基本信息
審理法院： 九江市中級(jí)人民法院
案 號(hào)： （2015）九中刑一終字第152號(hào)
案件類型： 刑事
案 由： 開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪
裁判日期： 2015-10-12
審理經(jīng)過(guò)
九江市潯陽(yáng)區(qū)人民法院審理九江市潯陽(yáng)區(qū)人民檢察院指控原審被告人徐某甲、饒某甲、饒某乙犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪一案，于2015年6月25日作出（2015）潯刑一初字第183號(hào)刑事判決。原審被告人饒某甲不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，于2015年9月17日公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理，九江市人民檢察院指派檢察員龔健出庭履行職務(wù)，上訴人饒某甲及其辯護(hù)人張凡到庭參加訴訟。2015年8月21日至2015年9月14日為九江市人民檢察院閱卷期間?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
一審法院查明
原判查明，2013年12月初至12月9日，被告人徐某甲、饒某甲、饒某乙伙同徐新、劉道忠、胡曉龍（均已判刑）等人以贏利為目的，在九江市開(kāi)發(fā)區(qū)永安鄉(xiāng)永安村開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)，且安排專門人員為賭場(chǎng)望風(fēng)、維護(hù)賭場(chǎng)秩序、抽水等。該賭場(chǎng)一般每天安排賭局兩場(chǎng)，每場(chǎng)聚賭人員少則10余人，多則30余人，每天賭場(chǎng)內(nèi)的“抽水”金額約5000元。
案發(fā)后，被告人徐某甲、饒某乙主動(dòng)到公安機(jī)關(guān)投案，并如實(shí)供述了自己的犯罪事實(shí)。
上述事實(shí)，被告人徐某甲、饒某甲、饒某乙在開(kāi)庭審理過(guò)程中無(wú)異議，且有同案犯劉道忠、徐志龍、劉道銀及徐新的供述、證人劉某、徐某乙、李某、陽(yáng)某、江某、文某、褚某及徐樹成的證言、辨認(rèn)筆錄及照片、行政處罰決定書、檢查筆錄、現(xiàn)場(chǎng)照片、扣押物品清單、戶籍證明及抓獲經(jīng)過(guò)等證據(jù)予以證實(shí)，足以認(rèn)定。
一審法院認(rèn)為
原審法院認(rèn)為，被告人徐某甲、被告人饒某甲、被告人饒某乙無(wú)視國(guó)家法律，以營(yíng)利為目的，開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)，其行為已構(gòu)成開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，應(yīng)當(dāng)予以懲處。公訴機(jī)關(guān)指控的犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，指控的罪名成立，予以確認(rèn)。被告人徐某甲、饒某乙案發(fā)后主動(dòng)投案，并如實(shí)供述自己的罪行，是自首，依法可以從輕處罰。被告人饒某甲歸案后，如實(shí)供述自己的罪行，依法可以從輕處罰。綜合被告人徐某甲、饒某乙的犯罪情節(jié)及悔罪表現(xiàn)，對(duì)被告人徐某甲、饒某乙適用緩刑沒(méi)有再犯罪的危險(xiǎn)和在所轄社區(qū)無(wú)重大不良社會(huì)影響，故可以對(duì)被告人徐某甲、饒某乙宣告緩刑。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第六十七條第一款、第三款、第七十二條第一款、第二款、第七十三條第二款、第三款及《最高人民法院﹤關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋﹥》第一條之規(guī)定，認(rèn)定：被告人徐某甲犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑十個(gè)月，緩刑二年，并處罰金10000元；被告人饒某甲犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年，并處罰金10000元；被告人饒某乙犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑十個(gè)月，緩刑二年，并處罰金10000元。
二審請(qǐng)求情況
饒某甲上訴提出，其有自首情節(jié)，在共同犯罪中作用相對(duì)較小，系初犯，并已繳納罰金，有悔罪表現(xiàn)，請(qǐng)二審依法改判并對(duì)上訴人適用緩刑。
饒某甲的辯護(hù)人提出，1、饒某甲就開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)委托朋友打電話向港口派出所民警代為投案，該民警對(duì)其親自投案作出安排，后饒某甲被其他公安民警抓獲。饒某甲有自首意愿，且為自首做了準(zhǔn)備，歸案后如實(shí)供述了罪行，應(yīng)認(rèn)定為自首；2、饒某甲在本案中起次要或輔助作用，系從犯；3、饒某甲積極繳納罰金，確有悔罪表現(xiàn)，將其放置社會(huì)不再具有社會(huì)危害性。請(qǐng)二審依法撤銷原審量刑，改判饒某甲緩刑。
九江市人民檢察院出庭意見(jiàn)提出，對(duì)二審期間上訴人的辯護(hù)人提交的新證據(jù)的合法性及證明目的不持異議，提請(qǐng)二審法院根據(jù)證據(jù)采信情況依法判處。
本院查明
二審審理查明的犯罪事實(shí)與原審查明的犯罪事實(shí)相一致，證據(jù)經(jīng)一、二審?fù)徟e證、質(zhì)證屬實(shí)，來(lái)源合法有效，能相互印證，本院予以確認(rèn)。
二審另查明，2014年10月底饒某甲就開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)向徐某丙表示愿意自首，并委托徐某丙聯(lián)系公安機(jī)關(guān)投案。2014年11月1日徐某丙電話聯(lián)系九江縣公安局港口派出所副所長(zhǎng)陶顯名，向其表達(dá)了饒某甲因開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)想到港口派出所投案自首的意愿。經(jīng)溝通，陶顯名同意饒某甲待其處理好家務(wù)后，兩、三日內(nèi)即來(lái)投案。11月3日九江市八里湖公安分局永安派出所民警接舉報(bào)將饒某甲抓獲。
該事實(shí)有辯護(hù)人提交的以下證據(jù)予以證實(shí)：
1、九江縣公安局港口派出所出具的情況說(shuō)明，證實(shí)徐某丙于2014年11月1日打電話給港口派出所副所長(zhǎng)陶顯名，告訴其開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)的犯罪嫌疑人饒某甲想投案自首。后經(jīng)溝通，雙方約定待饒某甲處理好家務(wù)后，二至三日內(nèi)即來(lái)投案。11月3日九江市八里湖公安分局永安派出所接到舉報(bào)將饒某甲抓獲。
2、證人徐某丙的證言，證實(shí)其是饒某甲的親戚，一直勸其自首。2014年10月底饒某甲表示同意自首，并讓其幫忙聯(lián)系公安局。其就于2014年11月1日下午5點(diǎn)打電話給九江縣公安局港口派出所的副所長(zhǎng)陶顯名，說(shuō)饒某甲因開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)掛在網(wǎng)上通緝，他想到港口派出所自首是否可以，陶顯名說(shuō)可以。其就回話給饒某甲，跟他講已經(jīng)與陶所長(zhǎng)講好了，讓他到港口派出所投案。饒某甲同意了，但說(shuō)要把家里的事處理一下，過(guò)兩、三天就去自首。其晚上就把饒某甲的想法告訴了陶所長(zhǎng)，陶所長(zhǎng)表示同意，并表示歡迎其他同案犯投案。但10月3日八里湖公安分局永安派出所接到舉報(bào)，把饒某甲抓獲了。
3、手機(jī)通話記錄及手機(jī)用戶證明，證實(shí)徐某丙手機(jī)號(hào)碼156××××6666與陶顯名手機(jī)號(hào)碼182××××5555之間的通話記錄。
上述證據(jù)經(jīng)二審?fù)徟e證，控辯雙方不持異議，證據(jù)來(lái)源合法，能相互印證，本院予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為
本院認(rèn)為，上訴人饒某甲及原審被告人徐某甲、饒某乙以營(yíng)利為目的，開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)，其行為均已構(gòu)成開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪。在共同犯罪中，上訴人饒某甲及原審被告人徐某甲、饒某乙作用相當(dāng)，不宜區(qū)分主從，上訴人饒某甲及其辯護(hù)人認(rèn)為饒某甲作用相對(duì)較小，應(yīng)認(rèn)定為從犯的上訴理由及辯護(hù)意見(jiàn)與查明事實(shí)不符，本院不予采納。上訴人饒某甲有自首意愿，并委托他人代為向港口派出所電話投案，該派出所也對(duì)其自動(dòng)投案作出合理安排，后饒某甲被其他公安機(jī)關(guān)抓獲，但可視為自動(dòng)投案；到案后能如實(shí)供述罪行，應(yīng)認(rèn)定為自首，可對(duì)其從輕處罰，上訴人饒某甲及其辯護(hù)人認(rèn)為饒某甲成立自首的上訴理由與辯護(hù)意見(jiàn)有事實(shí)和法律依據(jù)，本院予以采納。上訴人饒某甲積極繳納罰金，且認(rèn)罪、悔罪，可對(duì)其酌情從輕處罰，該上訴理由及辯護(hù)意見(jiàn)正確，本院予以采納。原審被告人徐某甲、饒某乙有自首情節(jié)，可依法從輕處罰。上訴人饒某甲犯罪情節(jié)較輕，且認(rèn)罪、悔罪，經(jīng)委托調(diào)查，對(duì)上訴人饒某甲適用緩刑不至危害社會(huì)，故可對(duì)其改判緩刑。原審查明基本事實(shí)清楚，基本證據(jù)確實(shí)充分，對(duì)原審被告人徐某甲、饒某乙量刑適當(dāng)，適用緩刑正確。依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第六十七條第一款、第七十二條第一款、第三款、第七十三條第二款、第三款，《最高人民法院﹤關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋﹥》第一條，《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（二）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
二審裁判結(jié)果
一、維持九江市潯陽(yáng)區(qū)人民法院（2015）潯刑一初字第183號(hào)刑事判決中對(duì)原審被告人徐某甲、饒某乙的定罪處刑部分，即“被告人徐某甲犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑十個(gè)月，緩刑二年，并處罰金10000元；被告人饒某乙犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑十個(gè)月，緩刑二年，并處罰金10000元?！?/p>
二、撤銷九江市潯陽(yáng)區(qū)人民法院（2015）潯刑一初字第183號(hào)刑事判決中對(duì)上訴人饒某甲的定罪處刑部分，即“被告人饒某甲犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年，并處罰金10000元。”
三、上訴人饒某甲犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年，緩刑二年，并處罰金人民幣10000元。（緩刑考驗(yàn)期從判決確定之日起計(jì)算）（罰金已繳納）
本判決為終審判決。
審判人員
審判長(zhǎng)杜江星
審判員劉選奎
代理審判員歐陽(yáng)宇
裁判日期
二〇一五年十月十二日
書記員
書記員宋采紜
