案件概述
正陽縣人民檢察院以正檢刑訴（2022）158號起訴書指控被告人張某某犯詐騙罪、正檢刑訴（2022）162號起訴書指控被告人汪龍犯詐騙罪向本院提起公訴。因兩案指控系同一犯罪事實，本院決定合并審理，并依法適用普通程序，組成合議庭，公開開庭審理了本案。正陽縣人民檢察院指派檢察員閔潔出庭支持公訴，被告人張某某及辯護人任學(xué)凱、被告人汪龍及指定辯護人王鵬、被害人魯某到庭參加了訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
控辯方主張
正陽縣人民檢察院指控：2021年4月8日，呂某以鄭某某名下一輛途觀越野車（皖ＬＫ××**）作抵押，從被告人張某某處借款4萬元，該車系以鄭某某名義通過滁州市工商銀行瑯琊支行分期貸款購買，并未按時還款解押。被告人張某某以非法占有為目的，將該車違法轉(zhuǎn)賣給王某2，王某2又通過唐某違法轉(zhuǎn)賣給渦陽縣“三勝車行”。2021年6月19日，魯某以6.15萬元的價格從渦陽縣“三勝車行”購買該車，并于當(dāng)日開回正陽縣境內(nèi)。2021年6月20日，被告人張某某伙同汪龍等人通過私自安裝的ＧＰＳ定位找到該車，將該車開走后，用偽造的行車證、借條和虛假轉(zhuǎn)款記錄，再次將該車以4.45萬的價格轉(zhuǎn)賣給張某1，張某1又以5.3萬的價格轉(zhuǎn)賣給馬某1，后該車被正陽縣扣押。
針對上述指控，公訴機關(guān)提供的證據(jù)有被告人張某某、汪龍的供述與辯解、證人呂某、張某1等人的證言、被害人魯某、馬某1的陳述、書證、視聽資料等。公訴機關(guān)認(rèn)為，被告人張某某、汪龍以非法占有為目的，采取虛構(gòu)事實、隱瞞真相的方法，騙取他人財物，數(shù)額巨大，其行為均已觸犯了《中華人民共和國刑法》第二百六十六條之規(guī)定，構(gòu)成詐騙罪。被告人張某某、汪龍均系累犯，依法應(yīng)從重處罰。綜上，請求依法判處。
被害人魯某的意見是請求依法追究二被告人的法律責(zé)任。
被告人張某某對公訴機關(guān)指控的罪名及事實有異議，辯解其事前不知道汪龍是來正陽開車，也沒在涉案車輛上安裝GPS，沒有伙同汪龍詐騙他人,其行為也不屬于盜竊。
辯護人任學(xué)凱的辯護意見是：被告人張某某的行為應(yīng)構(gòu)成盜竊罪。
被告人汪龍對公訴機關(guān)指控的罪名及事實有異議，當(dāng)庭辯解沒有實施詐騙，該涉案車輛是4月10日兩名陌生男子抵押給我的，我在車上裝了定位后，對方把車開走，后來對方?jīng)]還錢我才通過定位把車開走，不屬于詐騙，也不屬于盜竊。
指定辯護人王鵬的辯護意見是：1、張某某將從呂某處獲取的涉案車輛進(jìn)行轉(zhuǎn)賣，最終至魯某處屬于正常的買賣行為，該階段汪龍的行為不應(yīng)認(rèn)定為詐騙；2、張某某詐騙數(shù)額應(yīng)為較大，不應(yīng)認(rèn)定為數(shù)額巨大。
一審法院查明
經(jīng)審理查明：2021年4月8日，呂某將鄭某某名下一輛大眾途觀越野車（皖ＬＫ××**）質(zhì)押給被告人張某某，從張某某處借款4萬元，該車系以鄭某某名義通過滁州市工商銀行瑯琊支行分期貸款購買，并未按時還款解押。后被告人張某某伙同被告人汪龍在該車輛上安裝ＧＰＳ定位裝置，并于2021年4月19日將該車輛轉(zhuǎn)賣給王某2，該車輛后經(jīng)層層轉(zhuǎn)賣至安徽省渦陽縣“三勝車行”。2021年6月19日，被害人魯某以6.15萬元的價格從“三勝車行”購買該車，并于當(dāng)日將車開回河南省正陽縣境內(nèi)。2021年6月20日，被告人張某某、汪龍通過ＧＰＳ定位找到該車在正陽縣境內(nèi)，遂使用備用鑰匙將該車從正陽縣境內(nèi)開走。2021年6月22日，被告人張某某、汪龍使用偽造的行車證、借條和虛假轉(zhuǎn)款記錄，將該車以4.45萬的價格賣給張某1，后張某1又以5.3萬的價格轉(zhuǎn)賣給馬某1。魯某發(fā)現(xiàn)車輛被盜后報警，正陽縣經(jīng)過偵查，將該車輛從馬某1處扣押。
另查明：1、該涉案車輛被正陽縣扣押后，馬某1要求張某1退還車款，張某1要求張某某退款，后張某某、張某1共計退還馬某116750元；2、2022年6月27日，正陽縣價格認(rèn)證中心出具價格認(rèn)定結(jié)論書，價格認(rèn)定結(jié)論：價格認(rèn)證標(biāo)的（即該涉案車輛）在2021年6月20日的市場零售價格為人民幣61000元。
認(rèn)定上述事實的證據(jù)如下：
1、被告人張某某的供述和辯解：那輛途觀車（皖ＬＫ××**）實際上是我從“胖子”手里買的抵押車，不是鄭某某抵押給我的。胖子姓呂，具體叫什么名字不知道。2021年4月8日下午兩三點，胖子聯(lián)系我說有一車主從他那借了5萬元并把車抵押給他了。胖子想把車轉(zhuǎn)押給我，問我愿不愿意轉(zhuǎn)押。我讓胖子把車輛的行車證發(fā)給我，我轉(zhuǎn)發(fā)給王某2并問他車轉(zhuǎn)押的價格。隨后我和胖子以五萬元價格談妥，胖子把車輛質(zhì)押合同、行駛證、胖子和車主的轉(zhuǎn)賬記錄、車主和車輛的人車合影、一把車鑰匙都給我了，我通過支付寶給胖子轉(zhuǎn)了五萬塊錢，然后就把車開走了。我收到轉(zhuǎn)押車后給王某2聯(lián)系問他愿不愿意轉(zhuǎn)押，王某2同意了。2021年4月17日左右，我把車開到安徽省泗縣長溝鎮(zhèn)鹿鳴賓館門口把車給了王某2，王某2看完車說車況不好有事故，最多值五萬塊錢，后來我和王某2協(xié)商以五萬零五百元的價格轉(zhuǎn)押給王某2，我給王某2交車的時候，把車輛的質(zhì)押合同、行駛證、胖子和車主的轉(zhuǎn)賬記錄、車主和車輛的人車合影、一把車鑰匙都交給王某2了。因為我老婆馬某2的支付寶是我在使用，王某2通過支付寶給我老婆轉(zhuǎn)了5萬元，又通過微信給我本人轉(zhuǎn)了2000元，其中有1500元是以前王某2欠我的錢，實際上我以五萬零五百元把車轉(zhuǎn)押給王某2的。車是棕色大眾途觀越野車，車牌號:皖ＬＫ××**，車主是鄭某某。轉(zhuǎn)押的意思是，我從胖子那把這輛抵押車給買過來，約定在質(zhì)押期限內(nèi)不能賣。如果質(zhì)押期限內(nèi)沒有人來贖車，我就可以賣這輛車了。胖子給我的合同上寫的是2021年4月8日，車主鄭某某把車抵押的，抵押借款五萬元，抵押期限是一個月，他們之間怎么約定利息我不知道。胖子以五萬元把車轉(zhuǎn)押給我，我們約定的利息是月息三分，時間從2021年4月8日到2021年5月8日，到期胖子向我支付本金和利息，如果到期沒有支付本金和利息，我有權(quán)賣這輛車。我和胖子之間是口頭約定的，沒有簽訂合同。
我把車轉(zhuǎn)押王某2時，也約定在質(zhì)押期限內(nèi)不能賣，如果質(zhì)押期限內(nèi)沒有人來贖車，王某2就可以賣這輛車了。后來我聽王某2說，4月25號時把車賣到亳州了，我不知道賣了多少錢，王某2還說到時候有人來贖車的話，他能把車拿回來。之后我才知道亳州買家又把車賣到河南了，具體賣給誰我不清楚。2021年6月22日，汪龍給我打電話，問我買不買抵押車。我答應(yīng)之后并讓汪龍把行車證發(fā)來。我收到后轉(zhuǎn)發(fā)給了張某1。張某1報價四萬六、七千元。為了從中能掙錢，我給汪龍打電話說這車能值三萬六、七千塊錢，然后我和張某1約在宿某桃源見面看車。見到車之后，我發(fā)現(xiàn)還是我之前賣給王某2的那輛。我問汪龍這輛車怎么在他手里，汪龍說是車主鄭某某欠他錢，把車抵押給他，還說他是從河南把車開回來的。我給汪龍說車不能要，之前已經(jīng)把車賣給王某2了。汪龍讓我想想辦法，他急用錢。汪龍也給我說了，他是通過ＧＰＳ找到車并從河南開回來。原車主鄭某某欠汪龍錢，所以我才答應(yīng)汪龍把車給他賣出去。
后來汪龍有事先走了，走后沒多久，張某1過來了。張某1看了車以后，又往下壓價錢，最終我以4.45萬元的價格把車賣給張某1，一并把車的行駛證、一把車鑰匙、車主鄭某某的借條給了張某1。張某1通過微信給我本人轉(zhuǎn)了4.45萬元。我收到錢后通過微信給汪龍轉(zhuǎn)了3.4萬元。第二天張某1往外賣車需要轉(zhuǎn)賬記錄和人車合影，我就把人車合影給了張某1，張某1就把這輛車給賣了。期間張某1說需要補行車證，我又給他出了1000元。交給張某1的那張借條大致意思是原車主鄭某某向汪龍借錢，我記得借條的時間是2021年4月7號或4月8日。
一個星期左右，張某1聯(lián)系我，讓我和汪龍到宿某市人民南路派出所，在派出所我見到張某1和從張某1處買車的車主了。我在派出所了解到，張某1以5.5萬元把車賣給商丘車主，車輛被扣押了。商丘車主讓張某1退錢。因為張某1是從我手里買的車，張某1讓我退錢。我是從汪龍手里買的車，我就讓汪龍退錢，汪龍說他沒錢不愿意退錢。后來商丘車主和我們協(xié)商讓我們?nèi)齻€退五萬元，張某1退5000元，我把掙的1萬元退出來，剩下3.5萬元由汪龍退給我，我再退給商丘車主。當(dāng)時張某1給商丘的車主退了5000元，我退了1萬元，我又給商丘的車主寫了一張3.5萬元的欠條，汪龍給我寫了一張3.5萬元的欠條，約定2021年7月21日前把錢退給商丘車主，由我負(fù)責(zé)找汪龍要這3.5萬元，寫完借條以后，我們雙方就走了。到了約定的時間，商丘車主找我要錢，我給汪龍打電話問他要錢，汪龍說工地款沒有結(jié)下來，商丘車主就一直找我要錢，我又通過微信給商丘車主轉(zhuǎn)了3000多元，直到現(xiàn)在剩下的錢也沒有給完。
我從胖子和汪龍手里購買這輛車時，知道車是抵押車。賣給王某2和張某1時，給他們有抵押合同，他們兩個也都知道是抵押車。王某2賣給河南的車主和張某1賣給商丘的車主也知道這輛車是抵押車。我把這輛車賣給張某1時隱瞞了車輛之前出售的事情，也沒有告知張某1我把這輛車賣給王某2后，王某2把這輛車賣出去了。我?guī)屯酏埌堰@輛車賣出去，是因為我看到鄭某某和汪龍之間有借條，我想從中掙點錢，才向張某1隱瞞以前賣出去的事，汪龍給我一個借條、一個鑰匙、一個行車證。
我不知道當(dāng)時開車來正陽的都有誰。來正陽開車不是我的本意，是汪龍讓來開的，我沒有來開。我不知道汪龍為什么要來正陽開這輛途觀。我不知道汪龍是怎么接觸到這輛車的。呂某把車押給我的時候，這輛車就一把鑰匙。我不知道五島是誰，也沒有在車上裝ＧＰＳ，汪龍把車開回宿某后，我和汪龍一塊到一個配鑰匙的地方把車的鑰匙密碼改了，就相當(dāng)于配了一把新鑰匙，以前的鑰匙就不能用了。只要是到我這的車，我都改鑰匙密碼了，只能我自己拿著的鑰匙開。
2、被告人汪龍的供述與辯解：2021年4月10日，張某某聯(lián)系我說有車押給我，車主急用錢。約在我家附近桃園礦見面。見面后發(fā)現(xiàn)張某某和另外一人一起來的，張某某跟我說讓我出3萬多元，車主給我寫5萬的借條。還說車暫時不能押我這。我沒答應(yīng)，他說可以給車裝定位。我又咨詢了其他朋友，說是有錢賺，我就答應(yīng)了。我就帶著定位器去桃園礦找張某某并給張某某3萬6千塊錢，張某某把錢給和他一塊的那個人了。我自己把車開到其它地方裝了一個定位器，又把車給張某某。當(dāng)時張某某說把車押給我兩三個月，到期了車主拿5萬塊錢贖車。當(dāng)時給我的有一把車鑰匙、一個行車證、一個車主鄭某某簽的借條，還有一個條我記不清上面寫的什么了。我不認(rèn)識和張某某一塊的那個男子是誰，那個男子沒怎么說話，張某某說是車主鄭某某。借條上寫借款期限是3個月，還款金額是5萬元，借條的日期2021年4月8日。這張借條是我跟張某某見面抵押車之前他們就寫好的，我想著借條日期寫到4月8日我能占點便宜。到期不還錢，車就歸我了，我可以任意處理車。
2021年6月時，我先打借條上留的手機號，結(jié)果手機打不通，我就給張某某打電話說我聯(lián)系不上鄭某某，張某某說車沒在他手上，還說我在車上裝有定位，看看車在哪把車開回來。2021年6月20日我通過車上的定位發(fā)現(xiàn)車在河南省正陽縣一個公園門口我就到正陽縣找到那輛車把車開回家了。車在我家放了兩天之后我急著用錢還貸款，我就給張某某說先把車押出去借點錢我急用了。張某某說車他已經(jīng)抵押出去了。我就問他車押給我咋又押給別人，張某某說不知道。我就讓他把車押那借出來的4萬塊錢給我先還貸款。張某某當(dāng)時也同意了。后來張某某給我說車押給別人，別人只出3萬4千塊錢。我當(dāng)時急用錢也同意了，然后張某某通過微信給我轉(zhuǎn)了3萬4千塊錢（我查了手機上的收款記錄，這筆錢是2021年6月22日下午7點多轉(zhuǎn)給我）。我把車給張某某的時候給他一個車鑰匙，一個行車證及一張借條，這張借條不是鄭某某給我寫的借條，當(dāng)時鄭某某給我寫的借條找不到了，我就自己重新以鄭某某的名義寫了一張欠條。6月23日張某某給我打電話說途觀車行車證是假的，讓我給他1000塊錢補行車證。我說車主給的就是那個行車證，沒有給張某某拿錢。6月30日，張某某讓我到宿某人民南路派出所，他說買車人說途觀車被河南公安扣了。到了派出所我才知道張某某把途觀車賣給宿某匯鑫的張某1了，張某1又把車賣給河南商丘人了，商丘的人買走之后車被河南公安扣了。他們問我途觀車從哪來的，我說車主鄭某某欠我錢，我就從河南正陽把鄭某某的車開回來了。后來在派出所經(jīng)過我和張某某、商丘的買車人及匯鑫的張某1一塊商量，最后一致同意退還給商丘的買車人5萬塊錢，當(dāng)時都一下子拿不出來恁多錢，就先由張某某拿出來1萬，張某1拿出來5000元，先退給商丘的買車人15000塊錢，余下的35000塊錢在2021年7頁21日前付完。張某某給商丘的買車人寫了一張退款協(xié)議，我給張某某寫了一張35000塊錢欠條。因為我這段時候生意上資金周轉(zhuǎn)困難，我還沒有把錢給張某某。
我到正陽來開車的時候我不知道這輛車被押出去了。跟我一起來正陽的還有五島，我喊了張某某，張某某沒來。這輛車是有個人拿著鄭某某的身份證來押給我的，我當(dāng)時就認(rèn)為是鄭某某本人來押給我的。我把車從正陽開回去之后，讓張某某幫我把車押出去，張某某才給我說這輛車已經(jīng)押出去過了。當(dāng)時他沒有說誰把車押出去的，后來商丘的報警了張某某才說這輛車是通過他賣到正陽的。
被告人汪龍當(dāng)庭辯稱2021年4月10日兩個陌生男子將車抵押給其的，其安裝了定位后，對方將該車輛開走，并說三個月不還錢，其就可以把車開回來。
3、被害人魯某的陳述：2021年6月19日在安徽省亳州市渦陽縣三勝車行買了一輛二手車，6月20日車在新廣場路邊停著被人開走。買的是一輛棕色二手途觀越野車，車牌號是皖ＬＫ××**，車主是鄭某某。購車時三勝車行說他們是從上家買的，車是抵押車，我和車行談的價格是61500元，我通過微信給對方付的款。車行給我提供了鄭某某簽的二手車買賣合同、債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書、汽車租賃合同，另外還有車輛的行車證，車不能過戶。
4、證人馬某1的證言：我平時就是做二手車買賣的。之前我從安徽宿某市匯鑫汽車銷售有限公司就買過二手車，再轉(zhuǎn)賣出去，賺個差價。2021年6月23日，匯鑫公司老板朋友圈發(fā)了一輛途觀車的圖片，我們談了價格。6月29日早上，我和妻子張某2去宿某看車。車行老板說車是車主抵押給車行的朋友，車主一直沒有還錢，車行的朋友就賣給車行了并保證車不是盜搶車，也不是租賃車。車行留有行車證，名字是鄭某某。我就和車行簽了汽車（債權(quán)）轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并且車行還給我了一份鄭某某簽的抵押借款協(xié)議和逾期變賣委托書。我妻子用支付寶給車行轉(zhuǎn)了5萬元錢，又通過微信轉(zhuǎn)了3千塊錢，就把車開回家了。到家以后我就在網(wǎng)上發(fā)布賣車信息了。安徽宿某匯鑫老板是韓爭光，另外一個老板名字我不知道。
5、證人劉某的證言：證實其將從河南易眾拍賣行購買的途觀車出售給鑫誠名車車行，后鑫誠車行又把車賣掉了。車輛只有一把鑰匙、大本、行車證、保單等。出售車輛時沒有簽訂協(xié)議，不清楚匯力車行劉某與鄭某某的購車協(xié)議。其未在車上安裝過ＧＰＳ、未配過鑰匙，也沒有找過這輛車。其不認(rèn)識汪龍、張某某、呂某。
6、證人高某的證言：證實其經(jīng)營鑫誠二手車行，從劉某處買了一輛棕色途觀，并放許某經(jīng)營的匯力車行出售了。車輛只有一把鑰匙，未在車輛上安裝ＧＰＳ，也未配過鑰匙。其不認(rèn)識汪龍、張某某、呂某。
7、證人許某的證言：證實其在宿某經(jīng)營匯力二手車行，做二手車生意。一呂姓“胖子”領(lǐng)著鄭某某從其車行購買一輛二手棕色途觀車并代為聯(lián)系了新選擇貸款業(yè)務(wù)員盛某為他們辦理。車輛原車牌號是皖ＬＧ××**、發(fā)動機號×××48。鄭某某支付1萬元左右首付款，提車是呂胖子和鄭某某一起，鑰匙交給了鄭某某、呂胖子將車開走。出售車輛時給鄭某某一把車鑰匙和行車證，汽車大本被銀行收走了。車行未在車輛上安裝ＧＰＳ。
8、證人盛某的證言：我在滁州市新選擇汽貿(mào)公司負(fù)責(zé)宿某車貸業(yè)務(wù)。2020年11月16日，匯力車行的人聯(lián)系我說有人買車辦理貸款。買車以及辦貸款時，都是胖子領(lǐng)著鄭某某，當(dāng)時還有一個年紀(jì)看著跟鄭某某差不多的人開車?yán)嵞衬澈团肿?。銀行留存鄭某某跟新選擇簽訂的協(xié)議是鄭某某本人簽的，購買的車是一輛棕色途觀車，車牌號皖ＬＫ××**。公司貸后部門在該車上裝有ＧＰＳ，但在1月份時鄭某某逾期未還款，公司發(fā)現(xiàn)ＧＰＳ被拆除。鄭某某買車時應(yīng)該是沒有首付或者非常少。鄭某某逾期后，我聯(lián)系過他讓他還款，鄭某某說那個胖子沒給他打錢，他也沒見車，我問他車是否是他自己購買，鄭某某就支支吾吾的，后來我們?nèi)フ臆嚩紱]找到，我們感覺這個車是騙貸的車。另證實汪龍也曾辦理過貸款購車業(yè)務(wù)，未還款并將車輛二次抵押（實際就是賣了），公司已起訴。
9、證人莊某的證言：證實其系滁州市新選擇公司貸后，負(fù)責(zé)找車。鄭某某購買了一輛皖ＬＫ××**的棕色途觀并通過其公司向工商銀行貸款。新選擇公司在車上安裝有ＧＰＳ，但2021年4月19日發(fā)現(xiàn)車上ＧＰＳ被人拆掉。公司也多次尋找該車，但沒有結(jié)果。鄭某某死亡后，就放棄了尋找車輛。
10、證人宋某的證言：我是滁州新選擇汽貿(mào)公司員工，公司是中國工商銀行瑯琊支行指定的擔(dān)保機構(gòu)。2020年11月份，鄭某某貸款購買了一輛大眾途觀ＳＵＶ，公司做擔(dān)保。大概從2021年6、7月份貸款開始逾期，我們準(zhǔn)備起訴他。如果鄭某某不能還清貸款，后續(xù)我們就會取得車的債權(quán)。車在銀行解押之前都不能抵押給其他人，更不能過戶。公司在車輛上安裝有ＧＰＳ。另證實汪龍通過其公司買了兩輛奧迪車，后來把車賣掉也不還款。
11、證人王某1的證言：證實其系中國工商銀行瑯琊支行貸款中心工作人員。鄭某某辦理的車貸是以信用卡的方式放款，只需向信用卡內(nèi)還款即可。瑯琊支行個人信貸中心沒有工作人員與鄭某某對接過，一般都是合作商與貸款人對接。鄭某某申請貸款由新選擇公司工作人員與其進(jìn)行對接，銀行沒有留存過車鑰匙和行車證，只是留存有大本（車輛登記證書）原件。車是先貸款后抵押，車輛已經(jīng)登記在鄭某某名下，在車管所也辦理了抵押登記手續(xù)。車輛在未解押之前，是不允許抵押和出售的。
12、證人祝某的證言：我是鄭某某的外甥。鄭某某于2021年2月24日去世。2020年12月份前后，鄭某某跟我說他買了車，我沒當(dāng)回事，也沒有見過這輛車。
13、證人呂某的證言：我別名“胖子”，是做二手車生意的，和鄭某某認(rèn)識一段時間了。2020年11月20日，鄭某某來我家找我借錢說是還銀行貸款，我沒答應(yīng)。他知道我是做二手車的，就說把他按揭的車押我這。抵押的是一輛棕色途觀車，車牌號皖ＬＫ××**。他說過車是從工商銀行按揭的，貸款沒還完。我同意后，就跟鄭某某簽了一份合同（其中包括借條，二手車買賣合同，承諾書，汽車租賃合同，身份證復(fù)印件，行車證，鄭某某拿著合同、駕照跟途觀車的合影）。隨后，我讓我妻子于某用支付寶給鄭某某轉(zhuǎn)了5萬塊錢。過年前后，我等著用錢就找鄭某某要錢，他沒有錢，我就沒跟他聯(lián)系了。期間我把車押給王海龍一次，后車輛贖回了。2021年4月份時，我聯(lián)系了做抵押車的張某某，把途觀車以4萬元押給他，張某某微信支付給我，我跟他說車是鄭某某按揭的車，還要贖車的，當(dāng)時給張某某的手續(xù)有借款合同、抵押合同、我妻子給鄭某某的轉(zhuǎn)賬記錄、人車合影等。一并押給張某某還有一輛起亞Ｋ3、一輛凌度轎車，當(dāng)時押多少錢記不清了。后來我贖車時，張某某給我說他把車放別人那了。因為這三輛車的事情找張某某，他一直躲著我，押的車原來都可以贖回來，現(xiàn)在車也找不到，人也找不到了。我不認(rèn)識汪龍，出示的借條（汪龍?zhí)峁┑慕钘l）是鄭某某當(dāng)時寫的那個，但是上面印有“第二屆金融峰會”字樣的部分被撕掉了，我當(dāng)時給張某某時是完整的。
14、證人于某所作關(guān)于鄭某某將車押給其丈夫用于借款及其丈夫又將車輛押給張某某。后無法贖回、聯(lián)系不上張某某的證言與其丈夫呂某的證言一致。
15、證人任某的證言：證實2021年2月8日呂某夫婦曾在其處借款40000元并質(zhì)押一輛大眾越野車。車主是誰記不清了，當(dāng)時給的有手續(xù)，后來把錢還后，車又給了呂某。
16、證人馬某2的證言：張某某是我丈夫，平時張某某在搞運輸生意。不知道張某某有沒有做二手車生意。支付寶是張某某使用，賬目不清楚。信用卡是我自己在使用，沒有給過張某某。
17、證人王某2的證言：2021年4月19日從張某某手里以5.2萬元價格購買了一輛大眾途觀車，當(dāng)時是我用支付寶轉(zhuǎn)給張某某妻子馬某25萬元，另外2000元微信給張某某了。買了車后我就讓唐某給三勝車行老板打電話問他要車不，4月25日，三勝車行老板過來看過車后就以6萬元的價格買走了。三勝車行老板把錢轉(zhuǎn)給唐某了，唐某微信轉(zhuǎn)給我5.6萬元，剩下的4000元他借著用了。張某某賣車時說車主欠他的錢沒錢還就把車抵押給他了，張某某把抵押車賣給我的意思就是把他和車主的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給我了，車輛可以買賣但是不能過戶。當(dāng)時從張某某手里買途觀車時有車主寫的欠條、車主和車輛的合影、轉(zhuǎn)賬給車主的記錄、行車證等手續(xù)。這些手續(xù)都給三勝車行老板了。之后，三勝車行老板給我說他把途觀車賣了，客戶買走之后就丟了。我就問張某某怎么回事，張某某說給他拿1萬塊錢他能找到途觀車。我就把這個事情給三勝車行老板說了，三勝車行老板說他不管。
18、證人唐某的證言：我以前是做二手車生意，認(rèn)識三勝車行的老板程某。2021年4月，朋友王某2說他手里有一輛二手大眾途觀汽車，讓我?guī)兔Τ鍪?，我就?lián)系了三勝車行的老板談了價格，說是過來看車。之后王某2安排人把大眾途觀開到我的店門，并把鑰匙給了我就走了，后來三勝車行老板來看了車并談妥了價格6萬元。隨后我就聯(lián)系王某2，讓他把車輛手續(xù)帶過來。沒過一會兒王某2把這輛車的行車證、借條等手續(xù)給送來了，我沒有看就把手續(xù)給了三勝車行的老板。三勝車行老板確認(rèn)后，就通過微信把6萬塊錢轉(zhuǎn)到我的微信里，轉(zhuǎn)完錢對方就開車走了。我給王某2轉(zhuǎn)了56000元，還有4000元是我借他的。王某2和三勝車行老板認(rèn)識，但是他們認(rèn)識為什么還要通我把車賣三勝車行我不太清楚。
19、證人程某的證言：我在渦陽縣××環(huán)開了一家“三勝車行”，主要經(jīng)營二手車。2021年4月份，我從唐某手里收的一輛大眾途觀，車牌皖ＬＮ××**，香檳色，行車證顯示車主是鄭某某。我買后就在微信朋友圈里發(fā)布了出售信息。6月，魯某通過其他人聯(lián)系我說想買途觀，我們談妥價格后，魯某付完錢就把車開走了。車開走兩天后，魯某給我打電話說車丟了，讓我問問咋回事，我聯(lián)系了唐某，他也不知道咋回事。當(dāng)時賣給我時說車是鄭某某質(zhì)押給他的，質(zhì)押到期后鄭某某沒有贖回去。我買車時沒有和唐某簽訂買賣協(xié)議，通過微信給唐某轉(zhuǎn)了6萬塊錢就把車開回來。唐某給我一份簽有鄭某某名字的二手車買賣合同、一份債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書和一份汽車租賃合同，魯某從我這買車時，這些也復(fù)印給他了。
20、證人張某1的證言：我和韓爭光合伙在宿某市白馬商城開一家匯鑫汽車銷售公司做二手車買賣生意。2021年6月22日，張某某聯(lián)系我說他有一輛途觀抵押車問我要不，我就去看了車況。車上帶有行車證、鑰匙、借條（車主鄭某某給一個叫什么龍的寫的欠條）、車主手持身份證和車的合影照片、給鄭某某轉(zhuǎn)賬5萬元的轉(zhuǎn)賬記記錄等手續(xù)。我通過微信轉(zhuǎn)給張某某44500元，之后我就把車開走了。隨后，我就在朋友圈發(fā)布出售信息，2021年6月23日一個微信名叫“恒信典當(dāng)超越團隊”的人（事后得知叫馬某1）帶兩個人到我店里看皖ＬＫ××**途觀車，馬某1發(fā)現(xiàn)行車證上發(fā)動機編號與車輛發(fā)動機號不符，他沒敢要。我就給張某某聯(lián)系說了車、證編號不一致的事。張某某說手續(xù)都是車主給，不是偷搶車。我讓張某某找車主補行車證，張某某說聯(lián)系不上車主了。我就拿著張某某給我的車主鄭某某的身份證復(fù)印件到宿某市車管所補了一個新行車證。2021年6月25日我拿到了車管所補的途觀的行車證，并通知了馬某1。2021年6月29日馬某1到我店里看了車之后我們以53000塊錢的價格成交了，當(dāng)時錢是轉(zhuǎn)給韓爭光了。我把補的行車證、車鑰匙、借條、車主手持身份證和車的合影照片、給鄭某某轉(zhuǎn)賬5萬元的轉(zhuǎn)賬記錄等手續(xù)都給馬某1了，并且韓爭光和馬某1簽了一份“汽車（債權(quán)）轉(zhuǎn)讓協(xié)議”。
馬某1把車開走之后的第二天（6月30日）給我打電話說途觀車被刑警隊扣走了，我就問張某某咋回事，張某某說他問上家。當(dāng)天馬某1就報案了，我和韓爭光、張某某還有一個叫什么龍（這個人是張某某喊過去的）的一塊到派出所了。在派出所經(jīng)過協(xié)商我和張某某共同退還馬某15萬塊錢，張某某退還馬某11萬塊錢，我還馬某15000塊錢，剩余的35000塊錢由張某某在2021年7月21日之前退還給馬某1，當(dāng)時張某某給馬某1寫了一個“途觀車退款協(xié)議”。當(dāng)時那個叫什么小龍的人說途觀車是他從河南開回來，然后他給張某某寫了一個35000塊錢的欠條，然后馬某1收到15000塊錢后拿著張某某給他寫的退款協(xié)議就走了。
小龍給張某某寫35000塊錢欠條是因為小龍說車主鄭某某把途觀車抵押給他，寫的有欠條，小龍就到河南把途觀車開回來了。車開回來，我不知道小龍委托張某某賣的還是賣給張某某了，等于說是小龍是張某某的上家。小龍當(dāng)時不愿意給馬某1簽協(xié)議和欠條就讓張某某和馬某1簽的退款協(xié)議，然后小龍又給張某某寫了欠條。
21、證人張某2的證言：平時幫我丈夫馬某1做二手車買賣。2021年6月29日早上9點多，我和我丈夫去宿某匯鑫汽車銷售有限公司買了一輛二手途觀，車牌號是皖ＬＫ××**，車主是鄭某某，價格53000元錢。用支付寶給車行轉(zhuǎn)了5萬元錢，又通過微信轉(zhuǎn)了3千塊錢。車行老板說車主借了他朋友錢，逾期了不還，他朋友把車賣給了車行。
22、證人王某3的證言證實其于2021年6月份的一天早上，同汪龍、張某某一同前往正陽縣。并證實汪龍在正陽縣一公園旁將一輛棕色途觀車開走。隨后，其駕車返回。其不清楚汪龍和張某某為什么要來正陽開這輛車，也不知道開車帶沒帶手續(xù)，對車的事情不清楚。
23、證人姜某的證言：證實其丈夫汪龍在做二手車生意。不清楚2021年6月22日19時28分的34000元轉(zhuǎn)賬記錄，該微信是汪龍在用。之后汪龍分兩次轉(zhuǎn)賬，這個微信號不是我在用，是我丈夫汪龍在用。五島是王某3，和汪龍是朋友關(guān)系。
24、辨認(rèn)筆錄：辨認(rèn)人張某某辨認(rèn)出其從“胖子”處購買的二手車，胖子是呂某；辨認(rèn)人盛某辨認(rèn)出帶鄭某某辦理貸款業(yè)務(wù)的“胖子”即是呂某；辨認(rèn)人許某辨認(rèn)出帶鄭某某買車的“胖子”即是呂某。
25、張某某提供的微信轉(zhuǎn)賬記錄及張某1提供的微信轉(zhuǎn)賬記錄：證實張某1于2021年6月22日向張某某轉(zhuǎn)賬44500元；張某某于2021年6月22日向“小龍”（汪龍：微信號×××66，微信昵稱：今天）轉(zhuǎn)賬34000元。
26、魯某提供的二手車買賣合同、債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書、汽車租賃合同、機動車行駛證（發(fā)動機號×××48）、微信轉(zhuǎn)賬記錄以及身份證復(fù)印件：證實魯某于2021年6月19日通過微信向安徽三勝轉(zhuǎn)賬61500元，其購車時三勝車行向其提供的有關(guān)材料。以及三勝車行給他的車輛有關(guān)資料。
27、扣押清單及張某1提供的轉(zhuǎn)賬記錄：證實從張某1處扣押的鄭某某的行車證，該行車證系張某某交給張某1的，行車證顯示發(fā)動機號為Ｃ×××48,與車輛發(fā)動機號不符。張某某向其提供的向鄭某某轉(zhuǎn)賬50000元的轉(zhuǎn)賬記錄（偽造記錄）以及人、車合影照片。
28、程某提供的轉(zhuǎn)賬記錄：證實程某于2021年４月2５日向唐某微信昵稱為Ａ安徽債權(quán)車（微信號×××21）轉(zhuǎn)賬60000元。
29、唐某提供的轉(zhuǎn)賬記錄：證實三勝汽車行老板程某于2021年4月25日向其轉(zhuǎn)賬60000元；其于2021年4月25日向王某2轉(zhuǎn)賬56000元。
30、王某2提供的轉(zhuǎn)賬記錄：證實其于2021年4月19日向張某某微信轉(zhuǎn)賬2000元，向張某某妻子馬某2支付寶轉(zhuǎn)賬50000元。
31、滁州新選擇汽貿(mào)有限公司的營業(yè)執(zhí)照及相關(guān)證明：證實滁州新選擇汽貿(mào)有限公司的公司性質(zhì)、法人代表等有關(guān)情況，宋某系該公司法務(wù)。
32、馬某1提供的車輛行駛證（顯示發(fā)動機號為×××48）、汽車（債權(quán)）轉(zhuǎn)讓協(xié)議，從馬某1手中扣押汽車的扣押清單：證實安徽宿某匯鑫車行（張某1、韓爭光經(jīng)營）同馬某1簽訂了汽車債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議并向其提供的鄭某某的借條（汪龍偽造）、抵借款協(xié)議、鄭某某身份證件。以及車輛從馬某1手中被扣押。
33、鄭某某貸款購車的相關(guān)資料：證實車輛是鄭某某從工商銀行分期貸款購買。
34、鄭某某病歷資料及死亡證明：證實鄭某某2021年2月23日因病住院治療，2021年2月24日經(jīng)搶救無效死亡。
35、扣押清單：證實正陽縣于2021年10月15日從張某某手中扣押vivo手機一部（未隨案移送）。
36、鄭某某支付寶交易明細(xì)及銀行交易明細(xì)：證實鄭某某支付寶于2020年11月20日16時35分至16時40分收到呂某妻子于某轉(zhuǎn)款共計50000元；當(dāng)日16時36分至16時41分，于某賬戶收到鄭某某50000元轉(zhuǎn)款。
37、于某提供的的銀行明細(xì)、鄭某某簽合同的照片：證實于某自2020年10月1日至2021年6月30日的銀行交易情況以及鄭某某向其及呂某借款時簽合同的有關(guān)情況。
38、任某提供的銀行明細(xì)：證實于某于2021年4月8日向其轉(zhuǎn)賬4萬元。
39、劉某提供的車輛行駛證、汽車（債權(quán)）轉(zhuǎn)讓協(xié)議等材料：證實2020年7月潘正健將該車拍賣后被劉某拍得，后劉某將該車賣給鑫誠車行，后鑫誠車行老板高某，將該車放到其朋友許某匯力車行售賣，鄭某某從呂某處借錢并通過滁州市新選擇公司向工商銀行貸款購買該車，并過戶至鄭某某的名下。后該車被多次轉(zhuǎn)賣。
40、正陽縣出具的情況說明，證實經(jīng)使用公安系統(tǒng)查詢，鄭某某在保安公司使用的身份證號碼無結(jié)果，該身份證號系假身份證號碼。
41、駕駛?cè)诵畔⒉樵兘Y(jié)果單，證實鄭某某駕駛的準(zhǔn)駕車型為Ｃ4Ｄ。
42、正陽縣調(diào)取張某某、汪龍駕車經(jīng)過的卡口監(jiān)控，證實2021年6月20日張某某、汪龍到正陽將皖ＬＫ××**途觀車開走。
43、正陽縣價格認(rèn)證中心出具的價格認(rèn)定結(jié)論書，證實該涉案車輛在2021年6月20日的市場零售價格為人民幣61000元。
44、人口信息表、戶籍證明：證實二被告人戶籍基本信息，案發(fā)時均具有完全刑事責(zé)任能力。
45、刑事判決書、刑事裁定書、前科證明：證實張某某于2019年6月17日因犯罪被宿某市埇橋區(qū)人民法院判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣二萬元；汪龍于2013年9月16日因犯盜竊罪被埇橋區(qū)人民法院判處有期徒刑四年，并處罰金人民幣十萬元，2018年12月26日因犯妨害公務(wù)罪被埇橋區(qū)人民法院判處有期徒刑九個月。
46、到案經(jīng)過及正陽縣刑事偵查大隊出具的情況說明：證實被告人張某某系民警電話傳喚到案，被告人汪龍系抓獲到案。
47、視聽資料，證實偵查人員在訊問二被告人過程中無違法違紀(jì)行為。
上述證據(jù)經(jīng)舉證、質(zhì)證，合議庭評議后予以確認(rèn)。
一審法院認(rèn)為
本院認(rèn)為：被告人張某某、汪龍以非法占有為目的，采取手段竊取被害人魯某占有的財物，數(shù)額巨大，其行為均已構(gòu)成盜竊罪。張某某、汪龍均曾因故意犯罪被判處有期徒刑以上刑罰，刑罰執(zhí)行完畢以后，在五年內(nèi)再犯應(yīng)判處有期徒刑以上刑罰之罪，均系累犯，依法應(yīng)當(dāng)從重處罰。在共同犯罪中，張某某、汪龍均積極參與、主動實施，均系主犯。案發(fā)后，張某某雖經(jīng)電話傳喚到案，但到案后不如實供述自己的犯罪事實，依法不認(rèn)定為自首。
對公訴機關(guān)指控被告人張某某、汪龍的行為構(gòu)成詐騙罪，經(jīng)查，評析如下：
詐騙罪的客觀行為表現(xiàn)為行為人采取虛構(gòu)事實、隱瞞真相的方式，使對方陷入錯誤認(rèn)識而自愿處分財產(chǎn)。本案中，張某某從呂某處取得該車輛占有權(quán)，后張某某、汪龍通過在該車輛上安裝ＧＰＳ定位，進(jìn)而層層轉(zhuǎn)賣，最終至魯某購買該車輛，后張某某、汪龍通過定位裝置將該車輛開走。首先，張某某取得該車輛占有權(quán)時已向呂某支付相應(yīng)對價；其次，在該車輛轉(zhuǎn)賣過程中，轉(zhuǎn)賣價格基本符合市場價格；最后，現(xiàn)有證據(jù)無法證實張某某、汪龍偽造手續(xù)將該車輛轉(zhuǎn)賣給王某2，最終至魯某購買該車輛，且魯某明知該車輛系抵押車而購買，并非基于被騙陷入錯誤認(rèn)識而自愿處分財產(chǎn)。因此，現(xiàn)有證據(jù)無法證實張某某、汪龍采取虛構(gòu)事實、隱瞞真相的方式騙取魯某的財物。張某某、汪龍以非法占有為目的，事前在該車輛上安裝定位裝置，在該車輛被轉(zhuǎn)賣至河南境內(nèi)時，通過事前安裝的定位找尋到該車輛，利用備用鑰匙將該車輛盜走，其行為符合盜竊罪的構(gòu)成要件。張某某、汪龍將該涉案車輛從正陽縣境內(nèi)開走，隨后通過偽造的行車證、借條和虛假轉(zhuǎn)款記錄，將該車賣給張某1，應(yīng)屬于盜竊后銷贓的行為，不應(yīng)作為詐騙行為單獨進(jìn)行評價。
綜上，正陽縣人民檢察院指控被告人張某某、汪龍犯詐騙罪，罪名不當(dāng)，本院予以變更。對張某某、汪龍辯解其行為不構(gòu)成詐騙罪的意見，予以支持。對張某某辯護人辯稱張某某的行為構(gòu)成盜竊罪的意見，予以支持。對汪龍的指定辯護人辯稱汪龍的行為構(gòu)成詐騙罪，數(shù)額應(yīng)認(rèn)定為較大的意見，不予支持。
關(guān)于被告人張某某辯解其沒在車上安裝ＧＰＳ，事前不知道汪龍是來正陽開車及被告人汪龍辯解該涉案車輛是4月10日兩名陌生男子抵押給其，其在車上裝了定位后對方把車開走，后來對方?jīng)]還錢才通過定位把車開走的意見。經(jīng)查，2021年4月8日張某某向呂某支付價款取得該車輛占有權(quán)，至2021年4月19日王某2向張某某支付價款取得該車輛，后涉案車輛被多次轉(zhuǎn)賣最終至河南省正陽縣境內(nèi)，汪龍、張某某通過定位查找到該車輛，并將車輛從正陽縣境內(nèi)開回。根據(jù)汪龍供述稱其4月10日在該車輛上安裝定位裝置，而4月8日至19日該涉案車輛賣給王某2前由張某某占有，現(xiàn)有證據(jù)無法證實張某某曾將該車輛交予除汪龍外的第三人，結(jié)合張某某、汪龍6月20日通過定位裝置查找該車輛并開回，可以認(rèn)定4月8日至19日期間，張某某伙同汪龍在涉案車輛上安裝定位裝置。汪龍就車輛來源供述反復(fù)，其辯解兩名陌生人將該車輛抵押給其后讓對方開走，明顯不可信。張某某在偵查機關(guān)多次供述稱其沒有到過正陽，后經(jīng)調(diào)取沿途卡口監(jiān)控顯示其于2021年6月20日伙同汪龍到正陽將涉案車輛開走，張某某又辯解不知道到正陽縣是來開車的內(nèi)容明顯虛假。因此，對該辯解意見，不予采納。
綜上，依照《中華人民共和國刑法》第二百六十四條、第二十五條第一款、第二十六條第一、四款、第六十四條、第六十五條、第五十二條、第五十三條之規(guī)定，判決如下：
一審裁判結(jié)果
一、被告人張某某犯盜竊罪，判處有期徒刑四年，并處罰金人民幣一萬元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即從2021年10月14日起至2025年10月13日止。罰金限判決生效后十日內(nèi)繳納。期滿不繳納的，強制繳納。）
二、被告人汪龍犯盜竊罪，判處有期徒刑四年，并處罰金人民幣一萬元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即從2021年12月14日起至2025年12月13日止。罰金限判決生效后十日內(nèi)繳納。期滿不繳納的，強制繳納。）
三、扣押在案的大眾途觀越野車（皖ＬＫ××**）發(fā)還被害人魯某。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向河南省駐馬店市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審判人員
審判長武磊
審判員閔記
人民陪審員喬納
二〇二二年七月二十八日
書記員黎慧
