審理法院： 仁懷市人民法院
案 號： （2014）仁刑初字第388號
案件類型： 刑事
案 由： 開設(shè)賭場罪
裁判日期： 2015-04-29
審理經(jīng)過
仁懷市人民檢察院以仁懷檢公刑訴（2014）329號起訴書指控被告人楊某甲、陳某甲、唐某、黃某、朱某犯開設(shè)賭場罪，于2014年11月7日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。因公訴機關(guān)提出補充偵查，本院于2014年12月31日決定延期審理，后于2015年1月31日裁定恢復(fù)審理。仁懷市人民檢察院指派檢察員吳春嬌到庭支持公訴，被告人楊某甲、陳某甲、唐某、黃某、朱某及五人的辯護(hù)人均到庭參加了訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。
一審請求情況
仁懷市人民檢察院指控：2013年10月，楊某甲、陳某甲、唐某、楊某乙、王某甲、舒某、姚某、何某、王某乙等人共同出資共300萬元合伙在仁懷市中樞街道辦事處葡萄井社區(qū)解放廣場對面盛圓商埠內(nèi)開設(shè)阿凡達(dá)動漫城。該動漫城經(jīng)營管理由陳某甲總負(fù)責(zé)，黃某協(xié)助，其他股東只出資并參與分紅，不參與管理。動漫城在開業(yè)之前，被告人楊某甲、陳某甲、唐某三人商量了動漫城的經(jīng)營范圍，商定在動漫城內(nèi)經(jīng)營普通游戲機和博彩機，陳某甲帶領(lǐng)楊某甲、何某、黃某到廣東省番禺市對動漫城經(jīng)營的游戲機進(jìn)行了考察，后陳某甲和黃某二人到廣東省番禺市購買了游戲機，同時還購買了捕魚機、轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)機、草花機、水滸傳機、水果機、推幣機、達(dá)芬奇機等各種賭博機用于在動漫城內(nèi)經(jīng)營。2013年10月28日動漫城開業(yè)后，一直正常經(jīng)營游戲機和非法經(jīng)營賭博機，2013年11月16日被仁懷市公安局查處并做行政處罰。后動漫城一直經(jīng)營普通游戲機和賭博機至2014年1月22日被仁懷市公安局再次查處，當(dāng)場查處在經(jīng)營的賭博機28臺，可供75人同時使用，另查獲一臺未安裝完成的賭博機。動漫城在開業(yè)期間總營業(yè)收入300余萬元，各股東將其中的營業(yè)款200萬元分兩次取現(xiàn)分紅。
另，被告人朱某在動漫城開業(yè)之前受廣東省番禺市游戲機廠家的委托為動漫城安裝調(diào)試賭博機，朱某安裝調(diào)試結(jié)束后，陳某甲認(rèn)為動漫城需要專業(yè)的維修人員，于是高薪聘請朱某為動漫城工作，并安排黃某與朱某一起負(fù)責(zé)對動漫城內(nèi)的游戲機和賭博機進(jìn)行維護(hù)和調(diào)試。
公訴機關(guān)認(rèn)為，五名被告人的行為均已觸犯《中華人民共和國刑法》第三百零三條之規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以開設(shè)賭場罪追究刑事責(zé)任，故向本院提起公訴，并隨案移送了全部案卷材料。
被告人楊某甲、陳某甲、唐某、黃某、朱某對公訴機關(guān)指控的罪名均不持異議，請求從輕處罰。另外，楊某甲、陳某甲均認(rèn)為自己有自首情節(jié)，且積極退贓。唐某認(rèn)為自己是因他人邀約入股，盲目投資所致。
辯護(hù)人牟承釗對公訴機關(guān)指控事實及罪名均有異議，認(rèn)為：1.仁懷市公安機關(guān)和貴陽市公安局所做認(rèn)定意見書無效。2.楊某甲有自首情節(jié)且積極退贓。3.楊某甲是名義上的法人代表，但沒有實際參與經(jīng)營管理，只應(yīng)承擔(dān)監(jiān)管不力的責(zé)任，不構(gòu)成犯罪。4.本案合法收入和違法所得應(yīng)予區(qū)分。5.楊某甲系犯罪中止。6.賭博機僅有28臺，沒有超過30臺的標(biāo)準(zhǔn)，所以不屬于情節(jié)嚴(yán)重。7.對楊某甲應(yīng)當(dāng)根據(jù)“疑罪從輕”的原則，按照開設(shè)賭場罪一般情節(jié)進(jìn)行認(rèn)定，如按照一般情節(jié)認(rèn)定，則能做好當(dāng)事人及其家屬的工作，不予上訴。
辯護(hù)人肖文遠(yuǎn)對公訴機關(guān)指控事實和罪名均有異議，認(rèn)為：1.仁懷市公安機關(guān)和貴陽市公安局所做認(rèn)定意見書無效。2.陳某甲有自首情節(jié)且積極退贓。3.認(rèn)定陳某甲為主要負(fù)責(zé)人不實，其僅是參與管理的小股東。4.本案合法收入和違法所得應(yīng)予區(qū)分。
辯護(hù)人周發(fā)建對公訴機關(guān)指控事實和罪名不持異議，認(rèn)為：唐某系受邀參股，只占有7％的股份，本案開設(shè)賭場時間較短，唐某系初犯，自愿認(rèn)罪，建議在三年以下有期徒刑幅度內(nèi)量處刑罰。
辯護(hù)人方存林對公訴機關(guān)指控事實和罪名均有異議，認(rèn)為：1.仁懷市公安機關(guān)所做認(rèn)定意見書無效。2.本案合法收入和違法所得應(yīng)予區(qū)分。3.黃某僅是協(xié)助管理，仁懷市是經(jīng)濟強縣，所以黃某并未領(lǐng)取高額報酬，不構(gòu)成犯罪。
辯護(hù)人趙溫華對公訴機關(guān)指控事實和罪名均有異議，認(rèn)為：1.仁懷市公安機關(guān)所做認(rèn)定意見書無效。2.朱某只是調(diào)試和安裝機器，沒有幫助開設(shè)賭場，也未從賭場中分得好處或高額報酬，且報酬應(yīng)當(dāng)參照廣東省的工資水平。3.本案合法收入和違法所得應(yīng)予區(qū)分。
本院查明
經(jīng)審理查明，2013年，被告人楊某甲、陳某甲經(jīng)商議，想以開設(shè)動漫城的方式盈利，楊某甲將該想法告知了楊某乙（另外處理），楊某乙便與王某甲（另案處理）找到時任仁懷市文體廣電旅游局局長的王某乙（已判決）和該局法規(guī)股股長鐘某（已判決）申辦開設(shè)動漫城的相關(guān)手續(xù)。王某乙同意并安排鐘某辦理審批手續(xù)后，楊某乙、楊某甲、陳某甲等人便商定該動漫城投資總額300萬元，按照每3萬元一股的方式，由楊某甲入股25％、楊某乙入股20％（含何某的5％）、陳某甲入股19％（含唐某的7％）、王某甲入股16％、王某乙入股10％、舒某、姚某各入股5％。募集資金后，楊某甲等人辦理了以楊某甲為法人代表的“阿凡達(dá)動漫城”（以下簡稱動漫城）的相關(guān)證照，租用仁懷市中樞街道辦事處解放廣場對面盛圓商埠原“COCO”酒吧作為開設(shè)動漫城的營業(yè)場所，并由被告人楊某甲、陳某甲、黃某和何某前往廣東省番禺市考察相關(guān)游戲機和賭博機，其后由陳某甲和黃某再次前往番禺市采購相關(guān)機器，在采購過程中遇到了被告人朱某。
采購的相關(guān)機器運抵仁懷市后，朱某受托前往仁懷市幫助安裝、調(diào)試相關(guān)機器。安裝完畢后，因動漫城開設(shè)所需，陳某甲雇請朱某留在動漫城工作，作為維護(hù)人員與黃某、張某（因達(dá)不到犯罪標(biāo)準(zhǔn)，已作行政處罰）一起負(fù)責(zé)動漫城的機器維護(hù)。
2013年10月底，動漫城開始營業(yè)。在營業(yè)期間，動漫城由陳某甲負(fù)責(zé)經(jīng)營管理，收取的款項則存入以王某甲為戶名的仁懷市農(nóng)村信用社（現(xiàn)為仁懷市茅臺農(nóng)商銀行）賬戶中，需要支取款項時由王某甲辦理。被告人唐某則負(fù)責(zé)動漫城工作人員的后勤伙食。
該動漫城從2013年11月4日到2014年1月16日經(jīng)營期間，提供具有賭博功能的電子游戲機（“捕魚機”、“轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)機”、“草花機”、“水滸機”、“水果機”、“推幣機”）給參賭人員賭博，賺取高額非法利益，2013年12月初和2014年1月初，動漫城股東按照入股標(biāo)準(zhǔn)，兩次分配盈利款紅利共200萬元。2014年1月22日，該動漫城被公安機關(guān)查獲，公安機關(guān)當(dāng)場扣押了上述電子游戲機共26部、違法所得681388.36元及相關(guān)涉案物品。經(jīng)公安部門檢驗，被扣押的26部電子游戲機均為賭博機型，能夠獨立提供84人參與賭博活動，認(rèn)定為84臺賭博機。
另查明：1.被告人楊某甲、陳某甲在案發(fā)后于2014年2月8日向公安機關(guān)自首。2.除被告人唐某外，涉案人員楊某乙、楊某甲、陳某甲、王某甲、王某乙、何某、姚某、舒某退出了違法所得共計186萬元（其中166萬元暫扣于遵義市公安局，另20萬元已經(jīng)另案判決沒收）。3.被告人黃某、朱某曾因本案于2014年1月24日被仁懷市公安局處以行政拘留十日。4.被告人陳某甲、收銀員熊某某（未成年人）曾因動漫城為他人提供賭博條件，于2013年11月16日被仁懷市公安局處以行政罰款500元。
上述事實，有以下經(jīng)當(dāng)庭舉證、質(zhì)證的證據(jù)予以證實：
1.五名被告人的戶籍證明，證明五人的出生日期和身份情況與起訴書載明一致，作案時均已達(dá)到刑事責(zé)任年齡。
2.接受刑事登記表、立案決定書，證明本案來源系仁懷市公安局在開展檢查工作時發(fā)現(xiàn)仁懷市中樞街道辦事處解放廣場對面阿凡達(dá)動漫城大廳及包房內(nèi)擺設(shè)有捕魚機等賭博工具，從而立案偵查。
3.被告人楊某甲的供述，證明：（1）自己今天（2014年2月8日）是主動來自首的。（2）楊某乙是我的姐姐，黃某是我妻子的弟弟。王某甲又叫小五，何某又叫何四。（3）2013年年初，我在瀘州碰到了陳某甲，聊天時他得知我在仁懷做生意，他說瀘州開了很多動漫城，里面除了有普通娛樂的游戲機，還有賭博的電子游戲機，后來就商量一起到仁懷開個動漫城。我們在2013年8月確定了要到仁懷開動漫城，并開始了前期準(zhǔn)備。2013年9月，楊某乙給我說在仁懷市爭取到了一個開動漫城的名額，我們就開始商量先從網(wǎng)上找名字，把阿凡達(dá)動漫城的證件辦下來，然后進(jìn)點普通游戲機應(yīng)付文化局的審批檢查，再買點賭博機擺在里面，擺賭博機是因為找錢要快點。商定后，陳某甲負(fù)責(zé)租賃場所、裝修和招聘工作人員，我負(fù)責(zé)辦理營業(yè)執(zhí)照、消防合格證、文化許可證和衛(wèi)生許可證，其中消防和文化是我辦的，工商和衛(wèi)生是楊某乙辦的。文化許可證的辦理是王某甲、楊某乙和廣電局長王某乙協(xié)調(diào)好后，由陳某甲填表，我去具體辦的。證照在2013年10月前就辦好了，然后我和陳某甲、何某、黃某到廣東省番禺市去看需要購買的游戲機種類，當(dāng)時沒有買回來，是由陳某甲他們具體負(fù)責(zé)購買。2013年10月底，動漫城就開業(yè)了。我們開的阿凡達(dá)動漫城是在中樞街道辦事處，租的以前“COCO”酒吧的位置，當(dāng)時是把轉(zhuǎn)讓費給的酒吧老板李某。（4）動漫城分為兩個區(qū)域，外面大廳擺放的是普通游戲機，里面大廳擺的是賭博機，要從吧臺旁邊的門進(jìn)去。普通游戲機大概有50多臺，賭博機是第一次購買游戲機時同時買的七八臺，主要是捕魚機、草花機等，具體數(shù)量要陳某甲才清楚。（5）普通游戲機是客人1元錢可以買2個幣進(jìn)行娛樂，賭博游戲機則是通過買幣或者持卡上分進(jìn)行賭博，客人不想賭了就根據(jù)剩余的幣和卡上的分在吧臺兌換現(xiàn)金。（6）投資的情況是當(dāng)時預(yù)計要300萬元，我投了75萬元，楊某乙投了60萬元，陳某甲投了57萬元，王某甲投了48萬元，姚某、舒某各自投了15萬元，何某投了多少我不清楚，聽王某甲說王某乙也占有股份，具體多少我不清楚。因按照每3萬元1股，所以占25％的股份，楊某乙、陳某甲、王某甲依次占20％、19％、16％，姚某、舒某各占5％。我投資的75萬元是拿給楊某乙的。總投資主要用于門面的轉(zhuǎn)讓費、裝修費和購買機子。（7）我們第一次分紅是2013年12月初，在動漫城二樓辦公室進(jìn)行的，分紅總額100萬元，按照各自股份比例分的，我分得25萬元。第二次分紅是2014年1月初，這次分紅也是100萬元，因為我在瀘州，所以我的25萬元是楊某乙轉(zhuǎn)給我的。（8）平時是陳某甲和王某甲負(fù)責(zé)經(jīng)營管理，黃某、朱某、張某負(fù)責(zé)機修，黃某的妻子孫某和陳某乙等4人負(fù)責(zé)收銀，唐某甲負(fù)責(zé)伙食。（9）得到的營業(yè)款存入王某甲在仁懷信用社開設(shè)的賬戶內(nèi)，主要來源分為三個部分，一是賣煙、小吃、飲料的收入，二是普通游戲機的收入，三是賭博機的收入，具體收入陳某甲沒有給我講，賭博機的盈利肯定是最高的。同時，王某甲是為阿凡達(dá)動漫城進(jìn)行裝修的人，用她的名字開卡一是因為當(dāng)時到仁懷來，陳某甲沒有帶身份證。二是因為既方便存營業(yè)款，又方便還王某甲的裝修款。
4.被告人陳某甲的供述，證明：（1）自己今天（2014年2月8日）是主動來自首的。（2）2013年6月初，我在瀘州市遇到楊某甲，和他閑聊中問他有什么生意可以做就告訴一聲。6月底，楊某甲喊我和他一起到仁懷市搞電玩項目，我就和他來了。當(dāng)時是我、楊某甲、唐某（我叫他唐某甲）商量后，楊某甲給楊某乙說了這個事情，楊某乙就給他朋友講了，最后我們七八個人都同意開阿凡達(dá)動漫城，就開始籌備相關(guān)事情。2013年8月時，我們找到了在中樞街道辦事處解放廣場對面盛圓商埠二樓的場地，當(dāng)時這個場地還開著酒吧，我們和他談好條件后就轉(zhuǎn)過來了，轉(zhuǎn)讓費是150萬元，先支付了40萬元給酒吧老板李某，里面的設(shè)備我去賣了。然后楊某甲找他的朋友王某甲（我們叫她五妹）來負(fù)責(zé)動漫城的裝修和廣告，商定給她87萬元左右。2013年9月底，我和楊某甲、四哥（何某）、黃某一起到廣東省番禺市考察游戲機和博彩機，10月的時候，我和黃某去買有90萬元（還有30萬元未付）的機器回來，有海洋之星捕魚機、水果機、壓分機、草花機、推幣機和娃娃機、拳擊機、投籃機、賽車機等，是我和黃某在番禺聯(lián)系的兩個貨車?yán)厝蕬训?。拉回后，游戲機是我們自己組裝的，而賭博機是朱某指導(dǎo)安裝的。第二次購買是11月，我打電話給廠家后，對方通過物流發(fā)了1臺捕魚機、1臺西游轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)機、幾臺水果機到仁懷。第三次是2014年1月，同樣是聯(lián)系后發(fā)貨過來，但這次買的1臺草花機還在安裝沒有使用。另外我還在仁懷買了2臺壞的捕魚機，為了其他機器需要零件時方便更換。（3）在動漫城中，楊某甲是法人代表，他用關(guān)系負(fù)責(zé)辦理各項手續(xù)（辦得有文化經(jīng)營許可證、衛(wèi)生證、消防證、營業(yè)執(zhí)照等），我負(fù)責(zé)日常管理、員工工資發(fā)放和營業(yè)款結(jié)算，大堂經(jīng)理王某丙負(fù)責(zé)管理員工、打考勤。機修工是朱某（工資6000元）和黃某、張某（工資3000元），收銀的有孫某、陳某丙、熊某某和另外一個姓張的女生（工資1800元），后勤是唐某（工資3000元），保安有四五個，服務(wù)員固定的有齊某、羅某、楊某丙，其他還有些工作幾天就更換的以及兩個保潔人員。除黃某和孫某是楊某甲的親戚外，其他人員是我招聘的。（4）投資的總額是300萬元，每3萬元一股。我投資了36萬，占12％，唐某的股份是算在我頭上的，他投了21萬，占7％，所以我這股占19％。楊某甲占25％，楊某乙占20％，王某甲占16％，姚某、舒某各占5％，還有仁懷文化局的那個領(lǐng)導(dǎo)占10％。（5）我們分了兩次紅，都是在辦公室。第一次是2013年12月初，按照股份比例來分的100萬元，我分得19萬，爾后回瀘州時把唐某的7萬元給了他。第二次是2014年1月初，也是分的100萬元，唐某的7萬元是他自己領(lǐng)的。（6）開業(yè)前，我拿了30萬元還王某甲的裝修款，她到信用社開了張卡存這筆款，后來這張卡就用作還款和存取營業(yè)款。動漫城的收入來自賭博機、游戲機和賣小吃的錢款。我每個月要核對動漫城的收支，一般是黃某、孫某和我核對，賭博機一般一天有一兩萬元的收入，多時超過三萬元。平時營業(yè)款由我保管，我不在時由黃某保管，存在保險柜三五天后，就由黃某拿去存入王某甲的賬戶內(nèi)，我和黃某都沒有密碼，所以支取時要王某甲去支取。（7）動漫城一共開得有兩個多月的時間，2013年11月4日自2014年1月16日期間，因為被仁懷市公安局特巡警大隊處理和員工聚餐等原因，有7天沒有營業(yè)，其他時間都是正常營業(yè)，有時24小時通宵，有時營業(yè)至凌晨3點。每天操作賭博機的少則幾人，多則十幾人。2014年1月16日，楊某甲打電話給我說瀘州的電玩被抓了，叫我注意點，我就暫時停止了賭博游戲機的經(jīng)營。（8）動漫城是在2013年10月28日開始營業(yè)，直到2014年1月22日歇業(yè)。（9）被告人陳某甲還在庭審中供述，朱某原來是出售游戲機廠方的技術(shù)人員，因所購機器多，所以聘請其留下作為機修工。平時游戲機擺放在動漫城大廳，而賭博機則放在動漫城的內(nèi)廳，分別經(jīng)營。
5.被告人唐某的供述，證明：（1）2013年的一天，我和楊某甲、陳某甲在瀘州一起喝茶，楊某甲說他們要在仁懷開動漫城，現(xiàn)正在辦手續(xù)，可以按3萬元一股讓我入股，因為我在瀘州也曾玩魚兒機輸了幾萬元，也知道開動漫城都靠這些魚兒機找錢，就同意了，后來我打了21萬元給陳某甲，在阿凡達(dá)動漫城里占7％的股份。股東還有楊某乙、楊某甲、陳某甲和王總（女，30多歲），其他就不清楚了。我得到過兩次分紅，每次7萬元。（2）阿凡達(dá)動漫城在經(jīng)營期間，楊某乙曾經(jīng)召集員工開會，主要說了些不要打架等相關(guān)事項。我主要在里面負(fù)責(zé)后勤買菜，他們給我每月4000元的工資。其他人我還認(rèn)識黃某和廣東的小朱，他們負(fù)責(zé)修機器。（3）動漫城的賭博機是陳某甲在廣東番禺購買的，一共有十多臺，擺在里面小廳經(jīng)營，主要有魚兒機、草花機、小丑樂園等機器，其他的我不清楚機型。平時多則二十人左右在賭博，少的時候只有四五人。（4）楊某甲是動漫城的法人代表，平時是陳某甲在全權(quán)管理，楊某乙只在動漫城給員工開過兩次會，王總則每次來都是找陳某甲，負(fù)責(zé)什么不清楚。
6.被告人黃某的供述，證明：（1）楊某甲是自己的姐夫。（2）2013年10月初，楊某甲打電話問我要不要去他在中樞開的阿凡達(dá)動漫城上班，我答應(yīng)后不久他就叫我一起去廣東看機子?？疾旌?，我和楊某甲、陳某甲、四哥回到了仁懷，又過了一段時間，他叫我和陳某甲一起去買機子，之后我和陳某甲買了4臺捕魚機、1臺轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)機、1臺草花機、4臺水滸機、1臺推幣機、1臺達(dá)芬奇機、3臺水果機和投籃機、抓娃娃機、跳舞機、賽車機、格斗游戲機等四十多臺機器回來，總價80多萬元。機器拉回來后，朱某就過來幫我們安裝并培訓(xùn)我們。后來因缺少技術(shù)人員，陳某甲就勸朱某留了下來。第二批機器是2013年12月份陳某甲向廣東那邊購買的，有9臺水果機、1臺西游轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)機、1臺捕魚機。第三次是陳某甲在仁懷買的2臺捕魚機。第四次是陳某甲在廣東買的1臺草花機。上述這29臺賭博機，小房間里有1臺草花機還在組裝未使用，大廳里那2臺捕魚機一直因故障未使用，其余26臺在被查處前均正常使用。（3）2013年10月28日，阿凡達(dá)動漫城就在仁懷市中樞街道辦事處人民廣場對面的一號公館旁邊開業(yè)了，以前那里是“COCO”酒吧。我在里面上班，每月5000元工資（其中1000元作為我對賬、幫助存儲營業(yè)款的工資）。楊某甲是法人代表、陳某甲負(fù)責(zé)日常管理。（4）在經(jīng)營過程中，賭博機和游戲機是分開擺放的，大部分賭博機是放在小房間里。2014年1月22日23時許，警察把阿凡達(dá)動漫城查處了。（5）每天早上10點前，收銀員要填寫收款收據(jù)，寫清總的收入，然后交給陳某甲對賬。陳某甲不在時就由我和收銀員對賬，之后將營業(yè)款交給我存在辦公室的保險柜里，單據(jù)則拿給陳某甲。我每隔幾天就把營業(yè)款拿出來存到王某甲（楊某甲的朋友，我叫她五姐）在信用社開的賬戶里。其中有兩次是我沒有時間，叫妻子孫某去存的。動漫城每天的收入中有不超過4000元是屬于游戲機和賣小吃的，而賭博機每天的收入少時幾千元，多時幾萬、十幾萬元都有。（6）2013年10月28日，機子拉回中樞后我們安裝完畢就開業(yè)了，之后在11月4日或5日賭博機才調(diào)試好，開始營業(yè)。（7）唐某就是唐某甲，他在動漫城里負(fù)責(zé)后勤。
7.被告人朱某的供述，證明：（1）2013年10月份，陳某甲和黃某到我曾經(jīng)工作的廣東省番禺市的一家專賣游戲機和博彩機的公司去購買機器，因我剛好遇到，老板就叫我到貴州給他們組裝所買的機子。安裝好后，后來陳某甲找到我，說需要我這樣的技術(shù)人員，就開我每月6000元的工資讓我在動漫城上班，負(fù)責(zé)維護(hù)機器。我們機修人員如果是通宵營業(yè)就三班倒，一人上八個小時，不通宵就上一天。（2）阿凡達(dá)動漫城是楊某甲的法人代表，陳某甲是負(fù)責(zé)人。我、黃某、張某負(fù)責(zé)維修機器，孫某、陳某丙等人負(fù)責(zé)收銀，唐某甲負(fù)責(zé)買菜等。（3）阿凡達(dá)動漫城主要經(jīng)營的賭博機有捕魚機、水果機、壓分機（包括草花機、轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)機）、推幣機等。他們第一批買的是4臺捕魚機、1臺轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)機、1臺草花機、4臺水滸機、2臺推幣機、3臺水果機。后來在2013年12月份還買得有兩次，一共有9臺水果機、1臺捕魚機、1臺西游轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)機。這些機器都分別放在大廳和里面房間。后來有臺草花機因一直未安裝完成，就一直沒用。（4）每種機型都有不同的難度可以選擇，比如捕魚機有5個檔次，調(diào)到最容易或容易時，老板就要輸錢，調(diào)到另外三個檔次，老板就會贏錢。我調(diào)過里面的西游轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)機、草花機和捕魚機。黃某和陳某甲也調(diào)過，有時陳某甲會叫我?guī)退橘€博機贏分的情況，我打開看時賭博的游戲機一般都是贏錢。
8.證人楊某乙的證言，證明：（1）陳某甲和我兄弟楊某甲關(guān)系好，他給楊某甲說開動漫城找錢，楊某甲就告訴了我。有次我和王某甲去文廣局辦事，就給王某乙局長說“融億”那里開了個動漫城，生意不錯，請他給我也批個名額，可以讓他占點股份。他同意后我就讓楊某甲來辦理剩下的審批手續(xù)。在開業(yè)前，我給王某乙說準(zhǔn)備30萬元入股，后來他把錢拿給王某甲了。我們在籌備時，陳某甲就說過除了經(jīng)營游戲機，還要打擦邊球，買賭博機好賺錢。后來他們租下了原來李某的“COCO”酒吧作為營業(yè)場所，楊某甲、陳某甲、何某、黃某先后兩次去考察和購買機器，買回來后分兩個廳擺放。（2）阿凡達(dá)動漫城投資的總額是300萬元，每3萬元一股。我占20％，但其中有5％是何某的。楊某甲占25％，陳某甲占19％，王某甲占16％，王某乙占10％，姚某、舒某各占5％。（3）共計分紅兩次，分別是2013年12月和2014年1月，每次按照股份比例分100萬元。（4）楊某甲是動漫城的法人代表、陳某甲是負(fù)責(zé)人，王某甲在仁懷信用社開得有一張卡，這張卡就放在動漫城存取盈利，因只有王某甲知道密碼，所以王某甲就作為股東代表監(jiān)管整個資金。其他員工有十多個，我只認(rèn)識黃某、孫某、朱某、唐某甲。（5）動漫城從2013年10月底開始營業(yè)，直到2014年1月20日后被公安機關(guān)查獲，其間，曾聽說在2013年11月份被查處一次，怎么處理的，我不清楚。
9.證人王某甲的證言，證明：（1）2013年7月，楊某乙給我講，她兄弟楊某甲和陳某甲去考察了電玩城，發(fā)現(xiàn)比較賺錢，仁懷市有兩個名額，她去爭取一個。2013年7、8月份，我去找王某乙?guī)兔k電子游戲廳的證，當(dāng)時他沒有明確答應(yīng)我，只是說這個事情不好辦。之后我和楊某乙請他在蒼龍山莊吃飯過程中又說這個事情，大概是楊某乙對他說幫忙把電子游戲廳的證辦下來就給他股份，他就同意了。然后他們商量好了就叫我入股，并答應(yīng)把阿凡達(dá)動漫城的裝潢拿給我做，楊某乙還給我說她已經(jīng)給王某乙講給他10％股份的事，是王某乙將30萬元打到我的賬戶上。后來我和陳某甲等人去解放廣場對面看了“COCO”酒吧作為營業(yè)地點。（2）我在仁懷農(nóng)村信用社辦得有張卡，之前用來收取他們付給我的裝修款和融資款，其中有90多萬的機子款，是楊某甲、陳某甲、何某、黃某去買的，其他的付了我的裝修款。后來在經(jīng)營動漫城過程中這張卡用來存取盈利款。一般是陳某甲或黃某在存款，每隔幾天就會存幾萬到十幾萬不等。動漫城的收入包含了賣小吃、煙等物，普通游戲機和賭博電玩機三部分，各項收入的具體情況要陳某甲、黃某和收銀員才知道。（3）入股的情況是每股3萬元，一共300萬元。其中舒某、姚某各占5％，我占16％，王某乙占10％，楊某甲占25％，楊某乙和何某一共有20％，陳某甲和唐某甲占19％。（4）一共分紅兩次，第一次是2013年12月2日，我取的111.8萬元，其中100萬元按照各個股東入股多少進(jìn)行分配，剩余11.8萬元是取出作為動漫城日常開支。第二次是2014年1月3日，我取的125萬元，其中100萬元用于分紅，另外25萬元用于動漫城日常開支。兩次分紅都是在動漫城的辦公室進(jìn)行的。王某乙的分紅第一次是交給盛某轉(zhuǎn)給他的，后一次是我直接交給王某乙的。（5）楊某甲是動漫城的法人代表。陳某甲負(fù)責(zé)具體經(jīng)營管理。楊某乙、楊某甲總負(fù)責(zé)全部事情并負(fù)責(zé)打理社會關(guān)系。我負(fù)責(zé)監(jiān)管營業(yè)款，有大額資金支出時，需要我?guī)矸葑C才能取錢，從銀行流水上看，除我以外沒有其他人取過錢。唐某甲負(fù)責(zé)后勤。（6）動漫城從2013年10月底開業(yè)，到2014年1月22日被公安機關(guān)查獲。
10.證人姚某的證言，證明我是因為楊某乙問我是否要入股阿凡達(dá)動漫城而參與的，股份總額為300萬元，我投資了15萬元，占5％的股份。我曾去阿凡達(dá)動漫城看過，有捕魚機、轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)機、草花機等，有十幾臺。這些賭博機是擺在動漫城里邊一個廳里的。動漫城從2013年11月初到2014年1月，我們一共分過兩次紅，我每次都是按照股份比例分得的5萬元。動漫城里有黃某和孫某，他們是夫妻，黃某負(fù)責(zé)維修機器，孫某是收銀員。
11.證人舒某的證言，證明阿凡達(dá)動漫城是楊某甲、陳某甲、楊某乙、王某甲等人開設(shè)的，我也投入了15萬元，占5％的股份。動漫城開在仁懷市解放廣場對面，里面經(jīng)營得有籃球機、摩托車、抓娃娃機等游戲機，這些機器放在大廳里面的，大廳中間偏里面部分?jǐn)[放得有臺捕魚機。我平時聽楊某乙、王某甲談話時就了解到動漫城里面開得有電玩賭博機，這些機子找錢快。動漫城從2013年11月開始經(jīng)營，到2014年1月，我一共分得兩次紅，每次5萬元。
12.證人何某的證言，證明自己一直在跟在楊某乙做事，在阿凡達(dá)動漫城開設(shè)前，楊某乙就問我是否要入股，因為我沒有錢，楊某乙就說她幫我出錢先把股份占著，以后賺錢再給她，所以我就在動漫城占有5％的股份。2013年8月，我和楊某甲、陳某甲、黃某一起到廣東番禺考察游戲機，當(dāng)時就看了籃球機、跳舞機等游戲機和捕魚機等，但沒有確定買哪一家的就回來了。2013年10月某天，在動漫城開業(yè)前，黃某打電話給我說機器到了，我就找了幾個搬運工到動漫城，直到第二天第二車貨到了后，就開始安裝調(diào)試。大廳里擺放得有跳舞機、摩托車、賽車、投籃機、格斗機等，還有3臺推幣機和2臺投幣的捕魚機。在大廳里面還有一個小點的廳，里面擺放有持卡上分的捕魚機、草花機等，另外一些機子我叫不出名字，都是文化部門不允許擺放的賭博游戲機。之后分過兩次紅，一次是2013年12月，另一次是2014年元旦節(jié)后，這兩次都是楊某乙分給我的，一共3萬元。
13.證人王某乙（已因犯受賄罪被判決）的證言，證明自己曾經(jīng)是仁懷市文體廣電旅游局的局長。2013年7月中旬，我在幫羅剛辦理融億電子游藝廳（該游藝廳開設(shè)賭場案已另案判決）的過程中，鐘某帶著楊某乙和王某甲（又叫王小五）來辦公室找我，說楊某乙想在中樞開一家電子游戲廳，王某甲以前就和我關(guān)系好，也在邊上說好話，我又考慮到和羅剛關(guān)系好，擔(dān)心兩家都拿給他做，他非法經(jīng)營我就不好把控，就要求她們不得利用電子游戲機賭博，同時不得接納未成年人，她們保證后，我和法規(guī)股長鐘某商量后就同意了她們的申請，并安排鐘某受理申請。最后我在鐘某報上來的材料上簽了同意辦理的意見，把阿凡達(dá)動漫城的娛樂經(jīng)營許可證辦給了楊某乙。在這次辦理過程中，楊某乙問我有沒有興趣入股，我問能不能賺到錢，她說經(jīng)營的這間游戲廳是新開發(fā)的機型，大人、小孩都喜歡，保證能夠找錢，因為楊某乙知道我在王某甲開的“鳳凰新語”歌廳里面有股份，她說比開歌廳要強得多，并稱她能經(jīng)營好，萬一虧了就把本錢還給我。我沒有答應(yīng)她，只是問她入股多少合適，她說總投資在300萬元，我入30萬元占10%的股份就行，并說等我考慮好了就直接把錢給王某甲。過了幾天，王某甲打電話問我考慮好沒有，我就安排我以前在城管局時的駕駛員盛某到我妻子那里拿了30萬元去交給王某甲。2013年11月底或12月初，王某甲拿了10萬元給盛某轉(zhuǎn)交給我，說是阿凡達(dá)動漫城分紅的錢，我就讓盛某把這筆錢存在他在建行開的戶頭上。2013年11月15日，我局執(zhí)法大隊和公安機關(guān)聯(lián)合開展文化市場巡查過程中，發(fā)現(xiàn)阿凡達(dá)動漫城可能涉賭，仁懷市公安局還對該動漫城作了罰款和停業(yè)處罰，我知道后就打電話問王某甲，為何楊某乙不守承諾，她說融億動漫城經(jīng)營得有賭博機，可以增加收入，客人也要求要有賭博機，所以楊某乙進(jìn)了賭博機來經(jīng)營，并叫我放心，這些賭博機的輸贏是可以調(diào)的，她們會把握輸贏的度，不會出大的事情。在入股該動漫城期間，我分得有兩次紅，每次10萬元，一次是2013年12月底，一次是2014年1月初的一天。當(dāng)時得知融億動漫城和阿凡達(dá)動漫城被查處后，我認(rèn)為對同一事實，公安機關(guān)已經(jīng)查處，我就不能再做處理，同時考慮到和融億動漫城羅剛的特殊關(guān)系，阿凡達(dá)這邊又是入股的，本金都沒有收回來，所以不希望事情繼續(xù)擴大，就沒有深究這個事情了。
14.證人鐘某（已因犯濫用職權(quán)罪被判決）的證言，證明：（1）自己曾經(jīng)是仁懷市文體廣電旅游局法規(guī)股股長。（2）仁懷市在融億電子游藝廳（該游藝廳開設(shè)賭場案已另案判決）公示期間，歌帝歌舞廳的老板楊某甲來找到我遞交申請，想開一家電玩城。我說要王局長同意才行，他就說已經(jīng)同意了的，經(jīng)我請示王某乙局長，王局長說他同意的，叫我收了申請，按照程序辦理。2013年9月份，我和同事羅爽去阿凡達(dá)動漫城審查驗收的時候，發(fā)現(xiàn)正在組裝的兩臺發(fā)射炮彈打魚的游戲機不在文化部的準(zhǔn)入機型目錄內(nèi)。當(dāng)時我對他們說這兩臺機子是不符合規(guī)定的，叫他們經(jīng)營過程中要小心點，至于這兩臺游戲機是不是賭博機我不是很清楚，直到被公安機關(guān)查處，新聞曝光我才知道。當(dāng)時是考慮到我和楊某甲私交很好，所以沒有認(rèn)真對待這件事，也沒有搞環(huán)評和選址審批手續(xù)。
15.證人盛某的證言，證明：（1）王某乙在城管局當(dāng)局長時，自己是他的駕駛員。因為王局長對自己比較信任，很多私事都交給我去辦，他到文體廣電旅游局當(dāng)局長后，還是經(jīng)常喊我去幫他辦事。（2）2013年8月下旬的一天，他打電話給我說他妻子要和王某甲合伙經(jīng)營阿凡達(dá)電玩城，他妻子是工行職工，不方便出面，叫我去把那30萬元交給了王某甲。（3）2013年11月底或12月初，王某甲打電話給我說分紅了，叫我去拿了10萬元回來交給王某乙，后來王某乙安排我去存到了一張他持有的以我的名義開的戶頭上。
16.證人張某的證言，證明自己是阿凡達(dá)動漫城的員工，負(fù)責(zé)維護(hù)機器，是跟著黃某和朱某學(xué)習(xí)，每個月的工資是2500元。阿凡達(dá)動漫城開設(shè)在仁懷市中樞街道辦事處葡萄井社區(qū)一號公館旁邊，里面設(shè)有兩個廳，外面主要以娛樂為主，有賽車、籃球、跳舞等游戲機，里面的大廳主要是以賭博為主，有草花機、轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)機、捕魚機等。外面的生意一天在3000元左右，而里面的生意盈利每天可以上萬元，不好的時候也有幾千元。我曾經(jīng)看見過朱某把捕魚機和草花機打開，里面有個打碼器，他輸入一些數(shù)字后就能夠看到機器輸贏的情況，然后按照陳某甲的安排把機器的難度調(diào)高，動漫城就會多贏錢。在2014年1月23日被查處以前，動漫城就開了兩個月左右的時間，法人代表是楊某甲、陳某甲在負(fù)責(zé)具體管理。后來凱里賭博案炸死人那個事情發(fā)生了，陳某甲就把里面的賭博機關(guān)了。
17.證人王某丁、譚某、萬某、羅某甲、袁某、羅某某（未成年）、劉某某（未成年）、劉某甲、李某乙、謝某、潘某、李某丙、劉某乙、徐某、吳某、黃某、張某甲、陳某丁、黃某、賀某、趙某、張某乙、許某的證言，二十三名證人均系曾參與阿凡達(dá)動漫城相應(yīng)賭博游戲機進(jìn)行賭博的人員。這些證人均證明了在阿凡達(dá)動漫城參與賭博的情況和賭博機的種類、數(shù)量、擺放地點、賭博方式及參賭其他情況。相應(yīng)證言證明內(nèi)容基本一致，且與被告人陳某甲、黃某、朱某等人供述的相應(yīng)情況一致。
18.證人孫某、陳某丙、張某丙、熊某某（未成年）的證言，四名證人均系阿凡達(dá)動漫城的收銀員。四人證明了阿凡達(dá)動漫城經(jīng)營賭博機的種類、數(shù)量、擺放地點、賭博方式及參賭人員參與賭博的其他情況，同時能夠證明參賭人員購買游戲幣或充值上分等動漫城賺取利潤的方式和移交盈利款的方式。相應(yīng)證言證明內(nèi)容基本一致，且與參賭人員證明內(nèi)容一致，也與被告人陳某甲、黃某、朱某等人供述的相應(yīng)情況一致。
19.證人何某甲的證言，證人系被告人陳某甲之妻，證明公安機關(guān)從自己家中扣押了陳某甲放在家里的一些銀行存取款單據(jù)等物品的情況。
20.現(xiàn)場勘驗檢查記錄，證明2014年1月23日和2月13日，仁懷市公安局對阿凡達(dá)動漫城進(jìn)行勘驗并扣押相關(guān)賭博游戲機、相應(yīng)賬冊、讀寫卡工具、游戲幣、vip卡等物品的情況。
21.指認(rèn)筆錄、指認(rèn)照片，證明本案被告人黃某及其他相應(yīng)人員指認(rèn)阿凡達(dá)動漫城、相應(yīng)賭博機和其他被扣押財物的情況。另證明黃某指認(rèn)的放置于內(nèi)廳的一臺8人座草花機為正在安裝狀態(tài)。
22.扣押物品決定書、扣押清單、扣押筆錄、遵義市公安局關(guān)于本案涉案資金的情況說明，證明：（1）公安機關(guān)于2014年1月22日在阿凡達(dá)動漫城現(xiàn)場扣押了營業(yè)款49150元。（2）從王某甲的仁懷市農(nóng)村信用社賬戶（卡號：6228930001076552730）內(nèi)扣押了阿凡達(dá)動漫城營業(yè)款632238.36元。（3）扣押了楊某甲退回的違法所得50萬元；陳某甲退回的違法所得24萬元；楊某乙退回的違法所得37萬元；王某甲退回的違法所得32萬元；姚某退回的違法所得10萬元；舒某退回的違法所得10萬元；何某退回的違法所得3萬元。（4）從李某處扣押的仁懷市“COCO”酒吧轉(zhuǎn)讓合同一份。（5）從王某甲處扣押的阿凡達(dá)動漫城裝修協(xié)議書一份。（6）從何某甲處扣押的阿凡達(dá)動漫城打款記錄筆記本一個、記賬本一個、中國農(nóng)業(yè)銀行存款回單三張、手機一部、身份證一張。（7）從黃洪忠處扣押的阿凡達(dá)動漫城vip卡一張。
23.證據(jù)保全決定書及保全清單，證明仁懷市公安局于2014年1月22日對在阿凡達(dá)動漫城查扣的物品進(jìn)行證據(jù)保全，其中扣押了：（1）收據(jù)13張、借條及預(yù)支條24張、筆記本（賬本）6本、現(xiàn)金續(xù)存回單聯(lián)6張、銀行轉(zhuǎn)賬回單1張、農(nóng)村信用社銀行卡1張（卡號：6228930001076552730）。（2）考勤表2張、員工工資表2張。（3）消防安全檢查合格證、娛樂經(jīng)營許可證、個體工商戶營業(yè)執(zhí)照、公共場所衛(wèi)生許可證各1張。（4）華碩電腦主機2臺、監(jiān)控主機1臺、管理系統(tǒng)光盤1張。（5）10人座捕魚機1臺、8人座捕魚機2臺、6人座捕魚機4臺、8人座草花機2臺、8人座獅王轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)機1臺、8人座西游記轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)機1臺、1人座水滸傳機4臺、1人座水果機12臺、3人坐推幣機1臺、3人座達(dá)芬奇密碼機1臺。
24.仁懷市公安局治安大隊情況說明兩份，證明本案系由貴州省公安廳治安總隊、遵義市公安局治安支隊督導(dǎo)組一行先行介入查獲，并將查獲的相關(guān)書證物品集中置放于阿凡達(dá)動漫城吧臺上，再由仁懷市公安局前往作相應(yīng)證據(jù)固定和扣押。
25.賬冊依據(jù)一百一十八張（即被扣押賬本內(nèi)頁復(fù)印件和相關(guān)收款收據(jù)），證明阿凡達(dá)動漫城經(jīng)營期間的部分營業(yè)款收支情況、參賭人員借款情況等內(nèi)容。
26.銀行流水清單一張、中國信合儲蓄業(yè)務(wù)憑證三十四張、電匯憑證五張，證明王某甲被扣押的農(nóng)村信用社賬戶存取款的情況，這一情況能夠與被告人供述的分紅情況和證人王某甲的證言相印證。
27.委托鑒定函、貴陽市公安局賭博機檢驗報告書，證明在本案庭審結(jié)束后，經(jīng)仁懷市人民檢察院委托，貴陽市公安局對本案扣押的29臺電子游戲機進(jìn)行認(rèn)定，結(jié)論為本案查獲的29臺電子游戲機均為賭博機型，除水滸機4臺、水果機12臺外，捕魚機7臺有50個獨立操作單元，應(yīng)當(dāng)按照50臺賭博機計算；草花機2臺有16個獨立操作單元，應(yīng)當(dāng)按照16臺賭博機計算；獅王轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)機1臺有8個獨立操作單元，應(yīng)當(dāng)按照8臺賭博機計算；西游記轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)機1臺有8個獨立操作單元，應(yīng)當(dāng)按照8臺賭博機計算；推幣機2臺有6個獨立操作單元，應(yīng)當(dāng)按照6臺賭博機計算。
28.辨認(rèn)筆錄二十三份，證明公安機關(guān)將相關(guān)被告人、參賭人員的照片分別交由被告人、參賭人員、動漫城工作人員相互辨認(rèn)，均辨認(rèn)出了相關(guān)需要印證的人員。
29.中國共產(chǎn)黨仁懷市紀(jì)律檢查委員會的說明，證明本案中王某乙的違法所得20萬元已經(jīng)上繳紀(jì)委（該款已經(jīng)本院另案判決沒收）。
30.仁懷市公安局行政處罰決定書三份，證明被告人黃某、朱某和張某曾因本案于2014年1月24日被仁懷市公安局決定行政拘留十日。
31.仁懷市公安局治安大隊情況說明，證明被告人楊某甲和陳某甲于2014年2月8日向仁懷市公安局治安大隊投案，仁懷市公安局民警當(dāng)日將二人移交遵義市公安局治安支隊處理。
32.行政處罰決定書一組，證明2013年11月15日，阿凡達(dá)動漫城被仁懷市公安局巡查發(fā)現(xiàn)有涉賭情況后，以陳某甲、熊某某為曹某、于某、羅某、陳某戊四人賭博提供條件為由，對上述六人進(jìn)行了罰款五百元的行政處罰。
以上證據(jù)來源合法，具有客觀性和關(guān)聯(lián)性，且證據(jù)之間相互印證，能有效證明本案事實，本院予以確認(rèn)。
關(guān)于辯護(hù)人肖文遠(yuǎn)庭審中舉出的行政許可審批表、游藝娛樂場所設(shè)立申請登記表、產(chǎn)品購銷合同及發(fā)票，用以證明阿凡達(dá)動漫城是經(jīng)過審批，而且審批中有三臺海洋之星捕魚機是通過驗收的，故屬合法開設(shè)的辯護(hù)意見，經(jīng)查，辯護(hù)人所提交的證據(jù)來源合法，能夠證明其所提阿凡達(dá)動漫城驗收環(huán)節(jié)的部分事實，但經(jīng)本院予以確認(rèn)的證據(jù)證明的正是具有審批、驗收工作職責(zé)的人員因濫用職權(quán)行為才放縱了阿凡達(dá)動漫城利用賭博機開設(shè)賭場的行為，所以對辯護(hù)人提交相應(yīng)證據(jù)用以說明的證明目的，本院不予采納。
關(guān)于辯護(hù)人牟承釗、肖文遠(yuǎn)、方存林、趙溫華所提《仁懷市公安局電子游戲設(shè)備認(rèn)定意見書》主體和程序不合法，不能認(rèn)定被告人構(gòu)成開設(shè)賭場罪的辯護(hù)意見，經(jīng)查，該認(rèn)定意見載明的送檢單位為“仁懷市公安局治安大隊”，送檢人為“吳高學(xué)、喻安鋒”，而出具該認(rèn)定意見的單位為“仁懷市公安局治安管理大隊”，認(rèn)定人為“繆榮躍、喻安鋒”，該證據(jù)系公安機關(guān)內(nèi)設(shè)機構(gòu)作出，同時送檢人與認(rèn)定人中有重復(fù)現(xiàn)象，故不符合檢驗報告要求的證據(jù)形式要件，本院不予認(rèn)定，對辯護(hù)人的相應(yīng)辯護(hù)意見，本院予以采納。
關(guān)于辯護(hù)人牟承釗、肖文遠(yuǎn)所提《貴陽市公安局賭博機檢驗報告書》不符合證據(jù)要求，同樣不應(yīng)采納的辯護(hù)意見，經(jīng)查，在庭審結(jié)束后，仁懷市人民檢察院按照《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理利用賭博機開設(shè)賭場案件適用法律若干問題的意見》第六條的規(guī)定，委托有資質(zhì)的貴陽市公安局（屬于地市級以上公安機關(guān)）重新檢驗，貴陽市公安局于2014年12月8日作出了《貴陽市公安局賭博機檢驗報告書》，該檢驗報告符合證據(jù)的形式要件，檢驗程序合法，證明內(nèi)容有效，能夠證明本案所檢驗的電子游戲設(shè)備均系賭博機，本院予以確認(rèn)，對辯護(hù)人所提相應(yīng)辯護(hù)意見，本院不予采納。
關(guān)于公訴機關(guān)指控本案被查獲的賭博機28臺，可供75人同時使用的公訴意見，經(jīng)查，公訴機關(guān)該指控已經(jīng)將公安機關(guān)查獲的29臺賭博機中正在進(jìn)行安裝調(diào)試的1臺8人座“草花機”予以排除，本院經(jīng)審理認(rèn)定的事實同樣予以了確認(rèn)，但對于剩余28臺中，現(xiàn)有證據(jù)能夠確認(rèn)由陳某甲購買，置放于動漫城大廳的2臺6人座“捕魚機”因故障一直沒有參賭人員進(jìn)行操作，故對該項指控的12臺賭博機數(shù)量應(yīng)予扣減，認(rèn)定構(gòu)成開設(shè)賭場罪的賭博機數(shù)量應(yīng)當(dāng)以本院確認(rèn)的，由貴陽市公安局作出認(rèn)定機型為賭博機的總數(shù)104臺，減去上述應(yīng)當(dāng)扣減的20臺，實際經(jīng)營的數(shù)量為84臺，對該項指控本院不予采納，應(yīng)以公訴機關(guān)委托重新檢驗認(rèn)定后本院確認(rèn)的為準(zhǔn)。
關(guān)于辯護(hù)人牟承釗、肖文遠(yuǎn)、方存林、趙溫華所提本案起訴指控的收入300余萬元中，有部分是合法收益，應(yīng)當(dāng)予以區(qū)分的辯護(hù)意見，經(jīng)查，本案中被告人楊某甲、陳某甲等人在商議開設(shè)動漫城時就已經(jīng)商定以開設(shè)合法動漫城為手段，掩蓋以賭博機開設(shè)賭場的非法目的，故對相關(guān)收益均應(yīng)認(rèn)定為違法所得，對相應(yīng)辯護(hù)意見，本院不予采納。
本院認(rèn)為
本院認(rèn)為，被告人楊某甲、陳某甲為謀取暴利，以開設(shè)動漫城為幌子，利用賭博游戲機開設(shè)賭場，二被告人的行為均已觸犯《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款的規(guī)定，構(gòu)成開設(shè)賭場罪。本案中，被告人楊某甲是犯意的主要提出者，也是主要出資者；被告人陳某甲系實際經(jīng)營管理者，也是股東之一，同時二人均是直接利益受益人，故二人在共同犯罪中，均屬主犯。本案查明二被告人設(shè)置的賭博機達(dá)84臺，超過《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理利用賭博機開設(shè)賭場案件適用法律若干問題的意見》第二條第一款第（一）項規(guī)定數(shù)量的六倍，按照該條第二款的規(guī)定，屬于“情節(jié)嚴(yán)重”，應(yīng)當(dāng)在有期徒刑三年以上七年以下的幅度內(nèi)量處刑罰，但鑒于二人在案發(fā)后有自首情節(jié)，同時在庭審中認(rèn)罪態(tài)度較好，并退出了分得的違法所得，故本院決定對二被告人均減輕處罰。關(guān)于辯護(hù)人牟承釗、肖文遠(yuǎn)所提被告人楊某甲、陳某甲具有自首、退贓情節(jié)，建議減輕處罰的辯護(hù)意見，本院予以采納。
被告人唐某在本案中入股21萬元，為本案犯罪發(fā)展提供了后勤餐飲服務(wù)的幫助，其參與經(jīng)營管理并分成，其行為同樣觸犯了《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款的規(guī)定，構(gòu)成開設(shè)賭場罪。鑒于唐某在本案中的幫助作用較小，故本院認(rèn)定唐某在本案共同犯罪中屬于從犯，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰。結(jié)合其在歸案后如實坦白犯罪事實，庭審中認(rèn)罪態(tài)度較好，本院決定對其減輕處罰，但其尚未退回違法所得的情形，在量刑時將予考量。關(guān)于辯護(hù)人周發(fā)建所提被告人唐某系受邀參與犯罪，犯罪持續(xù)時間較短，且系從犯，建議在三年以下有期徒刑幅度內(nèi)量處刑罰的辯護(hù)意見，本院予以采納。
被告人黃某、朱某為他人開設(shè)的賭場提供技術(shù)支持，二人行為同樣觸犯了《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款的規(guī)定，構(gòu)成開設(shè)賭場罪。鑒于二被告人并未直接獲取賭場利益分配，而是通過固定報酬形式向賭場提供幫助，本院認(rèn)定二人在本案共同犯罪中屬于從犯，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰。結(jié)合二人在歸案后如實坦白犯罪事實，庭審中認(rèn)罪態(tài)度較好，有悔罪表現(xiàn)，本院決定對二人減輕處罰。
關(guān)于公訴機關(guān)指控五名被告人犯開設(shè)賭場罪的罪名，本院予以確認(rèn)。對辯護(hù)人所提本案尚未達(dá)到開設(shè)賭場罪立案標(biāo)準(zhǔn)的相關(guān)辯護(hù)意見，與本院已經(jīng)審理查明的事實不符，本院不予采納。
關(guān)于辯護(hù)人牟承釗所提被告人楊某甲如果構(gòu)成開設(shè)賭場罪，則因賭博機僅有28臺，沒有超過30臺的標(biāo)準(zhǔn)，所以不屬于情節(jié)嚴(yán)重的辯護(hù)意見，經(jīng)查，首先，辯護(hù)人所引用的《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理利用賭博機開設(shè)賭場案件適用法律若干問題的意見》第二條的規(guī)定，已經(jīng)明確要超過“設(shè)置賭博機10臺以上的”標(biāo)準(zhǔn)六倍以上才屬于情節(jié)嚴(yán)重。其次，該司法解釋第二條第三款已經(jīng)明確規(guī)定“可同時供多人使用的賭博機，臺數(shù)按照能夠獨立供一人賭博活動的操作基本單元的數(shù)量認(rèn)定”，所以，本院認(rèn)定本案查獲的賭博機臺數(shù)為84臺，對辯護(hù)人所提兩點明顯違背司法解釋規(guī)定的辯護(hù)意見，本院不予采納。
關(guān)于辯護(hù)人牟承釗所提被告人楊某甲系犯罪中止的辯護(hù)意見，經(jīng)查，刑法所規(guī)定的開設(shè)賭場罪屬于一經(jīng)達(dá)到定罪標(biāo)準(zhǔn)即告既遂的犯罪行為，當(dāng)犯罪達(dá)到既遂后已并不存在中止情況，如其再次實施同種或其他犯罪，則是屬于連續(xù)犯以一罪處罰或數(shù)罪并罰的情形，故對該辯護(hù)意見本院不予采納。
關(guān)于辯護(hù)人牟承釗所提被告人楊某甲是名義上的法人代表，但沒有實際參與經(jīng)營管理，只應(yīng)承擔(dān)監(jiān)管不力的責(zé)任，不構(gòu)成犯罪的辯護(hù)意見，經(jīng)查，被告人楊某甲與陳某甲等人在開設(shè)賭場前就已經(jīng)商定了設(shè)置賭博機以賺取更高利潤的犯意，而且系犯意提出者、主要投資人、直接受益人，故對該辯護(hù)意見本院不予采納。
關(guān)于辯護(hù)人牟承釗在庭審中及辯護(hù)詞中多次提及被告人陳某甲應(yīng)當(dāng)如何定罪量刑及有其他何種量刑情節(jié)的相關(guān)辯護(hù)意見，因《最高人民法院關(guān)于適用﹤中華人民共和國刑事訴訟法﹥的解釋》第三十八條第二款規(guī)定了“一名辯護(hù)人不得為兩名以上的同案被告人，或者未同案處理但犯罪事實存在關(guān)聯(lián)的被告人辯護(hù)”，故本院對其發(fā)表的為其他被告人辯護(hù)的意見，不予評價。
關(guān)于辯護(hù)人牟承釗所提本案應(yīng)當(dāng)根據(jù)“疑罪從輕”的原則，按照開設(shè)賭場罪一般情節(jié)進(jìn)行認(rèn)定，并表示“做好當(dāng)事人及其家屬的工作，不予上訴”的意見，經(jīng)查，我國刑法并無“疑罪從輕”原則，辯護(hù)人臆造該詞于法無據(jù)，不予采納。同時，是否上訴是《中華人民共和國刑事訴訟法》賦予被告人的權(quán)利，該法第二百一十六條第三款已經(jīng)釋明“對被告人的上訴權(quán)，不得以任何借口加以剝奪”，故對辯護(hù)人的相應(yīng)意見，本院不予采納。
關(guān)于辯護(hù)人方存林、趙溫華所提被告人黃某、朱某沒有協(xié)助管理和在賭場獲取高額報酬，所以不構(gòu)成開設(shè)賭場罪的辯護(hù)意見，經(jīng)查，二被告人對本案開設(shè)賭場犯罪給予的直接幫助就是維護(hù)、修理賭博機，這一行為屬于《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理利用賭博機開設(shè)賭場案件適用法律若干問題的意見》第三條規(guī)定的“提供……技術(shù)支持”范疇，故同樣構(gòu)成開設(shè)賭場的共同犯罪，至于二被告人是否領(lǐng)取高額固定工資的認(rèn)定，不能按照辯護(hù)人所提“按廣東省的標(biāo)準(zhǔn)”或者“仁懷市是經(jīng)濟強縣”來參照，而是應(yīng)當(dāng)比照該賭場內(nèi)的其他工作人員（如收銀員、服務(wù)員、保潔員等）或同行業(yè)的相應(yīng)收入情況來綜合認(rèn)定，鑒于公訴機關(guān)并未提供其他具體證明該項指控的證據(jù)，同時本案現(xiàn)有證據(jù)能夠證明被告人黃某、朱某屬于開設(shè)賭場罪的共犯，故對辯護(hù)人所提二被告人沒有獲取高額固定工資的辯護(hù)意見予以采納，對所提不構(gòu)成犯罪的辯護(hù)意見不予采納。
據(jù)此，本院為維護(hù)社會正常管理秩序，保持良好社會風(fēng)尚，依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十六條、第二十七條、第六十七條第一款、第三款、第六十四條以及《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理利用賭博機開設(shè)賭場案件適用法律若干問題的意見》第二條、第三條、第六條和《最高人民法院關(guān)于適用財產(chǎn)刑若干問題的規(guī)定》第二條第一款、第五條之規(guī)定，判決如下：
裁判結(jié)果
一、被告人楊某甲犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑二年，并處罰金十萬元。罰金限判決生效后一個月內(nèi)繳納。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2014年2月8日起至2016年2月7日止。）
二、被告人陳某甲犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑二年，并處罰金十萬元。罰金限判決生效后一個月內(nèi)繳納。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2014年2月8日起至2016年2月7日止。）
三、被告人唐某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑一年三個月，并處罰金三萬元。罰金限判決生效后一個月內(nèi)繳納。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2014年8月13日起至2015年11月12日止。）
四、被告人黃某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑十一個月，并處罰金一萬元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2014年1月24日起至2014年12月23日止。）
五、被告人朱某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑十一個月，并處罰金一萬元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2014年1月24日起至2014年12月23日止。）
六、被告人唐某的違法所得十四萬元，予以追繳。
七、作案工具華碩牌電腦主機二臺、監(jiān)控主機一臺、管理系統(tǒng)光盤一張，予以沒收。違法所得二百三十四萬一千三百八十八元三角六分，予以沒收，上繳國庫。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向遵義市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審判人員
審判長晏祥瑛
審判員程開剛
人民陪審員方紅
裁判日期
二〇一五年四月二十九日
書記員
書記員趙小竹
