吉林省延邊朝鮮族自治州中級(jí)人民法院
刑 事 判 決 書
（2015）延中刑再終字第10號(hào)
抗訴機(jī)關(guān)吉林省延邊朝鮮族自治州人民檢察院。
原審被告人孫某某，男，1973年3月21日出生于吉林省磐石市，漢族，初中文化，無職業(yè)，住延吉市。因涉嫌開設(shè)賭場(chǎng)罪，于2014年9月4被取保候?qū)?。因犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，于2014年11月19日被延吉市人民法院判處有期徒刑六個(gè)月，緩刑六個(gè)月，并處罰金人民幣10000元。
原審被告人孫某某犯開設(shè)賭場(chǎng)罪一案，延吉市人民法院于2014年11月19日作出（2014）延刑初字第627號(hào)刑事判決，認(rèn)定原審被告人孫某某犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑六個(gè)月，緩刑六個(gè)月，并處罰金人民幣10000元。判決已經(jīng)發(fā)生法律效力。2014年12月5日，延邊朝鮮族自治州人民檢察院以原審判決適用法律錯(cuò)誤，導(dǎo)致適用緩刑考驗(yàn)期錯(cuò)誤為由，依照審判監(jiān)督程序向本院提出抗訴。本院作出（2014）延中刑監(jiān)字第36號(hào)再審決定書，依法組成合議庭對(duì)本案進(jìn)行再審。本院于2015年7月2日公開開庭審理了本案。延邊朝鮮族自治州人民檢察院指派檢察員申金平、白國(guó)哲出庭執(zhí)行職務(wù)，原審被告人孫某某到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
延吉市人民法院原審查明，被告人孫某某于2014年6月20日左右至2014年8月28日，在延吉市建工街青山小區(qū)2號(hào)樓1樓門市房經(jīng)營(yíng)電子廳期間，在店內(nèi)擺放4臺(tái)“捕魚”機(jī)、15臺(tái)“777”老虎機(jī)（其中兩臺(tái)不能使用）等賭博機(jī)并提供籌碼，供客人進(jìn)行賭博（能同時(shí)容納45人參賭）。被告人孫某某于2014年8月29日，主動(dòng)到延吉市公安局北山派出所投案自首。
原審法院認(rèn)為：被告人孫某某違反社會(huì)管理秩序，為他人進(jìn)行賭博提供場(chǎng)所、設(shè)定賭博方式、提供賭具和籌碼，其行為已構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪。公訴機(jī)關(guān)指控的罪名成立。被告人孫某某有自首情節(jié)，可從輕或減輕處罰。根據(jù)被告人孫某某的犯罪事實(shí)、犯罪性質(zhì)、情節(jié)及對(duì)社會(huì)危害程度，對(duì)被告人孫某某依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款，第六十七條，第七十二條，第七十三條，第六十四條之規(guī)定，以被告人孫某某犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑六個(gè)月，緩刑六個(gè)月，并處罰金10000元。緩刑考驗(yàn)期限從判決確定之日起計(jì)算。罰金在本判決生效之日起三十日內(nèi)繳納?？垩涸诎傅馁€博機(jī)予以沒收。
延邊朝鮮族自治州人民檢察院抗訴認(rèn)為，《中華人民共和國(guó)刑法》第七十三第二款規(guī)定，“有期徒刑的緩刑考驗(yàn)期為原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年?！备鶕?jù)該規(guī)定，原審法院對(duì)被告人孫某某判處有期徒刑六個(gè)月，緩刑六個(gè)月，屬適用法律錯(cuò)誤，導(dǎo)致適用緩刑考驗(yàn)期錯(cuò)誤。應(yīng)予糾正。
本院再審查明，原審被告人孫某某于2014年6月20日左右至2014年8月28日，在延吉市建工街青山小區(qū)2號(hào)樓1樓門市房經(jīng)營(yíng)電子廳期間，在店內(nèi)擺放4臺(tái)“捕魚”機(jī)、15臺(tái)“777”老虎機(jī)（其中兩臺(tái)不能使用）等賭博機(jī)并提供籌碼，供客人進(jìn)行賭博（能同時(shí)容納45人參賭）。孫某某于2014年8月29日，主動(dòng)到延吉市公安局北山派出所投案自首。
認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)為原審：被告人孫某某的供述，證人姜某某、玄某某、金某甲、韓某某、金某乙的證言，延吉市公安局治安管理大隊(duì)（延）公治認(rèn)字2014第6號(hào)認(rèn)定書及圖片資料，扣押清單，身份證明，破案經(jīng)過等證據(jù)證實(shí)。
本院再審認(rèn)為，原審被告人孫某某違反社會(huì)管理秩序，為他人進(jìn)行賭博提供場(chǎng)所、設(shè)定賭博方式、提供賭具和籌碼，其行為已構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪。原審判決認(rèn)定事實(shí)及定性正確，但適用法律錯(cuò)誤。《中華人民共和國(guó)刑法》第七十三第二款規(guī)定，“有期徒刑的緩刑考驗(yàn)期為原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年”。根據(jù)該規(guī)定，原審法院對(duì)被告人孫某某判處有期徒刑六個(gè)月，緩刑六個(gè)月，違反了緩刑考驗(yàn)期不能少于一年的規(guī)定，屬適用緩刑考驗(yàn)期錯(cuò)誤，應(yīng)當(dāng)撤銷原判決，依法改判?？乖V機(jī)關(guān)的抗訴意見有理，應(yīng)予支持。經(jīng)本院審判委員會(huì)討論決定，依照最高人民法院《關(guān)于適用﹤中華人民共和國(guó)刑事訴訟法﹥的解釋》第三百八十九條“再審案件經(jīng)過重新審理后，應(yīng)當(dāng)按照下列情形分別處理：……（三）原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)沒有錯(cuò)誤，但適用法律錯(cuò)誤，或者量刑不當(dāng)?shù)?，?yīng)當(dāng)撤銷原判決、裁定，依法改判”的規(guī)定，判決如下：
一、撤銷延吉市人民法院（2014）延刑初字第627號(hào)刑事判決；
二、原審被告人孫某某犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑六個(gè)月，緩刑一年，并處罰金人民幣10000元。緩刑考驗(yàn)期從本判決確定之日起計(jì)算。罰金于判決生效之日起30日內(nèi)繳納（原審已繳納的不再繳納）。
本判決為終審判決。
審 判 長(zhǎng) 曹立紅
審 判 員 蔣先明
代理審判員 金 花
二〇一五年七月八日
書 記 員 常 紅
