審理法院： 天峨縣人民法院
案 號： （2015）峨刑初字第86號
案件類型： 刑事
案 由： 開設(shè)賭場罪
裁判日期： 2015-11-11
審理經(jīng)過
廣西壯族自治區(qū)天峨縣人民檢察院以峨檢刑訴（2015）90號起訴書指控被告人王某、李某、韓某、莫某犯開設(shè)賭場罪，于2015年9月1日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，于2015年10月21日公開開庭審理了本案。天峨縣人民檢察院指派代檢察員丁婕出庭支持公訴。被告人王某及其辯護人韋福恩、被告人李某、韓某、莫某到庭參加了訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。
一審請求情況
廣西壯族自治區(qū)天峨縣人民檢察院指控，2014年10月份至2015年元月8日期間，以王某、李某為首，租用豪明村民的托渡船作為賭博場地開設(shè)賭場。賭船不定點的隱藏在天峨縣下老鄉(xiāng)豪明村一帶紅水河旁的小河溝內(nèi)，由快艇、大小鐵殼船每天接送賭徒來進行賭博活動。賭博以“彈寶”（即人工將桌面上的兩枚硬幣彈轉(zhuǎn)，硬幣旋轉(zhuǎn)尚未停止之前用一個碗蓋起來，打開時兩枚停轉(zhuǎn)的硬幣同面朝上為雙，不同面即為單）賭單雙的方式進行，每天賭徒人數(shù)有30人至80人不等，每天參賭的賭資高達十五、六萬至三十萬元不等，莊家抽“水錢”每天獲利七、八萬元。賭場內(nèi)由王某負責每天的場地選定、租船、雇人“抽水”放哨、發(fā)放車油費，分配“水錢”利潤等等；李某負責召集貴州羅旬縣一帶的賭徒前來賭博；韓某負責登記每天莊家投股數(shù)額及參賭，莫某負責“彈寶”。
對指控的事實，公訴機關(guān)當庭出示了物證、書證、證人證言、現(xiàn)場勘查筆錄、辨認筆錄及照片、視聽資料、被告人供述、戶籍證明等相關(guān)證據(jù)。公訴機關(guān)認為，被告人王某、李某、韓某、莫某以非法營利為目的，開設(shè)賭場并聚眾賭博。在賭場開設(shè)期間，該賭場的抽頭漁利累計最低數(shù)額應(yīng)達到250萬元人民幣，賭場賭資數(shù)額累計逾300萬元人民幣以上，參賭人員累計逾2400人次以上，影響惡劣，社會危害性大，其行為已觸犯《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款的規(guī)定，應(yīng)以開設(shè)賭場罪追究被告人的刑事責任。參照網(wǎng)絡(luò)賭博案件的相關(guān)司法解釋，本案犯罪應(yīng)認定為情節(jié)嚴重。提請本院予以懲處。
一審答辯情況
被告人王某、李某對公訴機關(guān)指控其開設(shè)賭場的事實沒有異議。但認為從2014年10月中旬開設(shè)賭場至12月中旬期間，因參賭人少，賭場經(jīng)營沒有正常運轉(zhuǎn)，時斷時續(xù)，而起訴書指控的抽頭漁利金額、累計賭資金額、參賭人數(shù)卻是按開設(shè)賭場期間的平均數(shù)估算而得出的數(shù)據(jù)，因此這些數(shù)據(jù)是不真實的，且案發(fā)后，具有自首情節(jié)，請求從輕處罰。
被告人王某的辯護人提出，被告人王某開設(shè)賭場的事實存在，但公訴機關(guān)指控被告人王某開設(shè)賭場情節(jié)嚴重，沒有事實依據(jù)和法律依據(jù)。在事實證據(jù)方面，第一，公訴機關(guān)用推算所得的三個數(shù)據(jù)來認定、指控被告人屬情節(jié)嚴重，是不確切的，亦無證據(jù)證實；第二，公訴機關(guān)認為應(yīng)參照網(wǎng)絡(luò)賭博案件的相關(guān)司法解釋來認定本案屬情節(jié)嚴重的情形，沒有法律依據(jù)。因此，本案被告人的犯罪行為不屬情節(jié)嚴重。被告人王某在犯罪后自首，依法應(yīng)予從輕處罰，且退繳了違法所得八萬元，可以酌情從輕處罰。
被告人韓某、莫某對公訴機關(guān)指控其開設(shè)賭場的事實沒有異議。對起訴書指控的抽頭漁利金額、累計賭資金額、參賭人數(shù)提出異議，認為這些數(shù)據(jù)都是參照韓某的記錄數(shù)據(jù)平均估算的，與實際不符。案發(fā)后如實供述了犯罪事實，退繳了非法獲利，請求從輕處罰。
本院查明
經(jīng)審理查明，2014年10月中旬，被告人王某、李某商量開設(shè)賭場，后王某與天峨縣下老鄉(xiāng)豪明村村民王某乙協(xié)商，租用其桂天峨渡2015號拖渡船作為賭博場地，雇用王某乙等開船接送賭徒，并負責“水錢”（指抽頭漁利）分配、費用開支管理、確定賭船停泊地點、召集天峨籍賭徒到船上賭博等。李某負責召集貴州籍賭徒到船上賭博。賭場營運后，被告人韓某（負責記錄各參股坐莊人員的入股情況）、莫某（負責“彈寶”）參與經(jīng)營，后羅某甲（另案處理）、羅某乙、王某甲、宋某等（治安處罰）先后入股坐莊。賭船游走在天峨縣下老鄉(xiāng)豪明村一帶紅水河面和岸邊，由王某乙等開船接送賭徒到船上，以“彈寶”（即莫某將兩枚硬幣旋轉(zhuǎn)，并用碗蓋起來，由賭徒猜單雙，同面為雙，不同面為單）的方式進行賭博活動。每局從贏錢的一方（莊家贏錢則不抽“水錢”）抽取百分之七歸莊家（其中百分之四十返回給入股坐莊者分配，百分之六十作為費用開支，費用開支剩余的部分歸入股人分配），從2014年10月中旬至2014年12月16日前，因參賭人較少，賭博活動間斷性進行，自2014年12月17日起至2015年1月8日止，賭博活動連續(xù)性進行。后經(jīng)群眾舉報，2015年1月8日，被告人韓某、莫某在返回途中被公安機關(guān)查獲。
另查明，2015年3月3日，被告人王某、李某主動到河池市公安局投案，如實供述了自己罪行。
認定上述事實的證據(jù)如下：
1、被告人王某的供述和辯解，2014年10月中旬，其租船開設(shè)賭場，并負責管理賭場抽取的“水錢”分配、費用支出、接送船只安排等，李某負責召集貴州籍賭徒參賭，韓某負責記錄各參股坐莊人員的入股情況，莫某負責“彈寶”，以及羅某甲、王某甲、羅某乙、韓某等入股參賭情況，每天有40人左右參賭，其非法獲利八萬元。
2、被告人李某的供述和辯解，2014年10月中旬，王某租船開設(shè)賭場、并負責賭場“水錢”分配（即從當日抽取“水錢”的百分之四十，加上莊家當日的輸贏情況來定，贏錢按入股份數(shù)分利，輸錢按入股份數(shù)攤責，當日結(jié)清）、費用開支、船只接送，其負召集貴州籍賭徒到賭船上參賭以及入股（即莊家）、韓某負責記錄各參股坐莊人員的入股情況、莫某負責“彈寶”，以及羅某甲、王某甲、羅某乙、韓某等入股參賭情況，每天有40人左右參賭。其非法獲利六萬元。
3、被告人韓某的供述的供述和辯解，2014年10月中旬，其到賭船上入股（包括朋友掛在其名下的股份，含虛掛的股份）并負責記錄各參股坐莊人員的入股情況、莫某負責“彈寶”，王某負責賭場的水錢分配、費用開支、船只接送并入股坐莊，李某負責召集貴州籍賭徒到賭船上參賭以及入股坐莊，以及羅某甲、王某甲、羅某乙、韓某等入股坐莊情況，每天有40人左右參賭。其非法獲利六萬元。
4、被告人莫某的供述的供述和辯解，2014年12月中旬，其到賭船上入股坐莊，還負責“彈寶”，王某負責賭場的“水錢”分配、費用開支、船只接送，李某負責召集貴州籍賭徒到賭船上參賭，韓某負責記錄各參股坐莊人員的入股情況，經(jīng)常性入股坐莊的人有王某、李某、韓某、羅某甲、王某甲、羅某乙、韓某、宋某等，每天有20-30人參賭。其非法獲利六萬元。
5、證人羅某甲的證言證實，2014年11月后，其到賭船上入股坐莊參賭，賭場的股東有：王某、李某、韓某、莫某、羅某甲、王某甲、羅某乙、韓某、宋某、“隊長”等。每天有30-40人參賭，水錢”由王某、李某管理分配。
6、證人王某甲的證言證實，2014年11月后，其到賭船上入股坐莊參賭，賭場的負責人是王某、李某，韓某負責記賬，莫某負責“彈寶”，每天有40-50人參賭。
7、證人羅某乙的證言證實，2014年10月后，其到賭船上入股坐莊參賭，賭場的負責人是王某、李某，每天有40-50人參賭。
8、證人韓某的證言證實，2014年11月后，其到賭船上入股坐莊參賭，賭場的負責人是王某、李某，經(jīng)常入股的人有王某、李某、韓某、莫某、羅某甲、王某甲、羅某乙、韓某等，每天有40-50人參賭。
9、證人宋某的證言證實，其去賭船上參賭六、七次，2015年1月8日參賭人數(shù)約30多人這樣。
10.證人王某乙的證言證實，2014年10月20日左右，王某與其商量，租其的拖渡船去運送工人。將船租給他后，聽別人說他用做賭博。
11、證人黃某的證言證實，2014年10月份，王某雇請其開船從貴州的紅水河鎮(zhèn)碼頭拉人到他的賭船上賭博，每天給其800-1300元不等的費用（另外還雇請王某某、岑某開船拉人），王某的賭場有時停幾天又開幾天，總共為王某拉人約二十多天，王某共付給其雇金21000元左右。
12、現(xiàn)場勘驗檢查筆錄、辨認筆錄及照片證實，公安機關(guān)對賭船的現(xiàn)場進行勘驗檢查，未發(fā)現(xiàn)有價值痕跡物證。被告人韓某對賭博現(xiàn)場視頻截圖進行了辨認；證人黃某、王某甲對賭船停泊地點進行了辨認、指認。
13、王某、李某到案經(jīng)過證實，被告人王某、李某于2015年3月3日到河池市公安局投案，并如實供述了其等人開設(shè)賭場的犯罪事實。
14、罰沒款收據(jù)、扣押決定書證實，河池市公安局分別罰沒了被告人王某、李某、韓某、莫某的賭博非法所得，其中王某被罰沒8萬元，李某被罰沒6萬元，韓某被罰沒6萬元，莫某被罰沒2萬元。韓某還另被河池市公安局扣押賭資現(xiàn)金69474元，莫某還另被河池市公安局扣押賭資現(xiàn)金1700元。
15、戶籍證明證實，被告人王某、李某、韓某、莫某犯罪時已成年，具有完全刑事責任能力。
16、天峨縣人民法院（2012）峨行初字第74號刑事判決書、釋放證明書證實，被告人王某、韓某曾因犯開設(shè)賭場罪，分別于2012年9月18日被天峨縣人民法院判處有期徒刑六個月，同年10月18日刑滿釋放。
上述證據(jù)經(jīng)法庭質(zhì)證，查證屬實，且證據(jù)來源合法，與本案有關(guān)聯(lián)，本院予以確認并作為本案的定案依據(jù)。
本院認為
本院認為，被告人王某、李某、韓某、莫某以獲取非法利益為目的，開設(shè)賭場，聚眾賭博，其行為巳觸犯《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款之規(guī)定，構(gòu)成開設(shè)賭場罪。公訴機關(guān)指控被告人王某、李某、韓某、莫某犯開設(shè)賭場罪的事實清楚，證據(jù)確實充分，指控的罪名成立，本院予以確認。對公訴機關(guān)關(guān)于本案的開設(shè)賭場犯罪期間，參賭人數(shù)眾多，抽頭漁利累計數(shù)額巨大，影響惡劣，社會危害性大，應(yīng)參照《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪案件適用法律若干問題的意見》（以下簡稱意見）第一條第四項的規(guī)定，應(yīng)認定屬于情節(jié)嚴重的公訴意見，經(jīng)查，在案沒有充分證據(jù)證實本案被告人開設(shè)賭場期間明確的參賭人數(shù)、涉及賭資或者非法獲利數(shù)額，目前所指控的相應(yīng)數(shù)額只是推算而得，據(jù)以推算的基礎(chǔ)事實也無明確證據(jù)予以證實，故推算所得的數(shù)額不應(yīng)作為加重對被告人處罰的依據(jù)。另外，上述《意見》具有明確的指向性，其目的是為打擊網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪而作出的，本案不應(yīng)參照適用。故公訴機關(guān)上述公訴意見不能成立，本院不予以采納，被告人及其辯護人相應(yīng)的辯解和辯護意見成立，本院予以采納。但本案被告人為逃避法律追究，選擇在省際邊界隱蔽位置開設(shè)賭場，在當?shù)禺a(chǎn)生了極壞影響，應(yīng)依法嚴懲。在共同犯罪中，被告人王某、李某負責賭場的日常管理和人員召集，起主要作用，系主犯，應(yīng)按其所參與的全部犯罪事實予以處罰。被告人韓某、莫某在共同犯罪中，起次要作用，系從犯，依法應(yīng)予從輕處罰，歸案后如實供述自己罪行，依法可以從輕處罰。被告人王某、韓某在刑滿釋放后未滿五年，又重新犯應(yīng)當判處有期徒刑之罪，系累犯，且前后均犯同一罪行，依法應(yīng)予從重處罰。被告人王某、李某犯罪后主動到公安機關(guān)投案，并如實供述自己罪行，系自首，依法可以從輕或者減輕處罰。王某、李某、韓某、莫某己主動退繳一定的違法所得，可酌情從輕處罰。公安機關(guān)扣押被告人韓某、莫某的賭資及四被告人退繳的違法所得贓款應(yīng)依法予以沒收，上繳國庫。為嚴肅國法，打擊賭博刑事犯罪，維護社會秩序，根據(jù)被告人王某、李某、韓某、莫某的犯罪事實、性質(zhì)、情節(jié)以及對社會的危害程度，依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條、第二十六條、第二十七條、第四十五條、四十七條、第五十二條、第五十三條、第六十二條、第六十四條、第六十五條、第六十七條、第六十一條，《最高人民法院關(guān)于適用財產(chǎn)刑若干問題的規(guī)定》第一條、第二條、第五條、第八條的規(guī)定，判決如下：
裁判結(jié)果
一、被告人王某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣一萬元；
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。罰金限于本判決發(fā)生法律效力之日起一個月內(nèi)繳納，逾期不繳納的強制繳納）
二、被告人李某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑一年零六個月，并處罰金人民幣一萬元；
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。罰金限于本判決發(fā)生法律效力之日起一個月內(nèi)繳納，逾期不繳納的強制繳納）。
三、被告人韓某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣五千元；
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。罰金限于本判決發(fā)生法律效力之日起一個月內(nèi)繳納，逾期不繳納的強制繳納）。
四、被告人莫某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑八個月，并處罰金人民幣五千元；
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。罰金限于本判決發(fā)生法律效力之日起一個月內(nèi)繳納，逾期不繳納的強制繳納）。
五、公安機關(guān)扣押被告人韓某的賭資人民幣六萬九千四百七十四元、扣押被告人莫某的賭資人民幣一千七百元，予以沒收并由扣押的公安機關(guān)上繳國庫；
六、被告人王某、李某、韓某、莫某退繳的違法所得款共計人民幣二十二萬元，予以追繳，并由收繳的公安機關(guān)上繳國庫。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向廣西壯族自治區(qū)河池市中級人民法院提起上訴。書面上訴的，應(yīng)提交上訴狀正本一份，副本三份。
審判人員
審判長鄧世倫
審判員韋光盛
人民陪審員黃光崇
裁判日期
二〇一五年十一月十一日
書記員
書記員唐衛(wèi)益
