陳某生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品二審刑事裁定書
安徽省淮北市中級人民法院
（2024）皖06刑終138號
2024年12月30日
案件概述
淮北市烈山區(qū)人民法院審理淮北市烈山區(qū)人民檢察院指控原審被告人陳某犯銷售有毒、有害食品罪一案，于2024年10月9日作出（2023）皖0604刑初227號刑事附帶民事判決。原審被告人陳某不服，提出上訴，本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案?；幢笔腥嗣駲z察院指派檢察員劉現(xiàn)東出庭履行職務(wù)，上訴人陳某及其辯護(hù)人郭健衛(wèi)到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
一審法院查明
原審法院查明：2021年5月至2022年8月期間，被告人陳某為牟取非法利益，在未查驗生產(chǎn)批號、生產(chǎn)廠家、生產(chǎn)許可的情況下，通過微信聯(lián)系劉某（已判刑）購買“萬愛可”性保健品，并向他人進(jìn)行銷售，銷售金額計550元。2022年11月2日，經(jīng)安徽省食品藥品檢驗研究院檢驗：上述性保健品含有西地那非成分。
2022年9月16日，被告人陳某經(jīng)公安機(jī)關(guān)電話通知到案。2023年8月29日，陳某向公安機(jī)關(guān)繳納暫扣款3900元。
原審依據(jù)下列證據(jù)認(rèn)定上述事實：
1．物證
“萬愛可”空包裝盒1個（內(nèi)含白色塑料瓶1個及使用說明書1張）：“萬愛可”生產(chǎn)日期為2021年3月26日、生產(chǎn)商為杜邦香港生物有限公司及主要成分、規(guī)格等。
2．書證
（1）劉某微信交易記錄：劉某微信收到陳某購買性保健藥品轉(zhuǎn)賬情況，經(jīng)劉某指認(rèn)2021年5月3日轉(zhuǎn)賬1500元、2021年9月30日轉(zhuǎn)賬3160元、2021年10月6日轉(zhuǎn)賬3300元、2021年11月10日轉(zhuǎn)賬3300元、2022年6月26日轉(zhuǎn)賬1000元、2022年8月18日轉(zhuǎn)賬3900元，共計6筆15860元。
（2）鄭某提供的微信交易記錄：2022年6月7日，鄭某掃碼付給陳某550元。
（3）接受證據(jù)清單及照片：2024年9月3日，公安機(jī)關(guān)從證人邵某處接收“萬愛可”空盒1個，內(nèi)含塑料瓶及說明書1張。
（4）戶籍信息、前科情況核查表及情況說明：案發(fā)時陳某系完全刑事責(zé)任能力人，無違法犯罪前科。
（5）到案經(jīng)過：2022年9月16日，陳某經(jīng)溫嶺市公安局城東派出所電話通知到案接受調(diào)查。
（6）扣押決定書、銀行交易票據(jù)：2023年8月29日，陳某向公安機(jī)關(guān)繳納暫扣款3900元。
（7）扣押清單：2022年9月17日，公安機(jī)關(guān)從朱某處扣押“萬愛可”、“香港大大冬蟲夏草”等保健品。
3．證人證言
（1）證人項某證言：其來說明一下找其堂嫂陳某買保健品的事情。陳某以前開過藥店，其問她有沒有保健藥品，想買一點試試，2022年8月份左右她賣給其一條“萬愛可”，萬愛可外包裝是紅色的紙盒，每盒有一個瓶子，一瓶10粒紅色膠囊。其共買了一次，使用現(xiàn)金付款170元。這些保健藥品其吃完了，包裝扔掉了。其和陳某住在一個村，很近。項某對購買的“萬愛可”保健藥品圖片進(jìn)行了辨認(rèn)。
（2）證人陳某證言：其來說明一下找其妹妹陳某買保健品的事情。陳某以前開過藥店，其問她有沒有保健藥品，想買一點試試，2022年7、8月份左右她賣給其一條“冬蟲夏草（大大）”，“冬蟲夏草（大大）”外包裝是黃色和白色的紙盒，一條有10盒，一條有8盒，盒子里面是分開用塑料管包裝的黃色膠囊，總共9個塑料管，一管2粒，一盒18粒。其共買了一次，使用現(xiàn)金付款300元。這些保健藥品其吃完了，包裝扔掉了。陳某對購買的“冬蟲夏草”保健藥品圖片進(jìn)行了辨認(rèn)。
（3）證人劉某證言：經(jīng)與公安機(jī)關(guān)一起核對，微信名為“健康養(yǎng)生咨詢”從其這買假藥一共給其微信轉(zhuǎn)賬6筆，其共收到轉(zhuǎn)賬15860元，這些流水都是其與微信名為“健康養(yǎng)生咨詢”銷售假藥的流水，沒有其他交易流水。經(jīng)與公安機(jī)關(guān)一起核對，微信名為“豬符號（豬頭）雙虎漁具”從其這賣假藥微信轉(zhuǎn)賬1筆，共收到轉(zhuǎn)賬1400元。
其之前銷售藥品的微信號是“×××85”，微信備注“浙江客戶”，微信昵稱“健康養(yǎng)生咨詢”在2022年6月7日之前找其買過“萬愛可”藥品，“萬愛可”規(guī)格是一瓶里2800ｍｇ＊10粒膠囊，價格一般都是90元一個，應(yīng)該是10盒打包發(fā)貨，微信昵稱為“健康養(yǎng)生咨詢”的人沒有見過，但其知道她是女的，50歲左右，手機(jī)號碼是159××××****，收貨地址是浙江省溫嶺市××街道××村××幢××號陳收，她在2022年6月份之前找其買“萬愛可”用于銷售，沒有通過其代發(fā)過保健藥品。她說過她開店，還說客戶到她店里拿藥（就是她找其買的這些保健藥品）。劉某對銷售給微信昵稱“健康養(yǎng)生咨詢”的“萬愛可”圖片進(jìn)行了辨認(rèn)。
（4）證人朱某證言：公安機(jī)關(guān)從其處扣押的“冬蟲夏草（大大）”27小盒、“萬愛可”20小盒是其2022年3月17日從微信昵稱“劉某Ｔｅｌ1813336785”的人購買的，購買5條（每條8小盒）“冬蟲夏草（大大）”（共計700元），購買5條“萬愛可”（每條10小盒）（共計700元）。
（4）證人鄭某證言：其之前在太平街道第二菜市場旁邊的一家藥店那里買過壯陽藥，就加了老板微信，微信名字“健康養(yǎng)生咨詢”，其在這個老板處買了十幾次，都是購買的“萬愛可”，1100元一打，一打是10小盒，共計花費一兩萬元，大部分都被自己吃了，還有一點是其朋友知道其買的這個藥效果好，也讓其幫代買的，其幫邵某買了8瓶這個“萬愛可”，付款的方式有現(xiàn)金支付、微信支付，都是這個店老板送到其家旁邊，女老板年齡50歲左右，她家住在××街道××小區(qū)內(nèi)的7棟，在馬路旁邊。其能夠辨認(rèn)出這個老板，其的微信昵稱叫忠明，頭像是其本人照片，店老板的微信其已經(jīng)刪除了，但可以提供和她的轉(zhuǎn)賬記錄?！叭f愛可”外包裝盒是暗紅色的，上面沒有生產(chǎn)日期、包裝日期，但其知道含量是2800ｍｇ＊10粒，每小瓶10粒膠囊。鄭某對購買的“萬愛可”保健藥品包裝盒進(jìn)行了辨認(rèn)。
（5）證人邵某證言：其和鄭某系普通朋友，鄭某沒有賣給其過藥，送過其藥，叫“萬愛可”，今天其在家里找到一個空盒子，可以提供給你們，鄭某從哪里買的“萬愛可”其不知道，這個“萬愛可”是2022年6月前后鄭某給其的，具體時間忘記了，這個藥其吃過，效果還可以。鄭某送了其兩瓶，其又讓鄭某幫其買了8瓶，價格是他買多少錢其給多少，其給鄭某880元現(xiàn)金，藥都被其吃了。
（6）證人林某證言：其第一次買壯陽藥是在溫嶺市××街道××路××號購買的，之后加了他微信，從那之后其就在微信上面給他轉(zhuǎn)賬后，拿藥都是到××街道××村他家里拿藥，買壯陽藥最初是2021年2月4日支付1000元、2021年10月1日支付900元、2022年6月27日支付600元，2023年1月30日支付1550元，記不清楚當(dāng)時買的藥品是什么名稱了，只記得包裝上面有個鹿角。其微信昵稱叫恒通：玉標(biāo)，賣給其藥品的只有轉(zhuǎn)賬記錄了，微信好友其給刪除了，能看到其給備注的微信名“健康養(yǎng)生咨詢”。
4．搜查筆錄：2022年9月16日，淮北市公安局烈山分局對陳某位于溫嶺市××街道××村××棟××號××棟××號家中進(jìn)行搜查，未發(fā)現(xiàn)涉案藥品。
5．電子數(shù)據(jù)提取筆錄及截圖：2022年8月30日，淮北市公安局烈山分局對劉某手機(jī)電子數(shù)據(jù)進(jìn)行提取，提取到劉某和微信備注為“浙江客戶”、微信昵稱“健康養(yǎng)生咨詢”的聊天記錄，顯示該微信號人員從劉某處購買冬蟲夏草等保健藥品的情況。
6．鑒定意見：2022年11月2日，經(jīng)安徽省食品藥品檢驗研究院檢驗：涉案萬愛可等性保健品含有西地那非成分；2022年11月14日，經(jīng)淮北市市場監(jiān)督管理局認(rèn)定：劉某等人涉嫌銷售假藥案相關(guān)萬愛可性保健品，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“以非藥品冒充藥品”的假藥。
7．辨認(rèn)筆錄：2024年9月3日，鄭某辨認(rèn)出陳某系賣給其藥的老板。
8．被告人陳某供述和辯解
陳某于2022年9月16日供述：其今天因為銷售性保健品的事情被傳喚到公安機(jī)關(guān)。2020年其家一個親戚說在網(wǎng)上找到一個賣保健品藥的，讓其幫她在網(wǎng)上看看，然后把微信推給其，其開始都是購買男女外用的噴劑或者潤滑劑之類的。到2021年5、6月份，有客戶問其要藥品之類的保健藥，其問這人有沒有，價格多少，這人給其發(fā)了一些保健藥的圖片和價格，說性保健藥是真的，先給其發(fā)幾個看看，之后其就收到他發(fā)的快遞，快遞里有幾盒樣品，包括蟲草、偉哥、腎黃金，其他記不清了，樣品其沒有付錢，跟他說有效果付錢，沒有效果還他。此后到2022年8月份期間，其就通過微信給他聯(lián)系，給他發(fā)需要的性保健藥和數(shù)量，再把錢通過微信轉(zhuǎn)給他，他通過快遞發(fā)給其，大部分是中通快遞。經(jīng)其翻看微信，其是跟這個微信名為“劉某ＴＥＬ1813333****”微信號“×××ａｏ”聯(lián)系購買的保健藥。（出示微信交易明細(xì)）其間，其購買了6次共16000元左右的性保健藥。其都是每盒加20元至30元左右銷售，基本上一盒大概獲利二十至三十元，共獲利五六千元。2021年5月3日購買1500元，9月30日購買3160元，10月6日購買3300元，11月10日購買3300元，2022年6月26日購買1000元，2022年8月18日購買3900元。其之前有個藥店叫“同德堂”，沒有在店里賣過性保健藥，其購買的性保健藥是之前店里的客戶從其處預(yù)定，然后其跟微信號為“×××ａｏ”的人說，讓他把其顧客需要的藥品發(fā)過來，其再把性保健藥發(fā)給其顧客。其沒有對銷售的性保健藥的生產(chǎn)許可號、生產(chǎn)商家進(jìn)行過核對和查詢，其知道購買和銷售的保健品有偉哥成分。其知道性保健藥沒有檢驗報告、合格證等證明，還要購買、銷售是為了掙點錢。
向其購買性保健藥的人哪里都有，他們來其藥店的時候記下其手機(jī)號碼，想要保健藥的時候會給其打電話，讓其給他們寄過去。大部分給其的都是些現(xiàn)金，微信轉(zhuǎn)賬很少。
陳某于2022年10月6日供述：2021年5月3日購買的性保健品具體名稱忘記了；9月30日購買的性保健品具體名稱忘記了，是白色的口服保健膠囊（20盒、每盒158元）；10月6日購買性保健品具體名稱忘記了；11月10日購買的性保健品具體名稱忘記了；2022年6月26日購買冬蟲夏草4盒，每盒250元；8月18日購買萬愛可10盒，每盒150元，腎黃金200瓶（每瓶12元）。除了購買口服保健品的六次轉(zhuǎn)賬，其他都是購買振動棒、充氣娃娃等物品。其從劉某處購買11次器械、噴劑、器具等物品，轉(zhuǎn)賬17488元。從劉某處購買了15860元性保健品，利潤率在15%左右，大概獲利2500元?？蛻舳际侵苯咏o的現(xiàn)金，其沒有留他們的電話號碼。
陳某于2023年6月3日供述：其銷售過冬蟲夏草（大大）、萬愛可，冬蟲夏草（大大）每條8盒，每盒9個小包裝，每個小包裝里面有2粒黃色膠囊，總共18小粒；萬愛可每盒1個小瓶，瓶子和外盒顏色一樣，紅色膠囊10粒，每條規(guī)格是2800ｍｇ／粒＊10粒＊10瓶。其對冬蟲夏草（大大）、萬愛可檢出含有西地那非成分，系有毒有害食品，同時是假藥沒有異議。其通過劉某2022年6月26日買了4條（每條8盒）冬蟲夏草（大大），每條250元，共1000元；8月18日購買了10條萬愛可（每條10盒），每條150元，共1500元。冬蟲夏草4條賣了32小盒，銷售金額300元一條，共收款現(xiàn)金1200元；實際銷售萬愛可100小盒，每條售價170元，共收款現(xiàn)金1700元。
其把冬蟲夏草（大大）、萬愛可賣給過陳某、項某，陳某是其親兄弟，項某是其堂兄弟。這兩人都是2022年6月份之后購買的，具體時間記不清了，陳某、項某知道其以前開過藥店，問其有沒有保健品，陳某買了1條冬蟲夏草（大大），共300元，項某買了1條“萬愛可”，共170元，兩人都是現(xiàn)金支付的，兩人都只找其買了一次，都是自己服用。
一審法院認(rèn)為
原審法院認(rèn)為：被告人陳某明知系摻有有毒、有害的非食品原料的食品仍予以銷售，構(gòu)成銷售有毒、有害食品罪，依法應(yīng)予懲處。被告人陳某銷售有毒、有害食品的行為，侵害了不特定消費者的健康權(quán)、知情權(quán)等合法權(quán)益，損害了社會公共利益，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事侵權(quán)責(zé)任。綜上，經(jīng)該院審判委員會討論決定，依照《中華人民共和國刑法》第一百四十四條、第五十二條、第六十四條、第六十一條，《中華人民共和國民法典》第一百七十九條，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十三條第一款、第二十一條第一款，《最高人民法院關(guān)于審理消費民事公益訴訟案件適用法律若干問題的解釋》第十三條第一款之規(guī)定，判決：1、被告人陳某犯銷售有毒、有害食品罪，判處有期徒刑六個月，并處罰金人民幣二千元；2、對被告人陳某的違法所得依法予以追繳，扣押的涉案保健品包裝盒依法予以沒收；3、被告人陳某向附帶民事公益訴訟起訴人淮北市烈山區(qū)人民檢察院支付賠償金人民幣一千六百五十元；4、被告人陳某應(yīng)于判決生效后五日內(nèi)在國家級媒體向社會公眾公開賠禮道歉，內(nèi)容由該院審核確定。
上訴人主張
陳某上訴稱：1．原判認(rèn)定的部分證據(jù)存在瑕疵，不能相互印證，不能形成有效證據(jù)鏈，不能證實相關(guān)犯罪事實；2．其兩次購買假藥的時間分別為2022年6月26日、8月18日，但因為害怕其沒有對外銷售，認(rèn)定其向鄭某銷售550元假藥缺乏事實依據(jù)；3．原判量刑過重。請求二審法院依法改判其無罪。
其辯護(hù)人提出基本相同的辯護(hù)意見。
出庭檢察員認(rèn)為：在案的劉某與陳某的聊天記錄及轉(zhuǎn)賬記錄、陳某與鄭某的轉(zhuǎn)賬記錄、鄭某的辨認(rèn)筆錄、陳某的供述，以及相關(guān)證人證言，足以證實陳某向鄭某銷售550元假藥等事實。本案犯罪事實清楚，證據(jù)確實、充分，一審判決定性準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)。建議二審法院駁回上訴，維持原判。
二審法院查明
本院經(jīng)審理查明的事實與原審法院查明的事實一致，認(rèn)定上述事實的證據(jù)均經(jīng)一審?fù)徟e證、質(zhì)證，合法、有效，二審期間，上訴人及其辯護(hù)人未提交新的證據(jù)，對原判認(rèn)定的事實及證據(jù)，本院予以確認(rèn)。
二審法院認(rèn)為
本院認(rèn)為：上訴人陳某明知系摻有有毒、有害的非食品原料的食品仍予以銷售，其行為構(gòu)成銷售有毒、有害食品罪。陳某銷售有毒、有害食品的行為，侵害了不特定消費者的健康權(quán)、知情權(quán)等合法權(quán)益，損害了社會公共利益，應(yīng)依法承擔(dān)相應(yīng)的民事侵權(quán)責(zé)任。關(guān)于陳某及其辯護(hù)人提出應(yīng)改判陳某無罪的相關(guān)上訴理由、辯護(hù)意見，經(jīng)查，在案陳某與劉某微信聊天記錄、轉(zhuǎn)賬記錄、劉某的證言等證據(jù)，能夠相互印證證實2022年6月之前，陳某即從劉某處購買了“萬愛可”、“冬蟲夏草”等性保健藥品；在案鄭某的證言及辨認(rèn)筆錄、邵某的證言及邵某提供的“萬愛可”包裝盒、微信轉(zhuǎn)賬記錄等證據(jù)，亦能夠證實陳某向鄭某銷售“萬愛可”性保健品藥品的事實，據(jù)此并結(jié)合在案的檢驗報告、陳某的供述等其他證據(jù)，足以認(rèn)定陳某向鄭某銷售550元有毒、有害食品犯罪事實。該節(jié)上訴理由、辯護(hù)意見不能成立，本院不予支持。一審法院綜合考慮陳某的犯罪事實、性質(zhì)、情節(jié)，對其量刑并無不當(dāng)，關(guān)于原判量刑部分的上訴理由、辯護(hù)意見不能成立，本院亦不予支持。綜上，原判認(rèn)定事實清楚，證據(jù)確實、充分，定罪準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)，民事賠償部分允當(dāng)。審判程序合法。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（一）項的規(guī)定，裁定如下：
二審裁判結(jié)果
駁回上訴，維持原判。
本裁定為終審裁定。
審判人員
審判長鄭海鷗
審判員朱磊
審判員馮琳琳
二〇二四年十二月三十日
法官助理劉姿媛
書記員孫雨
