（2014）湘高法刑再終字第15號
原審上訴人（原審被告人）包震軍，綽號“包眼鏡”，男，1969年12月13日出生于湖南省株洲市，漢族，高中文化，無業(yè)，住湖南省湘潭市雨湖區(qū)大湖街*棟*樓**號。2011年9月9日因涉嫌開設(shè)賭場罪被湘潭市公安局刑事拘留，2011年10月14日被依法逮捕，2011年12月13日被湘潭市公安局決定取保候?qū)彙?br/>原審上訴人（原審被告人）何軍，曾用名何保軍，男，1970年1月30日出生于安徽省蚌埠市，漢族，高中文化，無業(yè)，戶籍所在地安徽省蚌埠市禹會(huì)區(qū)建材二村二巷18棟106號。2011年9月8日因涉嫌開設(shè)賭場罪被湘潭市公安局刑事拘留，2011年10月14日被依法逮捕，2011年12月13日被湘潭市公安局決定取保候?qū)彙?br/>原審上訴人（原審被告人）錢治友，綽號“錢三爺”，男，1964年10月15日出生于湖南省沅江市，漢族，高中文化，無業(yè)，住湖南省湘潭市岳塘區(qū)云盤花園C區(qū)*棟****房。2011年9月9日因涉嫌開設(shè)賭場罪被湘潭市公安局刑事拘留，2011年10月14日被依法逮捕，2011年12月13日被湘潭市公安局決定取保候?qū)彙?br/>湖南省湘潭縣人民法院審理湖南省湘潭縣人民檢察院指控原審被告人包震軍、何軍、錢治友犯開設(shè)賭場一案，于二○一三年三月十五日作出（2012）潭刑初字第362號刑事判決。原審被告人包震軍、何軍、錢治友不服，提出上訴。湖南省湘潭市中級人民法院于二○一三年十月十八日作出（2013）潭中刑終字第77號刑事判決。該判決已經(jīng)發(fā)生法律效力。包震軍、何軍、錢治友仍不服，向本院申訴。本院于二○一四年六月十一日分別作出（2014）湘高法刑監(jiān)字第49、51、52號再審決定，本案由本院提審。本院依法組成合議庭對本案進(jìn)行了審理?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
湖南省湘潭縣人民法院一審查明：2003年11月至2011年9月間，被告人錢治友參與開設(shè)賭場九次，非法獲利165.96萬元，被告人包震軍參與開設(shè)賭場八次，非法獲利195.51萬元，被告人何軍參與開設(shè)賭場六次，非法獲利176萬元。具體事實(shí)分述如下：
（一）2010年7月至2011年9月，被告人錢治友、包震軍、何軍伙同賴贊亦、湯壽祥、包震堅(jiān)（三人均另案處理）在湘潭市雨湖區(qū)基建營附近開設(shè)“魔幻戰(zhàn)神”電游室，經(jīng)營具有賭博功能的萬能鯊魚機(jī)、賽車機(jī)、金鑲玉等賭博電游機(jī)進(jìn)行賭博。該電游賭場的股份情況為：提供賭博機(jī)器的廣州迅捷公司占整個(gè)電游室收益的45％，余下的55％再按100％分配，其中包震軍、錢治友各占37.5％，何軍占15％，賴贊亦占10％。湯壽祥在電游室負(fù)責(zé)抄每臺游戲機(jī)的輸贏情況，統(tǒng)計(jì)營業(yè)額，包震軍則要其弟包震堅(jiān)任電游室法定代表人并負(fù)責(zé)日常管理，處理與各管理部門的關(guān)系，賴贊亦負(fù)責(zé)電游室的賬務(wù)。該賭場營業(yè)至2011年9月，被告人錢治友、包震軍分別從中非法獲利30萬余元（人民幣，下同），被告人何軍從中非法獲利60萬余元。
證明上述事實(shí)的證據(jù)有：
1、被告人供述
（1）被告人包震軍的供述證明：2009年3、4月份，經(jīng)錢治友介紹，他與從事電游賭博機(jī)技術(shù)的何軍認(rèn)識，2010年上半年，他想開個(gè)電玩城，與錢治友、何軍商談后，錢治友、何軍都同意了，后錢治友的姨姐賴贊亦聽說后也要求入股，于是，他在位于雨湖區(qū)基建營心連心超市對面的二樓租了一個(gè)860平方米的場地，開了一家叫“魔幻戰(zhàn)神”的電游城，投入資金112萬余元，均按股份出資，該電游城最多可同時(shí)容納500人玩；股份情況是：何軍占股15%，賴贊亦占股10％，他和錢治友各占股37.5％；電游城的游戲機(jī)和賭博機(jī)均由由何軍聯(lián)系廣州市迅捷公司提供，迅捷公司占總股份的40%，其余60％的股份除了人工工資、水電費(fèi)外，他們四人按內(nèi)定股份比例分紅，他本人大約賺了20萬元，“魔幻戰(zhàn)神”電游城內(nèi)有小孩玩的娛樂機(jī)100多臺，抓魚機(jī)8臺，另外就是賭博機(jī)，有2臺萬能鯊魚機(jī)、1組賽車、4臺金鑲玉，賭博機(jī)經(jīng)過專業(yè)技術(shù)人員的設(shè)計(jì)，玩家輸?shù)膸茁蔬h(yuǎn)遠(yuǎn)大于贏的幾率，簡直可說是只輸不贏，電游城的主要收入來源就是賭博機(jī)的收入，娛樂機(jī)的收入能維持電游城員工、水電、稅費(fèi)等開支就非常不錯(cuò)了?！澳Щ脩?zhàn)神”電游城的經(jīng)理是他的弟弟包震堅(jiān)和錢治友的弟弟錢志勇，看護(hù)叫周鵬，管財(cái)務(wù)的叫賴贊亦，另還請了一些收銀的、上分的服務(wù)員，每天經(jīng)營時(shí)間達(dá)十二小時(shí)，可同時(shí)容納500人同時(shí)玩，一般都有二百人在里面玩，該電游城被行政處罰過兩次的事實(shí)?？偣操嵙?2萬元。
（2）被告人錢治友的供述證明：2010年4、5月份，錢治友、包震軍、何軍三人合伙在湘潭市雨湖區(qū)基建營老湘潭日報(bào)樓上開設(shè)了“魔幻戰(zhàn)神”電游室，總投資200萬元，錢治友、包震軍各出資80萬元，何軍代表迅捷公司提供電游機(jī)器，賴贊亦投資10萬元，法人代表請了包震軍的弟弟包震堅(jiān)擔(dān)任，包震軍安排賴贊亦負(fù)責(zé)財(cái)務(wù)工作，后錢治友安排其弟弟錢志勇協(xié)助包震堅(jiān)管理該店，并辦理了相關(guān)證照手續(xù)，提供電游機(jī)器的廣州迅捷公司占股45％，錢治友、包震軍各占股20％，何軍占股10％，賴贊亦占股5％。該電游室每月可分紅7000-20000元，錢治友大約分得紅利13萬元，是包震軍或賴贊亦給的現(xiàn)金。
（3）被告人何軍的供述證明：2010年5月份，他與包震軍在湘潭市基建營開了一家電游賭博室，他（公司）占45％的股份，包震軍占55％的股份；不久他們又在湘潭市心連心超市對面開了一家“魔幻戰(zhàn)神”電游賭博室，有700平方米左右，投入40萬元裝修，他出資引進(jìn)捕魚二代賭博機(jī)10臺、馬戲團(tuán)賭博機(jī)2臺共計(jì)價(jià)值20多萬元，還有娛樂機(jī)100臺左右，價(jià)值200萬元，包震堅(jiān)當(dāng)法人、經(jīng)理，還請了10多名服務(wù)員、3名技術(shù)人員，該賭博室每天2000元至7000元的收入，月毛利20萬元，純利10萬余元；他請了湯壽祥當(dāng)會(huì)計(jì)，他付月資3000元，負(fù)責(zé)與電游賭場結(jié)算和分紅，按股份，他每月從該賭博室獲利4.5萬元，個(gè)人毛利達(dá)100余萬元，至今他獲純利總計(jì)60余萬元。
2、證人證言
（1）證人包震堅(jiān)的證言證明：2010年4月28日，包震堅(jiān)的哥哥包震軍在湘潭市雨湖區(qū)基建營花之林茶樓旁開了一家動(dòng)漫電游室，叫“魔幻戰(zhàn)神”，包震軍就要包震堅(jiān)擔(dān)任該電游室的法人代表，并承諾每月付工資2000元，包震堅(jiān)同意了，至2010年12月份，包震堅(jiān)又當(dāng)上了該電游室的經(jīng)理。該電游室是由錢治友和包震軍合伙搞起來的。
（2）證人賴贊亦的證言證明：賴贊亦是2010年7月到“魔幻戰(zhàn)神”核對帳務(wù)的。賴贊亦在該電游室入股13.8萬元。股東有包震軍、錢治友、何軍等人。該電游室有電游賭博機(jī)。經(jīng)營期間，包震軍、錢治友曾各分得紅利50萬元，何軍分得15萬元，賴贊亦分得紅利10萬元。
（3）證人龍江海的證言證明：2011年8月1日，龍江海到“魔幻戰(zhàn)神”電漫城當(dāng)技術(shù)員，“魔幻戰(zhàn)神”電漫城內(nèi)經(jīng)營多種賭博游戲機(jī)。
（4）證人羅鵬的證言證明：2011年5月份，羅鵬到“魔幻戰(zhàn)神”電漫城當(dāng)技術(shù)員，“魔幻戰(zhàn)神”電玩城內(nèi)經(jīng)營多種賭博游戲機(jī)。
（5）證人趙晶的證言證明：2010年5月份，趙晶到“魔幻戰(zhàn)神”電玩城當(dāng)服務(wù)員，她不知道老板是誰，該電玩城內(nèi)有捕魚機(jī)等游戲機(jī)。
（6）證人毛曉泉、羅溪、周來、陳文的證言證明：2011年9月8日毛曉泉、羅溪、周來、陳文在魔幻戰(zhàn)神電玩城內(nèi)進(jìn)行賭博游戲。
3、書證
（1）“魔幻戰(zhàn)神”電玩城工作人員趙晶、羅鵬、龍江海的行政處罰材料證明：2011年9月8日魔幻戰(zhàn)神電玩城被公安機(jī)關(guān)查處，趙晶等三人因?yàn)樵谀Щ脩?zhàn)神電玩城為賭博人員提供服務(wù)受到行政處罰的事實(shí)。
（2）參賭人員毛曉泉、羅溪、周來、陳文的行政處罰材料證明：2011年9月8日魔幻戰(zhàn)神電玩城被公安機(jī)關(guān)查處，毛曉泉等四人因?yàn)樵谀Щ脩?zhàn)神電玩城進(jìn)行賭博受到行政處罰的事實(shí)。
（3）湘潭市公安局扣押物品清單、電子游戲設(shè)施設(shè)備鑒定書證明：2011年9月8日，湘潭市公安局現(xiàn)場查扣“魔幻戰(zhàn)神”電玩城“車霸”機(jī)26臺、“捕魚”機(jī)2臺、極速“車霸”機(jī)3臺，并經(jīng)湘潭市文化市場綜合執(zhí)法局鑒定具有賭博功能，另扣押了該電游室的營業(yè)執(zhí)照及文化經(jīng)營許可證正本。
上述證據(jù)均由公訴機(jī)關(guān)當(dāng)庭宣讀、出示，并經(jīng)庭審質(zhì)證。對于公訴機(jī)關(guān)關(guān)于被告人錢治友、包震軍各非法獲利42萬元、被告人何軍非法獲利100萬元的指控，經(jīng)查，被告人錢治友、何軍在其合法開設(shè)的電游室內(nèi)非法經(jīng)營賭博電游機(jī)，其獲利有一部分并非違法所得，根據(jù)被告人錢治友、包震軍、何軍的供述及證人賴贊亦的證言可以確定被告人錢治友、包震軍各獲利50多萬元，何軍獲利100多萬元，另根據(jù)錢治友、包震軍、何軍的供述及其辯解可以確定該電游室依靠賭博的非法獲利占總收入的五分之三，據(jù)此，可以確認(rèn)被告人錢治友非法獲利的數(shù)額為30萬元、被告人包震軍非法獲利的數(shù)額為30萬元、被告人何軍非法獲利的數(shù)額為60萬元。公訴機(jī)關(guān)指控的其余事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，予以確認(rèn)。
（二）2010年6月至2011年9月，被告人錢治友、包震軍、何軍伙同楊成輝（另案處理）、賴贊亦在湘潭縣易俗河鎮(zhèn)牛頭嶺轉(zhuǎn)盤附近開設(shè)“歡樂谷”動(dòng)漫城，經(jīng)營具有賭博功能的萬能鯊魚機(jī)、3D賭博機(jī)等電游賭博機(jī)進(jìn)行賭博。該電游賭場的股份情況為：提供機(jī)器的廣州迅捷公司占整個(gè)電游室收益的40％，余下的60%收益再按100％分配，其中，楊成輝占50％，錢治友、包震軍、何軍共占50％（這50％股份中包震軍、錢治友、何軍各占30％，賴贊亦占10％）。2011年7月，錢治友、包震軍等人因有其他電游賭場要經(jīng)營，遂將四人共同占有的50％股份中的20％的股份以16.68萬元轉(zhuǎn)讓給楊成輝，即楊成輝占有70％的股份，錢治友、包震軍等四人按之前的比例分剩下的30％股份。該賭場營業(yè)至2011年9月，錢治友、包震軍分別從中非法獲利各6萬元，何軍從中非法獲利30萬元。
證明上述事實(shí)的證據(jù)有：
1、被告人的供述
（1）被告人錢治友的供述證明：2010年6月包震軍伙同錢治友、楊成輝、何軍在湘潭縣易俗河牛頭嶺轉(zhuǎn)盤附近開設(shè)了“歡樂谷”電游室，經(jīng)營賭博機(jī)進(jìn)行賭博。電游室的股份情況為：提供機(jī)器的廣州迅捷公司占整個(gè)電游室收益的40％，余下的60％股份中，楊成輝占50％，錢治友和包震軍務(wù)占20％，何軍占10％。后經(jīng)過楊成輝與他們協(xié)商，減少了他們的股份。賭場營業(yè)至9月，錢治友從中非法獲利8萬元左右。
（2）被告人包震軍的供述證明：2010年6、7月初至2011年9月初，在湘潭縣易俗河鎮(zhèn)牛頭嶺轉(zhuǎn)盤附近開設(shè)“歡樂谷動(dòng)漫城”，該電游城的股東是錢治友、何軍、包震軍、楊成輝、賴贊亦五人，最初的股份情況是：楊成輝占總股份的50％，錢治友、何軍、包震軍各占50％的總股份中的30％，賴贊亦占5％，該電游室放置了二臺萬能鯊魚機(jī)、一級六人3D機(jī)等賭博機(jī)，由何軍提供技術(shù)支持，包震軍請了其弟包震堅(jiān)任經(jīng)理，先由何軍分走總利潤的40％，余下的60％利潤再由五人按股分配，至2011年7月份的樣子，包震軍、錢治友、何軍將其共計(jì)20％的股份轉(zhuǎn)讓給了楊成輝，楊成輝就占70％的股份了，包震軍、錢治友、何軍各占9％，賴贊亦占3％，法人代表和經(jīng)理是李鑫海，周建新當(dāng)副班經(jīng)理，賴贊亦管帳，2010年7、8月份的樣子，第一次分紅情況是，楊成輝分得16.8萬余元，包震軍、錢治友、何軍分得5萬元左右，賴贊亦分得2萬元左右，何軍還先分得20萬元，后來還分過1萬元，包震軍共分得6萬元左右紅利的事實(shí)。
（3）被告人何軍的供述證明：2010年6月份，“歡樂谷動(dòng)漫城”開張，包震軍、錢治友、何軍、楊成輝共占該動(dòng)漫城60％的股份，其余40％的股份提供設(shè)備的迅捷公司占有（并由何軍代表持有），何軍再占有10％的股份，他們放置了六臺捕魚達(dá)人、二臺萬能鯊魚機(jī)、二臺馬戲團(tuán)、五臺斗地主等電游賭博機(jī)在該動(dòng)漫城經(jīng)營，賭博機(jī)的賠率為1至200倍不等，投幣一個(gè)為人民幣0.5元，應(yīng)當(dāng)押5元以上500元以下，還有技術(shù)人員每天將電游賭博機(jī)的難易程度調(diào)至一直處于盈利狀態(tài)，何軍負(fù)責(zé)技術(shù)，賴贊亦管帳，迅捷公司還安排過一個(gè)叫“小磊”的人管技術(shù)維修，經(jīng)營期間，除去開支，何軍分了4萬元紅利，迅捷公司分了30多萬元紅利，其他人分紅利的情況不知道的事實(shí)。
2、證人證言
（1）證人賴贊亦的證言證明：賴贊亦是2010年7月到“歡樂谷”入股11000元的，不參加管理。老板有楊成輝、包震軍、錢治友、何軍等人。經(jīng)營期間，賴贊亦分紅1.8萬元，包震軍、錢治友、何軍均分得紅利2.7萬元，楊成輝分紅20多萬元。該電游室內(nèi)有電游賭博機(jī)。
（2）證人胡燦的證言證明：胡燦于2011年6月10日到“歡樂谷”電游室做技術(shù)員。該電游室還有齊友山、黃屹恒、歐陽鵬、杜磊是技術(shù)人員。該電游室有3臺大白鯊、10臺捕魚機(jī)、1臺3D動(dòng)漫等賭博游戲機(jī)。老板有幾個(gè)，只認(rèn)識一個(gè)叫楊成輝的。電游賭博機(jī)是廣州市迅捷公司生產(chǎn)的。看場子的叫周志勇。
（3）證人戴雙雙的證言證明：2011年9月1日，戴雙雙由葛湘通過“包總”介紹到“歡樂谷”電游室當(dāng)經(jīng)理。老板是“楊總”、“包總”。該電游室內(nèi)有9臺捕魚機(jī)、6臺斗地主、3臺飛禽走畜等電游賭博機(jī)。估計(jì)每月盈利一至二萬元。
（4）證人郭秀輝的證言證明：2011年8月29日郭秀輝到“歡樂谷”電游室當(dāng)服務(wù)員。該電游室內(nèi)有電游賭博機(jī)。
（5）證人劉季紅的證言證明：2011年8月29日劉季紅到“歡樂谷”電游室當(dāng)領(lǐng)班。老板叫李鑫海。該電游室內(nèi)有9臺捕魚機(jī)、3臺大白鯊、6臺斗地主等電游賭博機(jī)。
（6）證人汪幸、楚寧、何恩的證言證明：2011年9月1日汪幸、楚寧、何思到“歡樂谷”電游室當(dāng)服務(wù)員。該電游室內(nèi)有馬戲團(tuán)等電游賭博機(jī)。老板是個(gè)姓楊的男子。
（7）證人劉利霞、劉伶俐、陳孟軍、王春強(qiáng)、陳意安的證言證明：2011年9月8日，劉利霞、劉伶俐、陳孟軍、王春強(qiáng)、陳意安在“歡樂谷”電游室進(jìn)行賭博游戲。
3、書證
（1）“歡樂谷”電玩城工作人員胡燦、戴雙雙、郭秀輝、劉季紅的行政處罰材料證明：2011年9月8日歡樂谷電玩城被公安機(jī)關(guān)查處，趙晶等四人因?yàn)樵跉g樂谷電玩城為賭博人員提供服務(wù)受到行政處罰的事實(shí)。
（2）“歡樂谷”電玩城的審核登記資料證明：歡樂谷電玩城于2010年8月30日成立，法人代表是李鑫海。
（3）合作協(xié)議證明：2011年1月1日，被告人包震軍投資60萬元進(jìn)入“歡樂谷”電玩城與楊成輝合伙經(jīng)營該電游室，合伙期限二年。
上述證據(jù)均由公訴機(jī)關(guān)當(dāng)庭宣讀、出示，并經(jīng)庭審質(zhì)證。被告人錢治友、包震軍及其辯護(hù)人對公訴機(jī)關(guān)指控的非法獲利數(shù)額有異議，經(jīng)查，公訴機(jī)關(guān)指控被告人錢治友、包震軍非法獲利的數(shù)額（分別為6萬元、6萬元和30萬元）有被告人錢治友、包震軍、何軍相互吻合的供述、證人賴贊亦、戴雙雙的證言等證據(jù)予以證實(shí)，對被告人錢治友、包震軍、何軍及其辯護(hù)人的該辯護(hù)和辯解意見，不予采納。公訴機(jī)關(guān)指控的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，予以確認(rèn)。
（三）2009年7月至2011年9月，被告人錢治友、包震軍、何軍伙同胡強(qiáng)、周波（二人另案處理）、賴贊亦、湯壽祥在湘潭市雨湖區(qū)南盆嶺路口附近開設(shè)了“樂繽紛”動(dòng)漫電游室，經(jīng)營具有賭博功能的萬能鯊魚機(jī)、明星97游戲機(jī)、3D賽車機(jī)等電游賭博機(jī)進(jìn)行賭博。被告人錢治友、包震軍分別從中非法獲利27萬元，被告人何軍從中非法獲利20萬元。
以上事實(shí)，有以下證據(jù)予以證明：
1、被告人供述
（1）被告人錢治友的供述證明：2010年7月至2011年9月，錢治友與人合伙在湘潭市雨湖區(qū)韶山西路開設(shè)了“樂繽紛電游室”，首先，“樂繽紛電游室”的法人代表是戴震天，2011年6月份，“樂繽紛電游室”被公安機(jī)關(guān)處罰后，法人代表就換成胡強(qiáng)，這都是包震軍安排的。
（2）被告人包震軍的供述證明：2009年7月份，包震軍、錢治友、何軍三人商量在湘潭市雨湖區(qū)南盤嶺路口附近開設(shè)“樂繽紛”動(dòng)漫電游室，包震軍、錢治友各投入14.4萬元，各占40％的股份，何軍投入7.2萬元，占20％的股份，周波、胡強(qiáng)負(fù)責(zé)日常管理，賴贊亦任會(huì)計(jì)，何軍還請了湯壽祥負(fù)責(zé)技術(shù)工作，該電游室到2011年9月8日被公安機(jī)關(guān)查獲，在經(jīng)營期間，包震軍、錢治友各獲利27萬余元，何軍可能有幾十萬元的紅利的事實(shí)。
（3）被告人何軍的供述證明：2009年5月份，包震軍、錢治友、何軍商量在湘潭市雨湖區(qū)南盤嶺開設(shè)電游賭博室，后由何軍投資7.2萬元，占股20％，錢治友、包震軍各投資14.4萬元，各占股40％，開設(shè)了“樂繽紛動(dòng)漫城”，當(dāng)年7月份開張，何軍采購了15臺明星97、一組8臺3D賽車、3臺捕魚機(jī)、1臺萬能鯊魚機(jī)放置在該動(dòng)漫城經(jīng)營，迅捷公司先占有20％的利潤（實(shí)際上是何軍得了），余下的再按股分紅，經(jīng)營期間，何軍分了10多萬元紅利。何軍管機(jī)器維修，如有麻煩，就由包震軍、錢治友負(fù)責(zé)處理。
2、證人證言
（1）證人包震堅(jiān)的證言證明：2010年4、5月份，包震堅(jiān)的哥哥包震軍在湘潭市南盤嶺附近路口開了一家“樂繽紛”電游室，包震軍就要包震堅(jiān)在該電游室當(dāng)經(jīng)理（名義上的老板），月薪2000元（在魔幻戰(zhàn)神的工資另算），當(dāng)時(shí)還有一個(gè)經(jīng)理叫周波，包震堅(jiān)與周波兩輪流管事，該電游室每天的營業(yè)額2000元至4000元的樣子，其工資是通過賴贊亦發(fā)給包震堅(jiān)的。
（2）證人賴贊亦的證言證明：賴贊亦是2011年3月到“樂繽紛”電游室核對帳務(wù)共六次。老板是錢治友、包震軍、何軍。該電游室內(nèi)有電游賭博機(jī)。經(jīng)營期間，包震軍、錢治友各分紅18萬元，何軍分紅9萬元。
（3）證人周波的證言證明：周波是2011年5月到“樂繽紛”電游室當(dāng)經(jīng)理的。該電游室內(nèi)設(shè)置有打魚機(jī)、明星97、萬能鯊魚機(jī)、彬彬有禮等電游賭博機(jī)。證照上的法人是錢志勇，真正的老板是錢治友和包震軍，胡強(qiáng)做法人代表（無股），會(huì)計(jì)是賴贊亦。該電游室是2010年5、6月份的樣子開張，該電游室最先是戴震天的。
（4）證人楊成輝的證言證明：2010年6月份，楊成輝提供場地、投入資金10萬元，與包震軍合伙在湘潭縣易俗河鎮(zhèn)牛頭嶺金湘大廈三樓楊成輝原“水晶之戀網(wǎng)吧”空出地開設(shè)了“樂繽紛”電游室。由包震軍負(fù)責(zé)管理，楊成輝只認(rèn)分紅。李星強(qiáng)和周建新當(dāng)經(jīng)理。楊成輝占股50％，包震軍占股50％，2011年7月，包震軍將其20％的股份以16.68萬元轉(zhuǎn)讓給楊成輝，故，楊成輝占股70％，包震軍占股30％。里面放置有捕魚達(dá)人、萬能鯊魚機(jī)、馬戲團(tuán)、斗地主、六人3D等電游賭博機(jī)。電游室的收入有40％應(yīng)付給機(jī)器提供者，一個(gè)姓何的安徽人，余下的60％的收入由楊、包按股分配。楊成輝共分紅20萬元左右。
（5）證人伍志鑫的證言證明：2011年4月起擔(dān)任“樂繽紛”電游室的技術(shù)員，負(fù)責(zé)電游賭博機(jī)的打碼、報(bào)碼工作。至2011年9月8日停止。
（6）證人胡強(qiáng)的證言證明：2011年7月20日，胡強(qiáng)從戴震天手中接管經(jīng)營“樂繽紛”電游室。該電游室內(nèi)有“彬彬有禮”、“3D”、“明星97”、“飛禽走畜”等電游賭博機(jī)。周波當(dāng)經(jīng)理。經(jīng)營一個(gè)半月，盈利1.5萬元。
（7）證人周波的證言證明：2011年6月份，周波到“樂繽紛”電游室當(dāng)經(jīng)理。該電游室有捕魚機(jī)、萬能鯊魚機(jī)等電游賭博機(jī)。老板是胡強(qiáng)。
（8）證人李紅玉、楊春秀、陳玉的證言證明：李紅玉、楊春秀在“樂繽紛”電游室當(dāng)服務(wù)員。電游室內(nèi)有電游賭博機(jī)?，F(xiàn)任老板是胡強(qiáng)，證照上的老板叫錢志勇（前任）。
（9）證人張國義的證言證明：2011年9月8日，他看見劉維在“歡樂谷”動(dòng)漫城玩電游賭博機(jī)。
（10）證人戴震天的證言證明：2010年10月份，戴震天接手經(jīng)營“樂繽紛”動(dòng)漫城，與包震堅(jiān)各占50％的股份，至2011年5月包震堅(jiān)退股，后由戴震天一人經(jīng)營。戴震天一人經(jīng)營過程中，設(shè)置了一臺萬能鯊魚機(jī)進(jìn)行賭博經(jīng)營。周波當(dāng)經(jīng)理。
（11）證人李昊、李國奇、易連松、劉志偉、黃紅旗的證言證明：2011年6月9日，李昊、李國奇、易連松、劉志偉、黃紅旗在“樂繽紛”動(dòng)漫城進(jìn)行賭博游戲。
（12）證人王春泉、劉為、李昊、譚強(qiáng)、盧貝、馬冠群、李志君的證言證明：2011年9月8日，王春泉、劉為、李昊、譚強(qiáng)、盧貝、馬冠群、李志君在“樂繽紛”動(dòng)漫城進(jìn)行賭博游戲。
3、書證
（1）湘潭市公安局扣押物品清單、電子游戲設(shè)施設(shè)備鑒定書證明：2011年9月8日，湘潭市公安局在查處“樂繽紛”動(dòng)漫城時(shí)依法扣押營業(yè)執(zhí)照一本、電腦游戲機(jī)主板19塊、電游主機(jī)一臺，并經(jīng)湘潭市文化市場綜合執(zhí)法局鑒定鑒定具有賭博功能。
（2）“樂繽紛”動(dòng)漫城的審核登記資料證明：“樂繽紛”動(dòng)漫城于2011年5月19日成立，法人代表是錢志勇。
（3）湘潭市公安局直屬公安分局行政處罰材料證明：“樂繽紛”動(dòng)漫城設(shè)置了“萬能鯊魚”電游機(jī)（經(jīng)湘潭市文化市場綜合執(zhí)法局鑒定為具有賭博功能的電子游戲機(jī)）與顧客進(jìn)行賭博，2011年6月23日被湘潭市公安局直屬公安分局查處，“樂繽紛”動(dòng)漫城被處以停業(yè)整頓三個(gè)月的處罰。
（4）“樂繽紛”動(dòng)漫城工作人員李紅玉、楊春秀的行政處罰材料證明：2011年9月8日“樂繽紛”動(dòng)漫城被公安機(jī)關(guān)查處，李紅玉等二人因在“樂繽紛”動(dòng)漫城為賭博人員提供服務(wù)受到行政處罰的事實(shí)。
（5）參賭人員李昊、李國奇、易連松、劉志偉、黃紅旗的行政處罰材料證明：2011年6月9日“樂繽紛”動(dòng)漫城被公安機(jī)關(guān)查處，李昊等五人因在“樂繽紛”動(dòng)漫城內(nèi)進(jìn)行賭博受到行政處罰的事實(shí)。
（6）參賭人員王春泉、劉為、李昊、譚強(qiáng)、盧貝、馬冠群、李志君的行政處罰材料證明：2011年9月8日“樂繽紛”動(dòng)漫城被公安機(jī)關(guān)查處，王春泉等七人因?yàn)樵凇皹防_紛”動(dòng)漫城進(jìn)行賭博受到行政處罰的事實(shí)。
上述證據(jù)均由公訴機(jī)關(guān)當(dāng)庭宣讀、出示，并經(jīng)庭審質(zhì)證。被告人錢治友、包震軍、何軍及其辯護(hù)人對公訴機(jī)關(guān)指控的非法獲利數(shù)額有異議，經(jīng)查，公訴機(jī)關(guān)指控被告人錢治友、包震軍、何軍非法獲利的數(shù)額（分別為27萬元、27萬元和20萬元）有被告人錢治友、包震軍、何軍相互吻合的供述、證人楊成輝、賴贊亦、胡強(qiáng)、周波的證言等證據(jù)予以證實(shí)，對被告人錢治友、包震軍、何軍及其辯護(hù)人的該辯護(hù)和辯解意見，不予采納。公訴機(jī)關(guān)指控的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，予以確認(rèn)。
（四）2008年5月1日，鄭偉文（已判刑）與被告人錢治友、何軍三人共同開設(shè)“英雄城市動(dòng)漫城”。被告人何軍負(fù)責(zé)提供電游機(jī)設(shè)備和技術(shù)，占40％股份，鄭偉文和錢治友每人投資八十萬，各占電游室30％的股份。鄭偉文等人先后聘請王偉文、姚林（另案處理）全權(quán)負(fù)責(zé)管理電游室。2011年4月左右，錢治友、鄭偉文將“英雄城市”裝修改名為“歡樂嘉年華”。改名后，錢治友占35％的股份，鄭偉文占25％的股份。錢治友、鄭偉文、何軍三人為了牟取暴利，在“歡樂嘉年華動(dòng)漫城”里面經(jīng)營具有賭博功能的馬戲團(tuán)、捕魚機(jī)等電游賭博機(jī)進(jìn)行賭博。2011年9月8日，“歡樂嘉年華”動(dòng)漫城被湘潭市公安局民警現(xiàn)場查獲。電玩城（動(dòng)漫城）經(jīng)營期間，被告人錢治友共獲利70余萬元，其中賭博電游機(jī)非法獲利42萬元，被告人何軍從中總共獲利100萬元，其中個(gè)人非法獲利60萬元。
以上事實(shí)，有以下證據(jù)予以證明：
1、被告人的供述
（1）被告人錢治友的供述證明：2008年5月1日，錢治友、鄭偉文、技術(shù)方何軍開設(shè)“英雄城市動(dòng)漫城”，何軍提供設(shè)備，錢治友和鄭偉文負(fù)責(zé)場地，當(dāng)時(shí)錢治友對電游行業(yè)不懂，就叫鄭偉文一起合伙經(jīng)營，場地投資等一百六十余萬元的投資都是錢治友支付的。何軍占40％，錢治友和鄭偉文各占30％。到2011年年初，錢治友和鄭偉文兩個(gè)人在收回成本后每人收入七、八十萬元的樣子。2011年，錢治友投資八十幾萬元搞裝修，改名為“歡樂嘉年華”，同樣和鄭偉文講好收回投資后再分紅，這次的投資還沒有收回就被公安機(jī)關(guān)查封了?！坝⑿鄢鞘小眲?dòng)漫城獲利主要靠帶有賭博性質(zhì)的電游機(jī)，如果只靠娛樂機(jī)就會(huì)虧本。該電游室既有合法的游戲機(jī)，也有非法的賭博機(jī)，收入中有合法收入，亦有非法收入，非法收入占總收入的五分之三左右。
（2）被告人何軍的供述證明：2008年8月份，何軍與“英雄城市”的老板唐運(yùn)清、經(jīng)理周陽洽談購買游戲機(jī)時(shí)，口頭協(xié)議由何軍提供設(shè)備參與“英雄城市”的經(jīng)營，占利潤的40％，至2009年年底，何軍賺了20-30萬元錢，到2010年年底老板換成姓王的了，將店名改成“歡樂嘉年華”，何軍占該電游室的35％的股份，此期間何軍共賺了l00余萬元，其中，何軍叫其表舅湯壽祥為其參與管理電游室的營業(yè)額，賴贊亦任會(huì)計(jì)管理帳目，該電游室有正常娛樂的游戲機(jī)，也有賭博機(jī)，其收入中有合法收入，也有非法收入，合法收入與非法收入的大概比例是二比三的樣子。
（3）同案犯鄭偉文的供述證明：“英雄城市”動(dòng)漫城是鄭偉文和錢治友共同投資負(fù)責(zé)場地等，二人各占股30％，何軍占股40％，動(dòng)漫城開始的時(shí)候有賽車電游機(jī)、瑪麗機(jī)以及一些捕魚機(jī)，鄭偉文一共獲利在七八十萬元左右。
2、證人證言
（1）證人賴贊亦的證言證明：錢治友是賴贊亦妹妹賴音宏的丈夫，以前叫錢志強(qiáng)，外號“錢三爺”。賴贊亦是2010年9月到“城市英雄”動(dòng)漫城核對帳務(wù)的。里面有電游賭博機(jī)。老板是錢治友和何軍。
（2）證人姚林的證言證明：姚林是2011年7月10日左右的一天到“歡樂嘉年華”動(dòng)漫城當(dāng)大堂經(jīng)理的，王偉文是法人代表，賭博機(jī)有大白鯊、賽車寶馬、捕魚機(jī)三種，賭博機(jī)占總利潤的比例大約是3／5。
（3）證人張金才的證言證明：張金才在“歡樂嘉年華”動(dòng)漫城當(dāng)機(jī)械師，“歡樂嘉年華”動(dòng)漫城中經(jīng)營多種賭博游戲機(jī)。
（4）證人吳輝的證言證明：其在“歡樂嘉年華”動(dòng)漫城做服務(wù)員，動(dòng)漫城的老板是鄭偉文。他不知道動(dòng)漫城里是否有賭博機(jī)。
（5）證人唐運(yùn)清的證言證明：“英雄城市”的法人代表是賴四清，但平時(shí)是唐運(yùn)清在管理。
（6）證人鄒夢光的證言證明：鄒夢光負(fù)責(zé)“歡樂嘉年華”動(dòng)漫城的衛(wèi)生工作，動(dòng)漫城內(nèi)部設(shè)置了賭博機(jī)。
（7）證人李勝光、李貞、韓麗的證言證明：2011年9月8日李勝光、李貞、韓麗在歡樂嘉年華動(dòng)漫城內(nèi)進(jìn)行賭博游戲。
3、書證
（1）湘潭市公安局雨湖分局行政處罰材料證明：因英雄城市電玩城設(shè)置了鯊魚機(jī)、世界名車等賭博機(jī)（已經(jīng)湘潭市雨湖區(qū)文化體育局鑒定為具有賭博功能的電子游戲機(jī)），在2011年4月2日被查處，英雄城市電玩城被處以二萬元的罰款。
（2）歡樂嘉年華動(dòng)漫城的審核登記資料證明：歡樂嘉年華動(dòng)漫城于2011年6月17日成立，法人代表是王偉文。
（3）湘潭市公安局扣押物品、文件清單、電子游戲設(shè)施設(shè)備鑒定書證明：2011年9月8日，湘潭市公安局現(xiàn)場查扣歡樂嘉年華電游室“賴子斗地主”六臺、“小魔指”十臺，并經(jīng)湘潭市文化市場綜合執(zhí)法局鑒定具有賭博功能。
上述證據(jù)均由公訴機(jī)關(guān)當(dāng)庭宣讀、出示，并經(jīng)庭審質(zhì)證。對于公訴機(jī)關(guān)關(guān)于被告人錢治友非法獲利80余萬元、被告人何軍非法獲利100余萬元的指控，經(jīng)查，被告人錢治友、何軍在其合法開設(shè)的電游室內(nèi)非法經(jīng)營賭博電游機(jī)，其獲利有一部分并非違法所得，根據(jù)同案犯鄭偉文、被告人錢治友及何軍的供述可以確定被告人錢治友、何軍總共獲利70多萬元和100多萬元，另根據(jù)錢治友、何軍的供述及證人姚林的證言可以確定該電游室依靠賭博的非法獲利占總收入的五分之三，據(jù)此，可以確定被告人錢治友非法獲利的數(shù)額為42萬余元、被告人何軍非法獲利的數(shù)額為60萬余元。公訴機(jī)關(guān)指控的其余事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，予以確認(rèn)。
（五）2008年10月，被告人錢治友、鄭偉文共同投資14萬余元，在湘潭市雨湖區(qū)工人文化宮的門口合伙開設(shè)“快樂比”電游室，錢、鄭二人各占50％的股份。之后，鄭偉文、錢治友各將其10％的股份分給被告人包震軍和姬林（另案處理）。2010年上半年，鄭偉文將自己的股份轉(zhuǎn)給包震軍，退出電游室的經(jīng)營。為了牟取暴利，“快樂比”電游室經(jīng)營具有賭博功能的賽車機(jī)、捕魚機(jī)、娃娃機(jī)、仙臺樂園等電游賭博機(jī)進(jìn)行賭博。期間，被告人錢治友從中非法獲利8萬元，被告人包震軍從中非法獲利6.55萬元。
證明上述事實(shí)的證據(jù)有：
1、被告人供述
（1）被告人包震軍的供述證明：2008年9月份由鄭偉文、錢治友、何軍、姬林共同投資在湘潭市工人文化宮右側(cè)一間50平方米的門面內(nèi)開設(shè)“快樂比”電玩城，鄭、錢二人各占50％的股份，開張后，姬林和包震軍分別在鄭偉文和錢治友手上買了10％的股份。2010年3月份，鄭偉文、姬林先后退出，何軍加入，包、錢的股份分別為45％，何軍仍為10％，法人代表從吳三桂變更為伍志鑫。最初，包震軍、錢治友、鄭偉文、姬林經(jīng)營電玩城，電玩城里賭博機(jī)有賽車8臺、馬戲團(tuán)8臺、單挑8臺、牌機(jī)12臺等，姬林管理，2010年3月以后，包震軍負(fù)責(zé)電玩城的管理，還負(fù)責(zé)公共關(guān)系，何軍負(fù)責(zé)購買設(shè)備及設(shè)備維修工作，錢治友負(fù)責(zé)財(cái)務(wù)及社會(huì)上的事情，聘請了錢治友的堂弟錢志勇負(fù)責(zé)日常工作，添置了賭博萬能鯊魚機(jī)一臺、喜洋洋機(jī)一組。錢治友專門請其姨姐賴贊亦做財(cái)務(wù)工作。鄭偉文、姬林退出股前其各獲利約二萬元。期間有一個(gè)月盈利6.55萬元，其余時(shí)間都是虧的，其中賭博機(jī)上的盈利有5萬多元的事實(shí)。
（2）被告人錢治友的供述證明：2008年10月，錢治友、鄭偉文共同投資14萬元在市工人文化宮開設(shè)快樂比電游室，開張的時(shí)候包震軍和“小林子”每人來一成，經(jīng)營到2010年上半年的時(shí)候，錢治友和鄭偉文收回成本后每人獲利8萬元左右。此后，鄭偉文將其股份賣給了包震軍。這個(gè)電游室的獲利主要靠賭博電游機(jī)。
（3）被告人何軍的供述證明：2011年4、5月份的時(shí)候，何軍在包震軍經(jīng)營的“快樂比”、“七龍珠”、“樂繽紛”、“華洋”等電游賭博室里放了十一臺捕魚二代賭博游戲機(jī)的事實(shí)。
（4）同案犯鄭偉文的供述證明：快樂比電游室是鄭偉文、錢治友、包震軍、“小林子”四人共同投資十萬元，斷斷續(xù)續(xù)營業(yè)至2010年上半年，鄭偉文將40％的轉(zhuǎn)給了包震軍，他在快樂比的獲利應(yīng)該在八萬元左右的事實(shí)。
2、證人證言
（1）證人姬林的證言證明：2008年的時(shí)候，包震軍邀姬林一起開設(shè)一家電游室，當(dāng)年10月份，姬林交了三萬元錢給包震軍入股了快樂比電游室，占10％的股份，該電游城的股東是姬林、錢治友、鄭偉文、包震軍，開始的一段時(shí)間包震軍叫姬林負(fù)責(zé)機(jī)器維護(hù)和電游室日常管理，鄭偉文負(fù)責(zé)相關(guān)證件，但鄭基本上沒來過電游室，是包震軍將利潤送給鄭偉文。電游室賭博機(jī)有賽車八臺、馬戲團(tuán)八臺、單挑八臺，還有幾臺牌機(jī)。姬林做了六個(gè)月，因沒看到經(jīng)濟(jì)效益，便提出退股，姬林總共分了不到二萬元。錢治友、鄭偉文應(yīng)該分了八萬元的事實(shí)。
（2）證人伍志鑫的證言證明：2011年3月起擔(dān)任“快樂比”電游室的技術(shù)員，負(fù)責(zé)電游賭博機(jī)的打碼、報(bào)碼工作。至2011年9月8日停止。
（3）證人粟志清、唐琳、劉樹香、黃新苗、楊和的證言證明：2011年6、7、8月份，粟志清、唐琳、劉樹香、黃新苗、楊和先后到快樂比電游室做服務(wù)員、管理員。該電游室內(nèi)設(shè)置了游戲賭博機(jī)?？偫习褰小鞍坨R”。
（4）證人張凱、李勇忠的證言證明：2011年9月8日，張凱、李勇忠到快樂比電游室進(jìn)行賭博游戲的事實(shí)。
3、書證
（1）快樂比電游室工作人員唐琳、劉樹香、黃新苗、粟志清、楊和的行政處罰材料證明：2011年9月8日電游室被公安機(jī)關(guān)查處，唐琳等五人因?yàn)橘€博人員提供服務(wù)受到行政處罰的事實(shí)。
（2）湘潭市公安局扣押物品、文件清單、電子游戲設(shè)施設(shè)備鑒定書證明：2011年9月8日，湘潭市公安局現(xiàn)場查扣快樂比電游室“萬能鯊魚機(jī)”一臺、“捕魚達(dá)人”二臺、“彬彬有禮”六臺、“明星97”四臺、“喜洋洋與大灰狼”四臺，并經(jīng)湘潭市文化市場綜合執(zhí)法局鑒定具有賭博功能的事實(shí)。
上述證據(jù)均由公訴機(jī)關(guān)當(dāng)庭宣讀、出示，并經(jīng)庭審質(zhì)證。被告人錢治友、包震軍及其辯護(hù)人對公訴機(jī)關(guān)指控的事實(shí)和證據(jù)除數(shù)額有異議外，其余無異議，經(jīng)查，公訴機(jī)關(guān)指控被告人錢治友、包震軍非法獲利的數(shù)額（分別為8萬元和6.55萬元）有同案犯鄭偉文、被告人錢治友、包震軍、何軍相互吻合的供述、證人姬林的證言等證據(jù)及湘潭市中級人民法院（2011）潭中刑初字第25號刑事判決書所認(rèn)定的事實(shí)予以證實(shí)，對被告人錢治友、包震軍及其辯護(hù)人的該辯護(hù)和辯解意見，不予采納。公訴機(jī)關(guān)指控的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，予以確認(rèn)。
（六）2003年11月1日，被告人包震軍在湘潭市雨湖區(qū)投資經(jīng)營“華洋”電游室。為了牟取暴利，包震軍在電游室內(nèi)經(jīng)營具有賭博功能的明星97、賽車、瑪麗機(jī)等賭博電游機(jī)進(jìn)行賭博。2010年4月，包震軍與錢治友、何軍等人共同投資將“華洋”電游室重新裝修改名為“華洋”動(dòng)漫城，何軍占“華洋”10％的股份，錢治友占30％的股份，包震軍占60％的股份。為了牟取暴利，錢治友、包震軍、何軍等人在“華洋”動(dòng)漫城里面經(jīng)營具有賭博功能的萬能鯊魚機(jī)、賽車機(jī)、明星97等賭博電游機(jī)進(jìn)行賭博。在該電游室的經(jīng)營過程中，錢治友為了逃避公安機(jī)關(guān)打擊，安排伍志鑫（另案處理）為“華洋’’的法人代表。電玩城（動(dòng)漫城）經(jīng)營期間，被告人錢治友從中非法獲利20萬元，被告人包震軍從中非法獲利108萬元，被告人何軍從中非法獲利2萬元。
證明上述事實(shí)的證據(jù)有：
1、被告人供述
（1）被告人包震軍的供述證明：2003年11月1日，包震軍投資6萬元在湘潭市雨湖區(qū)基建營市園林管理處租了五、六號的一、二樓門面開設(shè)了“華洋”電游室，室內(nèi)擺設(shè)了8臺瑪麗機(jī)、8臺老賽車、20臺明星97等電游賭博機(jī)，包震軍占股80％，劉忠占股20％，經(jīng)營至2010年4、5月份重新裝修，重新裝修時(shí)，包震軍叫了錢治友、盧學(xué)軍、何軍等人來投資入股，并改名為“華洋”動(dòng)漫城，股份情況是，包震軍占股30％，劉忠占股20％，錢治友占股30％，盧學(xué)軍占股10％，何軍占股10％，裝修費(fèi)花了16萬元，該動(dòng)漫城的法人代表是包震軍，后于2007年改成包的妻弟伍志鑫任法人代表，先后請了楊學(xué)農(nóng)、甘西任經(jīng)理，另還招聘了10名左右的工作人員，包震軍負(fù)責(zé)財(cái)務(wù)工作，2010年裝修后，由賴贊亦負(fù)責(zé)財(cái)務(wù)，該電游動(dòng)漫城月平均利潤10-1l萬元，包震軍每月分3萬元紅利，個(gè)人要賺30多萬元，2011年7月被文化部門處罰款2000元，包震軍在該電游動(dòng)漫城總紅利達(dá)108萬元左右。
（2）被告人何軍的供述證明：2010年4月，錢治友、何軍入股包震軍開設(shè)的“華洋”動(dòng)漫城，何軍占股10％，包震軍占股60％，錢治友占股30％，經(jīng)營期間，何軍實(shí)得紅利6萬元，都是純利潤。
（3）被告人錢治友的供述證明：2000年左右，包震軍在湘潭市雨湖區(qū)基建營開設(shè)了“華洋”電玩室，2010年年底，包震軍邀請錢治友入股該電玩城，占股30％，2011年2月左右，錢治友給了包震軍12萬元入股金，此后錢治友就要其姨姐賴贊亦到店子里查帳，并通報(bào)盈利情況給錢治友，至今共分過九次紅利，總紅利42萬元的樣子，錢治友和包震軍各分得紅利20萬元，何軍分得紅利2.3萬元，都是純利潤。該電玩城共有三名股東：包震軍、錢治友、何軍，包震軍占股60％，錢治友占股30％，何軍占股10％，該電玩城普通游戲機(jī)占30％，賭博游戲機(jī)占70％。
2、證人證言
（1）證人包震堅(jiān)的證言證明：包震軍是包震堅(jiān)的哥哥。包震堅(jiān)在“華洋”電游室當(dāng)過經(jīng)理。該電游室內(nèi)有20臺明星97，8臺賽車機(jī)，2臺打魚機(jī)，2臺夾娃娃機(jī)等電游賭博機(jī)。包震軍經(jīng)營“華洋”期間獲利有一百多萬元，均用于開“魔幻戰(zhàn)神”了。老板是包震軍、錢治友和何軍。
（2）證人賴贊亦的證言證明：錢治友是賴贊亦妹妹賴音宏的老公。賴贊亦是2011年3月到“華洋”電游室核對帳務(wù)的。該電游室里有電游賭博機(jī)。該電游室老板是錢治友、包震軍和何軍，其夫甘羲在該電游室當(dāng)過經(jīng)理。
（3）證人伍志鑫的證言證明：伍志鑫是2006年起在“華洋”電游室當(dāng)法人代表，證照上法人是戴震天，盧學(xué)軍當(dāng)經(jīng)理。2009年起伍志鑫任技術(shù)員，負(fù)責(zé)電游賭博機(jī)的打碼、報(bào)碼。該電游室內(nèi)有賽車、明星97、超級單挑、金皇冠等電游賭博機(jī)。老板是包震軍、包震堅(jiān)等人。伍志鑫未入股分紅，只拿工資。
（4）證人楊小平、張燦、周慧、周愛云的證言證明：2011年6、7、8、9月份，楊小平、張燦、周慧、周愛云先后到“華洋”電游室當(dāng)服務(wù)員。該電游室內(nèi)設(shè)置有電游賭博機(jī)。經(jīng)理叫盧學(xué)軍。
（5）證人李艷平、賓和平、吳非、劉洪、胡軍、曾志平的證言證明：2011年9月8日，李艷平、賓和平、吳非、劉洪、胡軍、曾志平到“華洋”電游室進(jìn)行賭博游戲的事實(shí)。
3、書證
（1）“華洋”電游室工作人員楊小平、張燦、周慧、周愛云的行政處罰材料證明：2011年9月8日，“華洋”電游室被公安機(jī)關(guān)查處，楊小平等四人因在“華洋”電游室為賭博人員提供服務(wù)受到行政處罰的事實(shí)。
（2）參賭人員李艷平、賓和平、吳非、劉洪、胡軍、曾志平的行政處罰材料證明：2011年9月8日，“華洋”電游室被公安機(jī)關(guān)查處，李艷平等六人因在“華洋”電游室進(jìn)行賭博受到行政處罰。
（3）現(xiàn)場照片證明：“華洋”電游室內(nèi)放置游戲賭博機(jī)的情況。
（4）電子游戲設(shè)施設(shè)備鑒定書證明：“華洋”電游室設(shè)置的“缺一聲”、“萬能鯊魚機(jī)”、“賽車總動(dòng)員”“明星97”游戲機(jī)具有賭博功能。
（5）公安機(jī)關(guān)扣押財(cái)物及追繳財(cái)物清單證明：2011年9月8日公安機(jī)關(guān)查處“華洋”電游室時(shí)，扣押并追繳電游主板27塊、游戲幣2629枚的事實(shí)。
上述證據(jù)均由公訴機(jī)關(guān)當(dāng)庭宣讀、出示，并經(jīng)庭審質(zhì)證。被告人錢治友、包震軍及其辯護(hù)人對公訴機(jī)關(guān)指控的非法獲利數(shù)額有異議，經(jīng)查，公訴機(jī)關(guān)指控被告人錢治友、包震軍非法獲利的數(shù)額（分別為20萬元、108萬元和2萬元）有被告人錢治友、包震軍、何軍相互吻合的供述、證人包震堅(jiān)等人的證言等證據(jù)予以證實(shí)，對被告人錢治友、包震軍、何軍及其辯護(hù)人的該辯護(hù)和辯解意見，不予采納。公訴機(jī)關(guān)指控的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，予以確認(rèn)。
（七）2010年10月至2011年9月，被告人錢治友、包震軍、何軍等人共同投資經(jīng)營湘潭市雨湖區(qū)大湖路“七龍珠”動(dòng)漫城。為了牟取暴利，該動(dòng)漫城經(jīng)營具有賭博功能的萬能鯊魚機(jī)、賽車機(jī)、明星97等賭博電游機(jī)進(jìn)行賭博。其中，被告人錢治友出資28萬元并負(fù)責(zé)提供場地，占60％股份，被告人包震軍出資14萬元，占股25％并負(fù)責(zé)該動(dòng)漫城管理，何軍出資4.8萬元，占股10％并負(fù)責(zé)提供游戲機(jī)和技術(shù)維修，朱成文（在逃）出資2.4萬元，占股5％并擔(dān)任該動(dòng)漫城大堂經(jīng)理。被告人錢治友安排賴贊亦負(fù)責(zé)管理該動(dòng)漫城財(cái)務(wù)收支。期間，被告人錢治友從中非法獲利30萬元，被告人包震軍從中非法獲利15萬元，被告人何軍從中非法獲利4萬元。
證明上述事實(shí)的證據(jù)有：
1、被告人供述
（1）被告人包震軍的供述證明：2010年12月初至2011年9月初，包震軍、錢治友、何軍、朱成文四人湘潭市雨湖區(qū)折石公園附近開設(shè)了“七龍珠動(dòng)漫城”，其中，包震軍占股25％，錢治友占股60％，何軍占股10％，朱成文占股5％，包震軍投資14萬元，錢治友投資28萬元，由周鵬任法人代表，賴贊亦管帳，葛湘當(dāng)經(jīng)理，他們安放了3臺捕魚機(jī)、10臺明星97、3臺萬能鯊魚機(jī)等電游賭博機(jī)在該動(dòng)漫城內(nèi)經(jīng)營，二十四小時(shí)營業(yè)，該動(dòng)漫城月純收入5-8萬元，包震軍每月分得1-2萬元紅利，共獲利15萬元左右。
（2）被告人何軍的供述證明：2010年9月份，包震軍、錢治友、何軍三人商議合伙在湘潭市雨湖區(qū)白石公園對面錢治友的兩個(gè)門面內(nèi)開設(shè)電玩城，同年10月，三人達(dá)成協(xié)議，投資入股，約定錢治友占股60％，包震軍占股30％，何軍與錢治友的朋友各占股5％，何軍和錢治友的朋友各出資2.4萬元，錢治友出資28萬多元，包震軍出資14萬多元，后由何軍購買了3臺捕魚機(jī)、2臺萬能鯊魚機(jī)、10臺明星97等電游賭博機(jī)放在該電游室經(jīng)營，賴贊亦管帳，一個(gè)月后包震軍轉(zhuǎn)讓了5％的股份給何軍，何軍即占股10％，其中三臺捕魚機(jī)未花錢，由何軍先占20％的利潤，該電玩城的月利潤為5—8萬元，何軍分了四五萬元錢。
（3）被告人錢治友的供述證明：2010年農(nóng)歷年底，錢治友、包震軍、何軍三人在湘潭市雨湖區(qū)大湖路投資開設(shè)了“七龍珠動(dòng)漫城”，錢治友占股60％，包震軍占股30％，何軍占股10％，總投資約50萬元，賴贊亦管帳，包震軍負(fù)總責(zé)，錢治友叫來周鵬當(dāng)法人代表，每月紅利有1.2萬元至2萬元不等。
2、證人證言
（1）證人賴贊亦的證言證明：錢治友是賴贊亦妹妹賴音宏的老公。賴贊亦是2011年3月到“七龍珠”電游室核對帳務(wù)的。該電游室里有電游賭博機(jī)。該電游室老板是錢治友、包震軍和何軍，其夫甘羲在該電游室當(dāng)經(jīng)理。
（2）證人伍志鑫的證言證明：2011年6月起擔(dān)任“七龍珠”電游室的技術(shù)員，負(fù)責(zé)電游賭博機(jī)的打碼、報(bào)碼工作。至2011年9月8日停止。
（3）證人成春湘的證言證明：2011年2月底，成春湘到“七龍珠”電游室當(dāng)服務(wù)員。電游室內(nèi)安置有游戲賭博機(jī)。
（4）證人周鵬的證言、鑒定證明、個(gè)體工商戶營業(yè)執(zhí)照證實(shí)：周鵬是“七龍珠”電游室的法人代表。電游室內(nèi)有“明星97”等電游賭博機(jī)。經(jīng)鑒定“明星97”游戲機(jī)具有賭博功能。
（5）證人楊艾輝、楊梅、王平的證言證明：2011年5月份、8月份，楊艾輝、楊梅、王平分別先后到“七龍珠”電游室當(dāng)服務(wù)員。電游室放置有明星97、飛禽走畜、打魚機(jī)等電游賭博機(jī)。老板是周鵬，還有幾個(gè)合伙人。二十四小時(shí)營業(yè)。百分之八十的營業(yè)額是靠萬能鯊魚機(jī)賺來的。查處當(dāng)日12小時(shí)內(nèi)賺了8118元。
3、書證
（1）湘潭市公安局雨湖分局扣押物品清單證明：2011年9月8日“七龍珠”電游室被公安機(jī)關(guān)查處時(shí)，被扣押、追繳“明星97”主板11塊、“萬能鯊魚機(jī)”主板2塊的事實(shí)。
（2）湘潭市公安局雨湖分局行政處罰材料證明：2011年9月8日，“七龍珠”電游室被公安機(jī)關(guān)查處，楊艾輝、楊梅、王平因在楊艾輝、楊梅、王平為他人賭博提供服務(wù)受行政處罰的事實(shí)。另證明，2011年9月8日，“七龍珠”電游室被公安機(jī)關(guān)查處，吳俊、易巍、王崇榮、鄒友明、馮四清、吳建湘、姚楚生、楊揚(yáng)因在“七龍珠”電游室進(jìn)行賭博游戲受到行政處罰的事實(shí)。
上述證據(jù)均由公訴機(jī)關(guān)當(dāng)庭宣讀、出示，并經(jīng)庭審質(zhì)證。被告人錢治友、包震軍及其辯護(hù)人對公訴機(jī)關(guān)指控的非法獲利數(shù)額有異議，經(jīng)查，公訴機(jī)關(guān)指控被告人錢治友、包震軍、何軍非法獲利的數(shù)額（分別為30萬元、15萬元和4萬元）有被告人錢治友、包震軍、何軍相互吻合的供述、證人楊艾輝、楊梅、王平等人的證言等證據(jù)予以證實(shí)，對被告人錢治友、包震軍、何軍及其辯護(hù)人的該辯護(hù)和辯解意見，不予采納。公訴機(jī)關(guān)指控的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，予以確認(rèn)。
（八）2009年6月至2009年12月，被告人包震軍、錢治友各出資4萬元在湘潭市雨湖區(qū)熙春路經(jīng)營“小娛樂”電游室，經(jīng)營具有賭博功能的明星97、賽車、單挑等賭博電游機(jī)進(jìn)行賭博。被告人錢治友、包震軍分別從中非法獲利1600元。
證明上述事實(shí)的證據(jù)有：
1、被告人供述
（1）被告人包震軍的供述證明：2009年4、5月份的樣子，包震軍和錢治友共同投資3萬元左右在湘潭市雨湖區(qū)熙春路邊開設(shè)“小娛樂”電游室，放置了一組賽車、十臺明星97等電游賭博機(jī)在該室經(jīng)營，當(dāng)年6月份正式營業(yè)，由姬林負(fù)責(zé)日常管理，后由錢志勇、楊景當(dāng)經(jīng)理，二十四小時(shí)營業(yè)，當(dāng)年12月份停業(yè)，包震軍和錢治友各分得紅利1600元左右。
（2）被告人錢治友的供述證明：2009年6月至12月，錢治友與包震軍共同投資在市熙春路開設(shè)“小娛樂”電游室經(jīng)營賽車、明星97等電游賭博機(jī)，經(jīng)營期間，錢治友和包震軍各分得利潤1600元左右的事實(shí)。
上述證據(jù)均由公訴機(jī)關(guān)當(dāng)庭宣讀、出示，并經(jīng)庭審質(zhì)證。被告人錢治友、包震軍及其辯護(hù)人對公訴機(jī)關(guān)指控的非法獲利數(shù)額有異議，經(jīng)查，公訴機(jī)關(guān)指控被告人錢治友、包震軍非法獲利的數(shù)額（分別為1600元、1600元）有被告人錢治友、包震軍相互吻合的供述等證據(jù)予以證實(shí)，對被告人錢治友、包震軍及其辯護(hù)人的該辯護(hù)和辯解意見，不予采納。公訴機(jī)關(guān)指控的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，予以確認(rèn)。
（九）2011年6月至2011年12月，被告人包震軍、錢治友各出資52萬元，分別占股45％，周鵬（在逃）出資5萬元，占股10％，三人共同在湘潭市雨湖區(qū)迎賓路開設(shè)“銀河系”模擬動(dòng)漫城。為了牟取暴利，該動(dòng)漫城經(jīng)營具有賭博功能的明星97、萬能鯊魚機(jī)等賭博電游機(jī)進(jìn)行賭博。周鵬負(fù)責(zé)日常管理并安排其兄周雍（在逃）擔(dān)任法人代表，被告人包震軍則先后安排錢志勇（在逃）、伍志鑫任大堂經(jīng)理，被告人錢治友安排賴贊亦負(fù)責(zé)財(cái)務(wù)收支。期間，被告人錢治友、包震軍分別從中非法獲利2.8萬元。
證明上述事實(shí)的證據(jù)有：
1、被告人供述
（1）被告人包震軍的供述證明：2011年6月7日，包震軍和錢治友各投資52萬元、周鵬投資5萬元在湘潭市雨湖區(qū)昭潭鄉(xiāng)迎賓東路開設(shè)“銀河系模擬動(dòng)漫城”，由周雍任法人代表，包震軍和錢治友各占股45％，周鵬占股10％，經(jīng)營期間，他們在該電游室內(nèi)放置了6臺打斗機(jī)、2臺萬能鯊魚機(jī)、10臺明星97等電游賭博機(jī)進(jìn)行經(jīng)營，該電游室當(dāng)年8月份純賺6.3萬元，包震軍和錢治友各得利2.8萬余元，周鵬得利6300多元，該電游室于2011年9月8日被公安機(jī)關(guān)查獲。
（2）被告人錢治友的供述證明：“銀河系模擬動(dòng)漫城”是錢治友、包震軍各投資52萬元，各占股45％，周鵬投資5萬元，占股10％。由包震軍負(fù)責(zé)管理、分紅等，店里有明星97、海洋之星、斗神等賭博電游機(jī)。
2、證人證言
（1）證人伍志鑫的證言證明：2011年6月起擔(dān)任“銀行系模擬動(dòng)漫城”電游室的技術(shù)員，負(fù)責(zé)電游賭博機(jī)的打碼、報(bào)碼工作。老板叫周雍。至2011年9月8日停止，當(dāng)日收了盈利款6579元。室內(nèi)設(shè)置有多種游戲賭博機(jī)。
（2）證人朱小清、肖衛(wèi)紅、陳伏芝的證言證明：2011年8月份，朱小清、伍志鑫、肖衛(wèi)紅、陳伏芝先后分別到“銀行系模擬動(dòng)漫城”當(dāng)服務(wù)員。電游室內(nèi)游戲賭博機(jī)放置給顧客玩（賭博）的事實(shí)。
（3）證人陳珊珊的證言證明：2011年9月8日陳珊珊之夫范軒在“銀行系模擬動(dòng)漫城”進(jìn)行賭博游戲的事實(shí)。
（4）證人謝文英的證言證明：2011年9月8日晚上9時(shí)許，謝文英坐在“銀行系模擬動(dòng)漫城”那臺叫“飛禽走畜”看楊桂芳玩賭博游戲的事實(shí)。
（5）證人楊桂芳、廖艷輝、文陽、袁霜清、趙浪、張加良、成云、ＸＸＸ、范軒、趙劍、黃焱、郭祖建、徐月霞的證言證明：2011年9月8日，楊桂芳、廖艷輝、文陽、袁霜清、趙浪、張加良、成云、ＸＸＸ、范軒、趙劍、黃焱、郭祖建、徐月霞在“銀行系模擬動(dòng)漫城”內(nèi)進(jìn)行賭博游戲的事實(shí)。
3、書證
（1）參賭人員楊桂芳、廖艷輝、文陽、袁霜清、趙浪、張加良、成云、ＸＸＸ、范軒、趙劍、黃焱、郭祖建、徐月霞的行政處罰材料證明：2011年9月8日“銀行系模擬動(dòng)漫城”被公安機(jī)關(guān)查處時(shí)，楊桂芳等十三人因在“銀行系模擬動(dòng)漫城”進(jìn)行賭博游戲受到行政處罰的事實(shí)。
（2）“銀行系模擬動(dòng)漫城”工作人員朱小清、伍志鑫、肖衛(wèi)紅、陳伏芝的行政處罰材料證明：2011年9月8日“銀行系模擬動(dòng)漫城”被公安機(jī)關(guān)查處，朱小清等四人因在“銀行系模擬動(dòng)漫城”為他人賭博提供服務(wù)受到行政處罰的事實(shí)。
（3）湘潭市公安局雨湖分局扣押及收繳物品清單證明：2011年9月9日，依法扣押并收繳了“銀行系模擬動(dòng)漫城”的打碼機(jī)2臺、萬能鯊魚機(jī)主板2塊、捕魚機(jī)主板3塊等情況。
（4）“銀行系模擬娛樂電玩城”的注冊登記資料證明：“銀行系模擬娛樂電玩城”于2011年8月22日成立，法人代表是周雍。
上述證據(jù)均由公訴機(jī)關(guān)當(dāng)庭宣瀆、出示，并經(jīng)庭審質(zhì)證。被告人錢治友、包震軍及其辯護(hù)人對公訴機(jī)關(guān)指控的非法獲利數(shù)額有異議，經(jīng)查，公訴機(jī)關(guān)指控被告人錢治友、包震軍非法獲利的數(shù)額（分別為2.8萬元、2.8萬元）有被告人錢治友、包震軍相互吻合的供述、證人伍志鑫、賴贊亦的證言等證據(jù)予以證實(shí)，對被告人錢治友、包震軍、何軍及其辯護(hù)人的該辯護(hù)和辯解意見，不予采納。公訴機(jī)關(guān)指控的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，予以確認(rèn)。
另查明，案發(fā)后，被告人錢治友在湘潭市看守所羈押期間制止一同監(jiān)人自殺行為，避免了一起重大責(zé)任事故的發(fā)生，經(jīng)查證屬實(shí)。
還查明，案發(fā)后，被告人包震軍已經(jīng)上繳非法所得人民幣186萬元，被告人何軍已經(jīng)上繳非法所得人民幣147.5萬元，被告人錢治友已經(jīng)上繳非法所得人民幣163萬元。
證明本案事實(shí)的綜合證據(jù)有：
1、湘潭市看守所關(guān)于錢治友在該所羈押期間現(xiàn)實(shí)表現(xiàn)的情況說明及馬勇、羅水池、王建軍、錢治友的詢問筆錄、看守所民警身份證明證實(shí)：2011年9月8日至2011年12月14日，錢治友因涉嫌開設(shè)賭場罪被湘潭市公安局刑事拘留，羈押于湘潭市看守所第29號監(jiān)室。羈押期間的2011年12月5日，該監(jiān)室的一名叫王建軍的在押人員因自身案件壓力過大、情緒不穩(wěn)而在監(jiān)室內(nèi)實(shí)施了割腕自殺行為，被錢治友撞見，錢及時(shí)制止并向監(jiān)內(nèi)值班人員報(bào)告，避免了一起重大責(zé)任事故的發(fā)生，具有立功表現(xiàn)的事實(shí)。
2、書證
（1）湘財(cái)通字（2011）1011975175、湘財(cái)通字（2011）1011975167、湘財(cái)通字（2011）1011975159湖南省非稅收入一般繳款書證明，2011年12月13日，被告人何軍、包震軍、錢治友向湘潭市公安局各繳納保證金現(xiàn)金人民幣200萬元的事實(shí)。（2）湘財(cái)通字（2011）1064493612湖南省非稅收入一般繳款書證明，2011年12月13日，被告人包震軍向湘潭市公安局繳納非法所得現(xiàn)金人民幣186萬元的事實(shí)。（3）湘財(cái)通字（2011）1064493671湖南省非稅收入一般繳款書證明，2011年12月13日，被告人錢治友向湘潭市公安局繳納非法所得現(xiàn)金人民幣163萬元的事實(shí)。（4）湘財(cái)通字（2010）0910832050、湘財(cái)通字（2010）0910832085、湘財(cái)通字（2011）1064493655湖南省非稅收入一般繳款書證明，2011年11月28日、2011年11月29日、2011年12月13日，被告人何軍向湘潭市公安局分次繳納非法所得現(xiàn)金人民幣26萬元、10萬元、111.5萬元，合計(jì)147.5萬元的事實(shí)。
3、鑒定意見。湘潭市文化市場綜合執(zhí)法局湘（游）文鑒字（2011）第003號電子游戲設(shè)施設(shè)備鑒定書證明：被告人經(jīng)營期間使用的捕魚機(jī)（海洋之星、獵魚達(dá)人、捕魚達(dá)人、鯊魚達(dá)人、萬能鯊魚機(jī)、飛禽走獸、阿拉?。?、小魔指、賴子斗地主、馬戲團(tuán)、奔馳天下、賽車總動(dòng)員、獅王傳奇、彬彬有禮、明星九七、斗神、金鑲玉、單挑王、3D動(dòng)物總動(dòng)員、賽車計(jì)二十二個(gè)游戲機(jī)機(jī)種均具有賭博功能的事實(shí)。
4、現(xiàn)場勘查照片及扣押物品照片證明：被告人經(jīng)營的電游室（動(dòng)漫城）內(nèi)電游賭博機(jī)的現(xiàn)場勘查情況和被扣押的賭博機(jī)主板等電子設(shè)施設(shè)備的情況。
5、人口信息證明：被告人包震軍出生于1969年12月13日；被告人何軍出生于1970年1月30日；被告人錢治友出生于1964年10月15日，均已經(jīng)達(dá)到承擔(dān)刑事責(zé)任年齡的事實(shí)。
6、抓獲經(jīng)過證明：2011年9月8日晚，湘潭市公安局組織偵查人員對湘潭市“歡樂嘉年華”動(dòng)漫電游城等八家電游室進(jìn)行突擊檢查時(shí)，現(xiàn)場抓獲被告人錢治友、包震軍、何軍的事實(shí)。
7、被告人包震軍的供述綜合證明：2003年11月至2011年9月間，包震軍伙同錢治友、何軍等人，在其開設(shè)的“華洋”電玩城（動(dòng)漫城）、“魔幻戰(zhàn)神”動(dòng)漫城、“歡樂谷”動(dòng)漫城、“樂繽紛”動(dòng)漫城、“七龍珠”動(dòng)漫城、“銀河系”動(dòng)漫城、“快樂比”電游室、“小娛樂”電游室等八家電游室（動(dòng)漫城）內(nèi)設(shè)置電游賭博機(jī)，提供賭博游戲進(jìn)行賭博，其電游室（動(dòng)漫城）的主要收入是來自賭博電游機(jī)，包震軍個(gè)人從中非法獲利186萬元。包震軍所得利潤用于自己置業(yè)及其他個(gè)人開支。愿意退還所有贓款。
8、被告人何軍的供述綜合證明：2003年11月至2011年9月間，何軍伙同錢治友、包震軍等人，在其開設(shè)的“華洋”電玩城（動(dòng)漫城）、“魔幻戰(zhàn)神”動(dòng)漫城、“歡樂谷”動(dòng)漫城、“英雄城市”動(dòng)漫城（“歡樂嘉年華”動(dòng)漫城）、“樂繽紛”動(dòng)漫城、“七龍珠”動(dòng)漫城等九家電游室（動(dòng)漫城）內(nèi)設(shè)置電游賭博機(jī)，提供賭博游戲進(jìn)行賭博，其電游室（動(dòng)漫城）的主要收入是來自賭博電游機(jī)，何軍個(gè)人從中非法獲利147.5萬元。何軍所得利潤用于自己置業(yè)及其他個(gè)人開支。愿意退還所有贓款。
9、被告人錢治友的供述綜合證明：2003年11月至2011年9月間，錢治友伙同包震軍、何軍等人，在其開設(shè)的“華洋”電玩城（動(dòng)漫城）、“魔幻戰(zhàn)神”動(dòng)漫城、“歡樂谷”動(dòng)漫城、“英雄城市”動(dòng)漫城（“歡樂嘉年華”動(dòng)漫城）、“樂繽紛”動(dòng)漫城、“七龍珠”動(dòng)漫城、“銀河系”動(dòng)漫城、“快樂比”電游室、“小娛樂”電游室等九家電游室（動(dòng)漫城）內(nèi)設(shè)置電游賭博機(jī)，提供賭博游戲進(jìn)行賭博，其電游室（動(dòng)漫城）的主要收入是來自賭博電游機(jī)，錢治友個(gè)人從中非法獲利163萬元。錢治友所得利潤用于自己置業(yè)及其他個(gè)人開支。愿意退還所有贓款。
10、湘潭市中級人民法院（2011）潭中刑初字第25號刑事判決書證明：2012年7月8日，同案犯鄭偉文因犯開設(shè)賭場罪（非法獲利168萬元）被判處有期徒刑一年零六個(gè)月，緩刑二年，并處罰金八十萬元的事實(shí)。
湖南省湘潭縣人民法院一審認(rèn)為，被告人包震軍、何軍、錢治友以營利為目的，開設(shè)賭場，其行為均已構(gòu)成開設(shè)賭場罪，依法均應(yīng)予懲罰，公訴機(jī)關(guān)指控的罪名均成立。在共同犯罪中，被告人包震軍、何軍、錢治友均起了主要作用，均系主犯，均依法應(yīng)當(dāng)按照其各自所參與的全部犯罪處罰。在案件審理過程中，被告人包震軍、何軍、錢治友均能如實(shí)供述各自的罪行，依法均可以從輕處罰。被告人錢治友在押期間主動(dòng)制止了—起犯人自殺行為，從而避免了一起重大責(zé)任事故，且經(jīng)查證屬實(shí)，具有立功表現(xiàn)，依法可以減輕處罰。庭審中，被告人錢治友及其辯護(hù)人辯稱，公訴機(jī)關(guān)提供的本案鑒定意見程序不合法，鑒定機(jī)構(gòu)無資質(zhì)，不能作為定案依據(jù)，經(jīng)查，湘潭市文化市場綜合執(zhí)法局系依法成立的電子游戲等文化經(jīng)營領(lǐng)域的執(zhí)法單位，其有權(quán)對電子游戲設(shè)施設(shè)備是否具有賭博功能進(jìn)行認(rèn)定，公訴機(jī)關(guān)提供的鑒定意見程序合法，并且本案鑒定意見已經(jīng)湘潭市中級人民法院判決確認(rèn)，被告人亦未在本院指定期間內(nèi)提交重新鑒定申請書并預(yù)交相關(guān)鑒定費(fèi)用，視為被告人放棄重新鑒定的權(quán)利，故此，依法采納公訴機(jī)關(guān)提供的鑒定意見，對被告人錢治友及其辯護(hù)人的上述辯護(hù)和辯解意見不予采納。被告人包震軍及其辯護(hù)人關(guān)于被告人包震軍系初犯，有坦白、積極退贓的情節(jié)，認(rèn)罪態(tài)度較好，有悔罪表現(xiàn)，可從輕處罰的辯護(hù)和辯解意見，與查明的事實(shí)和法律相符，對被告人包震軍及其辯護(hù)人上述辯護(hù)和辯解意見予以采納。被告人何軍及其辯護(hù)人關(guān)于被告人何軍系初犯，有坦白、積極退贓的情節(jié)，認(rèn)罪態(tài)度較好，有悔罪表現(xiàn)，可從輕處罰的辯護(hù)和辯解意見，與查明的事實(shí)和法律相符，對被告人何軍及其辯護(hù)人上述辯護(hù)和辯解意見亦予以采納。被告人錢治友及其辯護(hù)關(guān)于被告人錢治友系初犯，有坦白、立功、積極退贓的情節(jié)，認(rèn)罪態(tài)度較好，有悔罪表現(xiàn)，可從輕處罰或者減輕處罰的辯護(hù)和辯解意見，與查明的事實(shí)和法律相符，對被告人錢治友及其辯護(hù)人上述辯護(hù)和辯解意見亦予以采納。綜合本案被告人包震軍、何軍的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，對被告人包震軍、何軍適用緩刑對所居住社區(qū)沒有重大不良影響，依法可以對被告人包震軍、何軍宣告緩刑。綜上所述，為了維護(hù)社會(huì)管理秩序，打擊賭博犯罪，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第二十六條第一款、第四款、第六十七條第三款、第六十八條、第三十八條第一款、第三款、第四十一條、第四十五條、第七十二條第一款、第三款、第七十三條第二款、第三款、第五十二條、第五十三條、第六十四條之規(guī)定，判決如下：一、被告人包震軍犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑一年零六個(gè)月，緩刑二年，并處罰金人民幣二百萬元；二、被告人何軍犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑一年零六個(gè)月，緩刑二年，并處罰金人民幣二百萬元；三、被告人錢治友犯開設(shè)賭場罪，判處管制二年，并處罰金人民幣二百萬元；四、追繳被告人包震軍違法所得人民幣195.51萬元，追繳被告人何軍違法所得人民幣176萬元，追繳被告人錢治友違法所得人民幣165.96萬元，合計(jì)追繳人民幣537.47萬元（已由公安機(jī)關(guān)追繳人民幣496.5萬元）。
湖南省湘潭市中級人民法院二審查明的事實(shí)與湖南省湘潭縣人民法院查明的事實(shí)一致。
湖南省湘潭市中級人民法院二審認(rèn)為，原審被告人包震軍、何軍、錢治友以營利為目的，開設(shè)賭場，其行為均構(gòu)成開設(shè)賭場罪。在開設(shè)賭場的共同犯罪中，原審被告人包震軍、何軍、錢治友均起主要作用，均系主犯，依法均應(yīng)當(dāng)按照其各自所參與的全部犯罪處罰。原審被告人包震軍、何軍、錢治友均能如實(shí)供述各自的罪行，依法均可以從輕處罰。原審被告人錢治友在羈押期間有立功表現(xiàn)，依法可以從輕或者減輕處罰。原審被告人包震軍、何軍、錢治友均積極退贓，可酌情從輕處罰。對于原審被告人包震軍、何軍、錢治友及其辯護(hù)人提出的“原審判決認(rèn)定的非法獲利數(shù)額有誤”的上訴理由及辯護(hù)意見，經(jīng)查，原審判決結(jié)合各上訴人的供述，根據(jù)存疑有利于被告人的原則，就低認(rèn)定各上訴人非法獲利的數(shù)額，符合事實(shí)和法律規(guī)定，該上訴理由及辯護(hù)意見不成立，不予采納。對于原審被告人錢治友的辯護(hù)人提出的“原審判決據(jù)以定罪的鑒定意見，鑒定主體不合法、鑒定人沒有鑒定資質(zhì)、鑒定意見不科學(xué)，不能采信”的辯護(hù)意見，經(jīng)查，目前尚無法律法規(guī)對賭博機(jī)的鑒定主體、標(biāo)準(zhǔn)和程序作出統(tǒng)一規(guī)定，但是根據(jù)《國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)文化部等部門﹤關(guān)于開展電子游戲經(jīng)營場所專項(xiàng)治理意見的通知﹥》（國辦發(fā)（2000）44號，2000年6月15日）、文化部《關(guān)于電子游戲經(jīng)營場所專項(xiàng)治理工作有關(guān)問題的通知》等相關(guān)規(guī)定，“明星97”等一切具有退幣、退彈珠、退獎(jiǎng)券、熒屏計(jì)分等賭博功能的電子游戲機(jī)均為賭博機(jī)，文化部門可以據(jù)此直接認(rèn)定，因此偵查機(jī)關(guān)委托湘潭市文化市場綜合執(zhí)法局對涉案游戲機(jī)是否具有賭博功能作出認(rèn)定并無不妥，且本案中涉案游戲機(jī)有賭博功能還有各上訴人、同案人的供述及證人證言予以證明，故該辯護(hù)意見不成立，不予采納。對于原審被告人包震軍、何軍、錢治友及其辯護(hù)人提出的量刑過重的上訴理由，經(jīng)查，原審被告人錢治友的犯罪數(shù)額相對較低且有立功表現(xiàn)，原審判決對其判處與同案被告人包震軍、何軍同樣的罰金數(shù)額不當(dāng)。原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，定罪準(zhǔn)確，審判程序合法，對原審被告人包震軍、何軍的量刑適當(dāng)，但對原審被告人錢治友量刑不當(dāng)。依據(jù)《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第二十六條第一款、第四款、第六十七條第三款、第六十八條、第三十八條第一款、第三款、第四十一條、第五十二條、第五十三條，《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（三）項(xiàng)的規(guī)定，判決如下：一、維持湖南省湘潭縣人民法院（2012）潭刑初字第362號刑事判決對上訴人包震軍、何軍的定罪量刑部分，對上訴人錢治友的定罪部分以及追繳上訴人包震軍、何軍、錢治友的違法所得部分；二、撤銷湖南省湘潭縣人民法院（2012）潭刑初字第362號刑事判決對上訴人錢治友的量刑部分；三、上訴人錢治友犯開設(shè)賭場罪，判處管制二年，并處罰金人民幣160萬元。
原審被告人包震軍、何軍、錢治友申訴稱：一、原審判決認(rèn)定三申訴人開設(shè)賭博電游室分別非法獲利195.51萬元、176萬元、165.96萬元，與客觀事實(shí)不符。申訴人開設(shè)的電游室，絕大部分是合法的娛樂性游戲機(jī)，只有少量的賭博機(jī)。原審判決認(rèn)定申訴人非法獲利數(shù)額，未將合法收益剔除，明顯錯(cuò)誤。區(qū)分電游室的合法收入與賭博非法獲利，應(yīng)進(jìn)行司法會(huì)計(jì)鑒定，原審應(yīng)鑒定未鑒定，案件事實(shí)不清，判決錯(cuò)誤。二、原審判決對三申訴人分別并處罰金人民幣200萬、200萬元、160萬元，并分別追繳三申訴人違法所得195.51萬元、176萬元、165.96萬元，量刑畸重。
本院再審查明的事實(shí)與原審查明的事實(shí)一致，本院予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為，原審被告人包震軍、何軍、錢治友以營利為目的，在有合法經(jīng)營資格的電子游戲廳中設(shè)置具有賭博功能的電子游戲機(jī)，包震軍非法獲利195.51萬元、何軍非法獲利176萬元、錢治友非法獲利165.96萬元，其行為均構(gòu)成開設(shè)賭場罪。在共同犯罪中，原審被告人包震軍、何軍、錢治友均起主要作用，均系主犯，依法均應(yīng)當(dāng)按照其各自所參與的全部犯罪處罰。原審被告人包震軍、何軍、錢治友申訴稱，原審判決認(rèn)定非法獲利數(shù)額錯(cuò)誤，未進(jìn)行司法鑒定，未將合法收益剔除。經(jīng)查，原審被告人包震軍、何軍、錢治友均供述稱，電游室的主要收入是來自電游賭博機(jī)，原審判決根據(jù)各被告人的供述及證人證言確認(rèn)原審各被告人的違法獲利數(shù)額，符合本案客觀情況，原審被告人的該申訴理由不能成立，本院不予采納。原審被告人包震軍、何軍、錢治友還申訴稱，原審判決在分別追繳三人違法所得195.51萬元、176萬元、165.96萬元后，還分別并處罰金200萬、200萬元、160萬元，量刑畸重。經(jīng)查，《中華人民共和國刑法》第五十二條規(guī)定：“判處罰金，應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪情節(jié)決定罰金數(shù)額”?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用財(cái)產(chǎn)刑若干問題的規(guī)定》第二條規(guī)定：“人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪情節(jié)，如違法所得數(shù)額、造成損失的大小等，并結(jié)合考慮犯罪分子繳納罰金的能力，依法判處罰金”。根據(jù)本案各被告人的犯罪情節(jié)，原審判決對各被告人所判處的主刑適當(dāng)，應(yīng)予維持，但原審判決在追繳各被告人違法所得195.51萬元、176萬元、165.96萬元后再分別判處200萬元、200萬元、160萬元罰金刑，參照另案處理的同案犯鄭偉文的罰金刑罰（按違法所得的50%處以罰金），并考慮本案的具體犯罪情節(jié)和刑罰平衡，對原審各被告人的罰金刑應(yīng)予適當(dāng)減輕。據(jù)此，依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第二十六條第一款、第四款、第六十四條、第六十七條第三款、第六十八條、第三十八條第一款、第三款、第四十一條、第五十二條、第五十三條和《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百四十五條及《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的解釋》第三百八十九條第一款第（三）項(xiàng)的規(guī)定，判決如下：
一、維持湖南省湘潭市中級人民法院（2013）潭中刑終字第77號刑事判決和湖南省湘潭縣人民法院（2012）潭刑初字第362號刑事判決對原審被告人包震軍、何軍、錢治友的定罪部分以及追繳原審被告人包震軍、何軍、錢治友的違法所得部分；
二、撤銷湖南省湘潭市中級人民法院（2013）潭中刑終字第77號刑事判決和湖南省湘潭縣人民法院（2012）潭刑初字第362號刑事判決對原審被告人包震軍、何軍、錢治友的量刑部分；
三、原審被告人包震軍犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑一年零六個(gè)月，緩刑二年，并處罰金人民幣98萬元；
四、原審被告人何軍犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑一年零六個(gè)月，緩刑二年，并處罰金人民幣88萬元；
五、原審被告人錢治友犯開設(shè)賭場罪，判處管制二年，并處罰金人民幣83萬元。
本判決為終審判決。
審 判 長 李 微
審 判 員 曾 龍
代理審判員 劉前進(jìn)
二〇一四年九月二十四日
書 記 員 許 鑫
