規(guī)途徑購(gòu)買(mǎi)所得，購(gòu)買(mǎi)之后一直存放與家中，主觀惡性和社會(huì)危害性均相對(duì)較小，本院決定對(duì)其酌情從輕處罰。
公訴機(jī)關(guān)建議對(duì)被告人易景福以開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪判處有期徒刑五年至六年，并處罰金，以非法持有彈藥罪判處有期徒刑八個(gè)月至一年二個(gè)月，數(shù)罪并罰，建議對(duì)其判處有期徒刑五年六個(gè)月至七年二個(gè)月，并處罰金。經(jīng)查，被告人易景福非法持有的氣槍鉛彈數(shù)量剛超過(guò)追訴標(biāo)準(zhǔn)，且是其二十年前通過(guò)正規(guī)途徑購(gòu)買(mǎi)所得，購(gòu)買(mǎi)之后一直存放與家中，其主觀惡性和社會(huì)危害性均相對(duì)較?。煌瑫r(shí)本案中雖然查明的投注金額為1001918元，但其中有部分是其自己做莊接受投注的，且被告人易景福到案后都能如實(shí)供述自己的犯罪事實(shí)，悔罪態(tài)度較好，本院決定對(duì)公訴機(jī)關(guān)的量刑建議做適當(dāng)調(diào)整。公訴機(jī)關(guān)建議對(duì)被告人吳某甲以開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪判處有期徒刑二年六個(gè)月至三年，并處罰金；對(duì)被告人吳某乙、李某以開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪判處有期徒刑二年至二年六個(gè)月，并處罰金；對(duì)被告人易某以開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪判處有期徒刑一年至一年六個(gè)月，并處罰金。經(jīng)查，公訴機(jī)關(guān)對(duì)上述四名被告人的量刑建議與被告人的罪責(zé)刑相適應(yīng)，本院決定予以采納。
鑒于被告人吳某甲、吳某乙、李某、易某到案后能如實(shí)供述自己的罪行，具有較好的悔罪表現(xiàn)，且在本案中是從犯，主觀惡性和社會(huì)危害性相對(duì)較小，沒(méi)有再犯罪的危險(xiǎn)，宣告緩刑對(duì)所居住的社區(qū)沒(méi)有重大不良影響，本院決定對(duì)其四人適用緩刑。根據(jù)被告人易景福、吳某甲、吳某乙、李某、易某犯罪的事實(shí)，犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對(duì)于社會(huì)的危害程度，經(jīng)本院審判委員會(huì)討論決定，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款、第一百二十八條第一款、第五條、第十四條、第二十五條第一款、第二十六條第一款、第二十七條、第四十二條、第四十五條、第四十七條、第五十二條、第五十三條、第六十一條、第六十二條、第六十三條第一款、第六十四條、第六十七條第三款、第六十九條、第七十二條第一款和第三款、第七十三條第二款和第三款之規(guī)定，判決如下：
裁判結(jié)果
一、被告人易景福犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑四年，并處罰金人民幣二萬(wàn)元；犯非法持有彈藥罪，判處拘役五個(gè)月；數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑四年，并處罰金人民幣二萬(wàn)元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2015年5月18日起至2019年5月17日止；罰金限于本判決發(fā)生法律效力后一個(gè)月內(nèi)繳納。）
二、被告人吳某甲犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑二年六個(gè)月，緩刑三年，并處罰金人民幣五千元。
（緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算；罰金限于本判決發(fā)生法律效力后一個(gè)月內(nèi)繳納。）
三、被告人吳某乙犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑二年，緩刑二年六個(gè)月，并處罰金人民幣五千元。
（緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算；罰金限于本判決發(fā)生法律效力后一個(gè)月內(nèi)繳納。）
四、被告人李某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑二年，緩刑二年六個(gè)月，并處罰金人民幣五千元。
（緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算；罰金限于本判決發(fā)生法律效力后一個(gè)月內(nèi)繳納。）
五、被告人易某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年六個(gè)月，并處罰金人民幣二千元。
（緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算；罰金限于本判決發(fā)生法律效力后一個(gè)月內(nèi)繳納。）
六、將收繳的賭具“六合彩”投注單1249張、空白“六合彩”投注單10本、“六合彩”賭博賠率表20張、手提電腦1臺(tái)、計(jì)算器4臺(tái)、手機(jī)9臺(tái)、存折本4本、生肖牌1張以及氣步槍一支、氣槍鉛彈1467發(fā)予以沒(méi)收，由公安機(jī)關(guān)處理；將收繳的賭資人民幣16900元予以沒(méi)收，上繳國(guó)庫(kù)。
如不服本判決，可在接到判決書(shū)的第二日起十日內(nèi)，通過(guò)本院或者直接向湛江市中級(jí)人民法院提出上訴。書(shū)面上訴的，應(yīng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審判人員
審判長(zhǎng)林華景
代理審判員林弦
人民陪審員沈開(kāi)妍
裁判日期
二〇一五年十二月二十九日
書(shū)記員
書(shū)記員谷曉松
