廣東省潮州市中級(jí)人民法院
刑 事 判 決 書
（2015）潮中法刑二終字第30號(hào)
原公訴機(jī)關(guān)潮州市湘橋區(qū)人民檢察院。
原審判決認(rèn)定：2013年11月份，被告人劉某甲從同案人蘇利強(qiáng)（已判刑）處獲得中?！翱鞓肥帧辟€博網(wǎng)站賬號(hào)為sm215的股東級(jí)別賬號(hào)。后被告人劉某甲利用該賬號(hào)開設(shè)了ccc123、sx03等總代理權(quán)限的賬號(hào)給被告人劉某乙及劉某武（在逃），接受賭博人員的投注，從中非法獲利。
2013年11月份，被告人劉某乙從被告人劉某甲處取得上述ccc123總代理賬號(hào)后，利用該賬號(hào)開設(shè)c01、c02代理權(quán)限的賬號(hào)，其中c01代理權(quán)限賬號(hào)又開設(shè)了lwz520、hxh899、hxh520等會(huì)員賬號(hào)，c02代理權(quán)限賬號(hào)又開設(shè)了q434、q333等會(huì)員賬號(hào)，并將q333會(huì)員賬號(hào)供賭博人員劉某文賭博使用，從中非法獲利。
至2014年11月26日，公安干警根據(jù)線索在潮州市區(qū)廈寺村一出租屋抓獲被告人劉某甲，并扣押到筆記本電腦等作案工具。
根據(jù)潮州市公安司法鑒定中心的電子數(shù)據(jù)鑒定書，賬號(hào)為sm215的股東級(jí)別賭博賬號(hào)自2013年11月25日至2014年1月15日共接受投注賭資金額共計(jì)人民幣151099950元；賬號(hào)為ccc123的總代理級(jí)別賭博賬號(hào)自2013年11月25日至2014年1月15日共接受投注賭資金額共計(jì)人民幣2330500元。
上述事實(shí)，有被告人劉某甲、劉某乙及同案人蘇利強(qiáng)的供述、證人證言、檢查筆錄、證據(jù)保全清單、證據(jù)保全決定書、辨認(rèn)筆錄及相片、電子數(shù)據(jù)鑒定書、抓獲經(jīng)過(guò)、破案經(jīng)過(guò)、戶籍證明等證據(jù)證實(shí)。
根據(jù)上述事實(shí)、證據(jù)，原判認(rèn)為被告人劉某甲、劉某乙的的行為已構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪，二被告人犯罪情節(jié)嚴(yán)重，鑒其歸案后能如實(shí)供述自己的罪行，依法予以從輕處罰。根據(jù)被告人劉某乙的犯罪情節(jié)和悔罪態(tài)度，依法予以適用緩刑。依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第五十二條、第五十三條、第六十四條、第六十七條第三款、第七十二條第一款、第三款、第七十三條第二款、第三款的規(guī)定，作出如下判決：1、被告人劉某甲犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑三年四個(gè)月，并處罰金人民幣四十五萬(wàn)元。2、被告人劉某乙犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑三年，緩刑三年，并處罰金人民幣六萬(wàn)元（已繳納）。3、隨案移送的∧SUS牌及銀色蘋果牌筆記本電腦各一臺(tái)、白色手機(jī)一部，予以沒收。
上訴人劉某甲上訴稱：1、原審判決認(rèn)定上訴人開設(shè)賭場(chǎng)罪接受投注賭博金額共計(jì)151099950元證據(jù)不足，上訴人接受原審被告人劉某乙及同案人劉岳武投注的ccc123、sx03兩個(gè)賬戶的投注額只有31450850元。2、上訴人為賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理并接受投注的時(shí)間短，參賭人員少，又沒有從中進(jìn)行利潤(rùn)分成，犯罪情節(jié)較輕，請(qǐng)求二審法院對(duì)其適用緩刑。
辯護(hù)人的辯護(hù)意見與上訴意見基本一致。同時(shí)提出上訴人家庭比較困難，上有年邁多病的母親，下有年幼的孩子，均須照顧。上訴人自愿認(rèn)罪，家屬自愿繳納罰金，請(qǐng)求對(duì)上訴人給予適用緩刑。
經(jīng)審理查明，2013年11月份，上訴人劉某甲從同案人蘇利強(qiáng)（已判刑）處獲得中?！翱鞓肥帧辟€博網(wǎng)站賬號(hào)為sm215的股東級(jí)別賬號(hào)。后上訴人劉某甲利用該賬號(hào)開設(shè)了ccc123、sx03等總代理權(quán)限的賬號(hào)給被告人劉某乙及劉某武（在逃）等人進(jìn)行“快樂十分”外圍賭博，從中非法獲利。經(jīng)鑒定，自2013年11月25日至2014年1月15日止，sm215的股東級(jí)別賭博賬號(hào)共接受投注賭資金額共計(jì)人民幣151099950元。
2013年11月份，原審被告人劉某乙從上訴人劉某甲處取得上述ccc123總代理賬號(hào)后，利用該賬號(hào)開設(shè)c01、c02代理權(quán)限的賬號(hào)，其中c01代理權(quán)限賬號(hào)又開設(shè)了lwz520、hxh899、hxh520等會(huì)員賬號(hào)，c02代理權(quán)限賬號(hào)又開設(shè)了q434、q333等會(huì)員賬號(hào)，并將q333會(huì)員賬號(hào)供賭博人員劉某文賭博使用，從中非法獲利。經(jīng)鑒定，自2013年11月25日至2014年1月15日止，ccc123總代理賭博賬號(hào)共接受投注賭資金額共計(jì)人民幣2330500元。
2014年11月26日，上訴人劉某甲在其居住的潮州市區(qū)廈寺村出租屋被公安機(jī)關(guān)抓獲歸案，現(xiàn)場(chǎng)扣押筆記本電腦、手機(jī)等作案工具；同日，公安機(jī)關(guān)在潮州市區(qū)新洋路一專賣店抓獲原審被告人劉某乙。
二審審理期間，上訴人劉某甲檢舉、揭發(fā)被監(jiān)管人員朱某龍參與盜竊一飯店的犯罪行為。其檢舉事實(shí)經(jīng)公安偵查部門查證屬實(shí)。
以上事實(shí)，有下列經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證的證據(jù)證實(shí)：
1、上訴人劉某甲及原審被告人劉某乙歸案后作了與認(rèn)定事實(shí)基本一致的供述。
2、同案人蘇利強(qiáng)供述其在“中天”快樂十分外圍碼賭博網(wǎng)站開設(shè)下級(jí)賬號(hào)并接受賭博投注。其在使用的賬號(hào)sm04開設(shè)sm215股東級(jí)別賬號(hào)給“猴新”（劉某甲）使用。經(jīng)照片辨認(rèn)，同案人蘇利強(qiáng)指認(rèn)劉某甲就是使用賭博賬號(hào)的人.
3、證人劉某彬證實(shí)其從劉某甲處取得賭博網(wǎng)站總代理賬號(hào)ccc123及密碼，后交給劉某乙網(wǎng)上投注賭博。
4、證人劉某文證實(shí)其2013年11月底，劉某乙給其一個(gè)賭博賬號(hào)q333及密碼，其在家里用電腦在網(wǎng)上參與投注賭博，輸了近2萬(wàn)元。
5、檢查筆錄、證據(jù)保全清單、證據(jù)保全決定書，證實(shí)案發(fā)后，公安機(jī)關(guān)對(duì)上訴人劉某甲租住出租屋進(jìn)行搜查，扣押賭博作案的華碩牌筆記本電腦、蘋果筆記本電腦各一臺(tái)、蘋果5s手機(jī)1部。
6、光盤1個(gè)、賭博網(wǎng)站的電子報(bào)表15頁(yè)、電子數(shù)據(jù)鑒定書，證實(shí)公安機(jī)關(guān)在“中?！辟€博網(wǎng)站提取股東級(jí)別賬號(hào)sm215及下級(jí)賬號(hào)投注報(bào)表，并對(duì)電子數(shù)據(jù)進(jìn)行證據(jù)保存。上訴人劉某甲、原審被告人劉某乙對(duì)公安機(jī)關(guān)提取的電子報(bào)表予以確認(rèn)，沒有異議。
7、上訴人及原審被告人的戶籍證明、拘留證、逮捕決定書傳喚證及家屬通知書、起訴告知書、取保候?qū)彌Q定書、釋放通知書及公安機(jī)關(guān)出具的相關(guān)說(shuō)明材料。
8、上訴人劉某甲家屬提供的取保候?qū)徤暾?qǐng)書、家庭戶籍材料、疾病證明書及病歷。
9、有關(guān)上訴人劉某甲檢舉、揭發(fā)他人犯罪行為的查證函件及查證材料。
10、上訴人劉某甲戶籍地村委會(huì)出具的《請(qǐng)求書》2份，證實(shí)上訴人劉某甲家庭有母親體弱多病、二個(gè)幼兒，家庭比較困難，請(qǐng)求對(duì)劉某甲判處非監(jiān)禁刑，讓其在社會(huì)上改過(guò)自新。
本院認(rèn)為，上訴人劉某甲及原審被告人劉某乙利用互聯(lián)網(wǎng)為賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理并接受投注，情節(jié)嚴(yán)重，其行為均構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪，應(yīng)依法予以懲處。原判依據(jù)其犯罪情節(jié)對(duì)其定罪正確。
關(guān)于上訴人劉某甲及辯護(hù)人提出原判認(rèn)定上訴人開設(shè)賭場(chǎng)罪接受投注賭博金額151099950元證據(jù)不足的問(wèn)題。經(jīng)查，案發(fā)后，公安機(jī)關(guān)對(duì)上訴人劉某甲賭博作案的電腦進(jìn)行扣押，并依法提取了賭博網(wǎng)站的電子報(bào)表，該電子數(shù)據(jù)經(jīng)劉某甲、劉某乙辨認(rèn)沒有異議，且經(jīng)鑒定，賭博網(wǎng)站賬號(hào)sm215接受投注賭資金額為人民幣151099950元，上訴人及辯護(hù)人上述辯解、辯護(hù)意見不能成立，不予采納。鑒于上訴人劉某甲歸案后能認(rèn)罪，在二審審理期間檢舉揭發(fā)他人犯罪行為，經(jīng)查證屬實(shí)，有立功表現(xiàn)，依法予以從輕處罰。其家屬能積極繳納罰金，依法可酌情從輕處罰。
綜上所述，原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，定罪及適用法律正確，對(duì)原審被告人劉某乙量刑適當(dāng)，予以維持。對(duì)于上訴人劉某甲，綜合考慮其犯罪情節(jié)、立功表現(xiàn)、認(rèn)罪態(tài)度、家庭情況、社區(qū)矯正條件等，依法予以適用緩刑。
依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第六十八條、第七十二條、第七十三條、第五十二條、第五十三條、第六十四條、第六十七條第三款的規(guī)定和《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（一）項(xiàng)的規(guī)定，判決如下：
一、維持潮州市湘橋區(qū)人民法院（2015）潮湘法刑初字第80號(hào)刑事判決第二項(xiàng)、第三項(xiàng)及第一項(xiàng)的定罪部分；
二、撤銷潮州市湘橋區(qū)人民法院（2015）潮湘法刑初字第80號(hào)刑事判決第一項(xiàng)的量刑部分；
三、上訴人劉某甲犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑三年，緩刑三年，并處罰金人民幣四十五萬(wàn)元（已繳納）。
（緩刑考驗(yàn)期限從判決確定之日起計(jì)算）。
本判決為終審判決。
審 判 長(zhǎng) 林鐘彪
審 判 員 莊利民
代理審判員 張思進(jìn)
二〇一五年八月十日
書 記 員 羅 燊
