審理法院： 吳川市人民法院
案 號： （2015）湛吳法刑初字第385號
案件類型： 刑事
案 由： 開設(shè)賭場罪
裁判日期： 2015-12-29
審理經(jīng)過
吳川市人民檢察院以吳檢訴刑訴（2015）383號起訴書指控被告人易景福犯非法持有彈藥罪、被告人易景福、吳某甲、易某、吳某乙、李某犯開設(shè)賭場罪，于2015年11月27日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，于2015年12月16日公開開庭審理了本案。吳川市人民檢察院指派代理檢察員林秋霖出庭支持公訴，被告人易景福及其辯護人龍航明、被告人吳某甲、易某、吳某乙、李某到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
一審請求情況
廣東省吳川市人民檢察院指控：
一、2013年初開始，被告人易景福做莊家接受他人“六合彩”投注賭博，同時從易云（另案處理）處取得創(chuàng)盈“六合彩”投注賭博網(wǎng)站，每期收受他人的“六合彩”賭博投注后，被告人易景福根據(jù)收受投注的情況分析，哪些投注由自己直接接受，哪些投注在創(chuàng)盈“六合彩”投注網(wǎng)站報出。期間聘請被告人吳某甲、吳某乙、李某、易某在其位于吳川市振文鎮(zhèn)三江村175號的家里接聽投注人的來電并記錄投注人的投注種類和金額。2015年以來被告人易景福共收受他人的“六合彩”投注金額是1001918元。2015年5月17日晚，被告人易景福、吳某甲、易某、吳某乙、李某在吳川市振文鎮(zhèn)三江村175號易景福家里收受“六合彩”賭博投注時被當(dāng)場抓獲。
二、被告人易景福在二十多年前從吳川市梅錄街道十字街新華書店購買氣步槍1支以及氣槍鉛彈1467發(fā)，然后將該氣步槍及氣槍鉛彈收藏在吳川市振文鎮(zhèn)三江村175號的家里。2015年5月17日晚，民警在被告人易景福家里查處賭博時發(fā)現(xiàn)該氣槍及氣槍鉛彈，并在現(xiàn)場將氣步槍1支及氣槍鉛彈1467發(fā)扣押。
經(jīng)湛江市公安司法鑒定中心對扣押的槍彈鑒定，送檢的槍形物體是4.5毫米氣步槍，送檢的1467發(fā)子彈是氣槍鉛彈。
公訴機關(guān)為指控的事實提供了相應(yīng)證據(jù)，認(rèn)為被告人易景福、吳某甲、易某、吳某乙、李某無視國家法律，通過網(wǎng)上接受他人投注進行賭博，他們的行為已觸犯了《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款的規(guī)定，犯罪事實清楚，證據(jù)確實、充分，應(yīng)當(dāng)以開設(shè)賭場罪追究其刑事責(zé)任。被告人吳某甲、易某、吳某乙、李某在本案中起次要作用，根據(jù)刑法的規(guī)定，屬于從犯，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰。同時被告人易景福無視國家法律私藏彈藥，其行為已觸犯了《中華人民共和國刑法》第一百二十八條的規(guī)定，犯罪事實清楚，證據(jù)確實、充分，應(yīng)當(dāng)以非法持有彈藥罪追究其刑事責(zé)任。根據(jù)刑訴法規(guī)定，提請本院依法判處。
被告人易景福對公訴機關(guān)指控其犯開設(shè)賭場罪、非法持有彈藥罪不持異議，表示認(rèn)罪。
被告人易景福的辯護人龍航明提出以下辯護意見：（一）被告人易景福不構(gòu)成非法持有彈藥罪。1、根據(jù)《最高人民法院對執(zhí)行﹤關(guān)于審理非法制造、買賣、運輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋﹥有關(guān)問題的通知》（法（2001）129號）第一條的規(guī)定可知，對于因生活而非法購買彈藥尚可不作為犯罪處理，那么對于因生活非法持有彈藥當(dāng)然不可作為犯罪處理。2、被告人易景福是20年前在正規(guī)的新華書店購買，當(dāng)時屬合法購買；且購買來只是用于射擊家里的老鼠，沒有社會危害。3、被告人易景福主動向辦案民警供述藏槍彈的位置并帶民警找到，其行為是自動投案。（二）被告人易景福的行為構(gòu)成賭博罪。1、被告人自己接受投注，自己做莊，是以電話方法聚眾賭博。2、被告人不是賭博網(wǎng)站的代理人。（三）請求對被告人易景福適用緩刑。
被告人吳某甲對公訴機關(guān)指控其犯開設(shè)賭場罪不持異議，表示認(rèn)罪。
被告人易某對公訴機關(guān)指控其犯開設(shè)賭場罪不持異議，表示認(rèn)罪。
被告人吳某乙對公訴機關(guān)指控其犯開設(shè)賭場罪不持異議，表示認(rèn)罪。
被告人李某對公訴機關(guān)指控其犯開設(shè)賭場罪不持異議，表示認(rèn)罪。
本院查明
經(jīng)審查查明：
一、開設(shè)賭場的事實
2013年初開始，被告人易景福其位于吳川市振文鎮(zhèn)XX號之二的家里做莊家接受他人“六合彩”投注賭博，同時從易云（另案處理）處取得創(chuàng)盈“六合彩”投注賭博網(wǎng)站。每期收受他人的“六合彩”賭博投注后，被告人易景福根據(jù)收受投注的情況分析，哪些投注由自己直接接受，哪些投注在創(chuàng)盈“六合彩”投注網(wǎng)站報出。賭場設(shè)立后，易景福相繼雇傭被告人吳某甲、吳某乙、李某在其家里接聽投注人的來電并記錄投注人的投注種類和金額，約定吳某甲每期報酬為100元，吳某乙、李某每期報酬50元；2015年5月12日開始，易景福又雇請被告人易某幫其接聽投注電話和記錄投注信息。2015年以來被告人易景福共收受他人的“六合彩”投注金額是1001918元。
2015年5月17日晚，被告人易景福、吳某甲、易某、吳某乙、李某在吳川市振文鎮(zhèn)XX號易景福家里收受“六合彩”賭博投注時，被吳川市公安局治安出入境管理大隊民警梁浩和吳寶余當(dāng)場抓獲，現(xiàn)場繳獲賭具“六合彩”投注單1249張、空白“六合彩”投注單10本、“六合彩”賭博賠率表20張、手提電腦1臺、計算器4臺、手機9臺、存折本4本、生肖牌1張以及賭資人民幣16900元。
二、非法持有彈藥的事實
被告人易景福在二十多年前從吳川市梅錄街道十字街新華書店購買氣步槍1支以及氣槍鉛彈1467發(fā)，然后將該氣步槍及氣槍鉛彈收藏在吳川市振文鎮(zhèn)XX號之二的家里。2015年5月17日晚，吳川市公安局治安出入境管理大隊民警梁浩和吳寶余在被告人易景福家里查處賭博時查獲該氣槍及氣槍鉛彈，并當(dāng)場依法將氣步槍1支及氣槍鉛彈1467發(fā)扣押。
經(jīng)湛江市公安司法鑒定中心出具的《槍彈檢驗報告》（粵湛公［司］鑒［痕］字（2015）143號）鑒定，送檢的槍形物體是4.5毫米氣步槍，送檢的1467發(fā)子彈是氣槍鉛彈。
上述事實，有公訴機關(guān)提交并經(jīng)庭審質(zhì)證、認(rèn)證的下列證據(jù)予以證明，足以認(rèn)定：1、受案登記表、立案決定書；2、扣押決定書、扣押清單；3、到案經(jīng)過；4、戶籍資料；5、移動通訊清單；6、銀行流水清單、“六合彩”投注碼單；7、被告人易景福、吳某甲、易某、吳某乙、李某的供述與辯解；8、搜查證、搜查筆錄；9、辨認(rèn)筆錄、電子證據(jù)檢查工作記錄、現(xiàn)場勘驗檢查工作記錄以及現(xiàn)場照片；10、鑒定意見。
關(guān)于被告人易景福的辯護人提出的辯護意見，本院逐一評析如下：1、《最高人民法院對執(zhí)行﹤關(guān)于審理非法制造、買賣、運輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋﹥有關(guān)問題的通知》（法（2001）129號）已因《最高人民法院﹤關(guān)于廢止1997年7月1日至2011年12月31日期間發(fā)布的部分司法解釋和司法解釋性質(zhì)文件（第十批）的決定﹥》而廢止，不可使用，因此辯護人提出的“對于因生活非法持有彈藥當(dāng)然不可作為犯罪處理”意見與本案事實不符，本院不予支持；2、被告人易景福非法持有的氣槍鉛彈為1467發(fā)，剛超過追訴標(biāo)準(zhǔn)，且是其二十年前通過正規(guī)途徑購買所得，購買之后一直存放與家中，主觀惡性和社會危害性均相對較小，可酌情從輕處罰；3、根據(jù)吳川市公安局治安出入境管理大隊制作的《搜查筆錄》可知，辦案民警已經(jīng)搜查出氣步槍和氣槍鉛彈，再詢問被告人易景福是否是其所有，被告人易景福回答說是其所有，即被告人易景福事先并沒有向民警主動交代犯罪事實，因此不是自動投案。4、從本案查明的事實來看，被告人易景福事先從易云處獲得創(chuàng)盈“六合彩”投注賭博網(wǎng)站的網(wǎng)址、賬號以及密碼，每期收受他人的“六合彩”賭博投注后，其根據(jù)收受投注的情況以自己獲取最大利益為原則，決定哪些投注由自己直接接受，哪些投注在創(chuàng)盈“六合彩”投注網(wǎng)站報出，無論輸贏其都可獲取傭金，由此可知被告人易景福實際就是創(chuàng)盈“六合彩”投注賭博網(wǎng)站的代理人，負責(zé)接受他人的投注，因此根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院﹤關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋﹥》第二條“以營利為目的，為賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理，接受投注的，屬于刑法第三百零三條規(guī)定的‘開設(shè)賭場’”的規(guī)定，被告人易景福的行為已經(jīng)構(gòu)成開設(shè)賭場罪，因此辯護人關(guān)于“被告人的行為構(gòu)成賭博罪”的意見與本案查明的事實不符，本院不予支持。5、本院將會根據(jù)本案查明的事實、證據(jù)，按照法律的規(guī)定，對被告人易景福定罪量刑。
本院認(rèn)為
本院認(rèn)為，被告人易景福無視國家法律，以營利為目的，利用網(wǎng)站設(shè)立賭場接受不特定人員投注進行賭博，并雇請多名人員為其工作；被告人吳某甲、吳某乙、李某、易某明知易景福開設(shè)賭場仍接受其雇請，在易其開設(shè)賭場期間為其接聽投注電話、記錄投注信息；其五人的行為均已構(gòu)成開設(shè)賭場罪，應(yīng)依法懲處。同時，被告人易景福無視國家法律，違反槍支彈藥管理規(guī)定，私自非法持有氣槍鉛彈1467發(fā)，其行為又已構(gòu)成非法持有彈藥罪，應(yīng)依法懲處，并與前罪實行數(shù)罪并罰。公訴機關(guān)指控五被告人犯罪的事實清楚，證據(jù)確實、充分，指控的罪名成立。被告人易景福、吳某甲、吳某乙、李某、易某到案后都能如實供述自己的犯罪事實，悔罪態(tài)度較好，本院決定依法對其五人從輕處罰；被告人易景福利用網(wǎng)站設(shè)立賭場接受不特定人員投注進行賭博，并雇請多名人員為其工作，在本案中起主要作用，是主犯；被告人吳某甲、吳某乙、李某、易某受被告人易景福雇請在賭場內(nèi)只是負責(zé)接聽投注電話、記錄投注信息，在本案中的地位較低，起次要作用，是從犯，本院決定依法對其四人減輕處罰；被告人易某受雇請的時間較短，社會危害性相對較小，本院決定對其酌情從輕處罰；被告人易景福非法持有的氣槍鉛彈數(shù)量較少，且是其二十年前通過正規(guī)途徑購買所得，購買之后一直存放與家中，主觀惡性和社會危害性均相對較小，本院決定對其酌情從輕處罰。
公訴機關(guān)建議對被告人易景福以開設(shè)賭場罪判處有期徒刑五年至六年，并處罰金，以非法持有彈藥罪判處有期徒刑八個月至一年二個月，數(shù)罪并罰，建議對其判處有期徒刑五年六個月至七年二個月，并處罰金。經(jīng)查，被告人易景福非法持有的氣槍鉛彈數(shù)量剛超過追訴標(biāo)準(zhǔn)，且是其二十年前通過正規(guī)途徑購買所得，購買之后一直存放與家中，其主觀惡性和社會危害性均相對較小；同時本案中雖然查明的投注金額為1001918元，但其中有部分是其自己做莊接受投注的，且被告人易景福到案后都能如實供述自己的犯罪事實，悔罪態(tài)度較好，本院決定對公訴機關(guān)的量刑建議做適當(dāng)調(diào)整。公訴機關(guān)建議對被告人吳某甲以開設(shè)賭場罪判處有期徒刑二年六個月至三年，并處罰金；對被告人吳某乙、李某以開設(shè)賭場罪判處有期徒刑二年至二年六個月，并處罰金；對被告人易某以開設(shè)賭場罪判處有期徒刑一年至一年六個月，并處罰金。經(jīng)查，公訴機關(guān)對上述四名被告人的量刑建議與被告人的罪責(zé)刑相適應(yīng)，本院決定予以采納。
鑒于被告人吳某甲、吳某乙、李某、易某到案后能如實供述自己的罪行，具有較好的悔罪表現(xiàn)，且在本案中是從犯，主觀惡性和社會危害性相對較小，沒有再犯罪的危險，宣告緩刑對所居住的社區(qū)沒有重大不良影響，本院決定對其四人適用緩刑。根據(jù)被告人易景福、吳某甲、吳某乙、李某、易某犯罪的事實，犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對于社會的危害程度，經(jīng)本院審判委員會討論決定，依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第一百二十八條第一款、第五條、第十四條、第二十五條第一款、第二十六條第一款、第二十七條、第四十二條、第四十五條、第四十七條、第五十二條、第五十三條、第六十一條、第六十二條、第六十三條第一款、第六十四條、第六十七條第三款、第六十九條、第七十二條第一款和第三款、第七十三條第二款和第三款之規(guī)定，判決如下：
裁判結(jié)果
一、被告人易景福犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑四年，并處罰金人民幣二萬元；犯非法持有彈藥罪，判處拘役五個月；數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑四年，并處罰金人民幣二萬元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2015年5月18日起至2019年5月17日止；罰金限于本判決發(fā)生法律效力后一個月內(nèi)繳納。）
二、被告人吳某甲犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑二年六個月，緩刑三年，并處罰金人民幣五千元。
（緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算；罰金限于本判決發(fā)生法律效力后一個月內(nèi)繳納。）
三、被告人吳某乙犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑二年，緩刑二年六個月，并處罰金人民幣五千元。
（緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算；罰金限于本判決發(fā)生法律效力后一個月內(nèi)繳納。）
四、被告人李某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑二年，緩刑二年六個月，并處罰金人民幣五千元。
（緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算；罰金限于本判決發(fā)生法律效力后一個月內(nèi)繳納。）
五、被告人易某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年六個月，并處罰金人民幣二千元。
（緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算；罰金限于本判決發(fā)生法律效力后一個月內(nèi)繳納。）
六、將收繳的賭具“六合彩”投注單1249張、空白“六合彩”投注單10本、“六合彩”賭博賠率表20張、手提電腦1臺、計算器4臺、手機9臺、存折本4本、生肖牌1張以及氣步槍一支、氣槍鉛彈1467發(fā)予以沒收，由公安機關(guān)處理；將收繳的賭資人民幣16900元予以沒收，上繳國庫。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向湛江市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審判人員
審判長林華景
代理審判員林弦
人民陪審員沈開妍
裁判日期
二〇一五年十二月二十九日
書記員
書記員谷曉松
