案由 受賄
案號(hào) （2018）魯1323刑再4號(hào)
山東省沂水縣人民檢察院以沂檢公訴刑訴〔2014〕461號(hào)起訴書指控被告人趙某某犯受賄罪，于2014年10月21日向本院提起公訴，本院于2014年11月25日作出（2014）沂刑二初字第144號(hào)刑事判決，該判決已經(jīng)發(fā)生法律效力。被告人趙某某不服，向本院提出申訴，本院于2017年8月22日作出（2017）魯1323刑申1號(hào)駁回申訴通知書駁回其申訴請(qǐng)求，后趙某某向山東省臨沂市中級(jí)人民法院提出申訴，2018年10月8日山東省臨沂市中級(jí)人民法院以原審判決確有錯(cuò)誤為由指令本院再審，2018年12月24日本院依法另行組成合議庭公開開庭進(jìn)行了審理，沂水縣人民檢察院指派檢察員丁德玉出庭支持公訴，被告人趙某某及辯護(hù)人張建廷到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。
本院原審認(rèn)定，自2010年8月至2013年12月，原審被告人趙某某利用任臨沂市沂水中心醫(yī)院腎內(nèi)科主任的職務(wù)之便，先后非法收受藥品經(jīng)銷商王曉民所送回扣款共計(jì)152萬余元,為其謀取利益。原審被告人趙某某將上述回扣款以“加班費(fèi)”的名義分給腎內(nèi)科郭淑霞等人共55萬余元，自己所得97萬余元。
上述事實(shí)，有證人王曉民、張燕琳、岳文霞、張鐵林、曹爽、董長廷、郭淑霞、王海成、張希燕、張玉亮、趙玉先、莊炎等人的證言、書證及原審被告人趙某某的供述等證據(jù)證實(shí)。
本院原審認(rèn)為，被告人趙某某身為國家工作人員，利用職務(wù)之便，非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益，其行為侵犯了國家工作人員的職務(wù)廉潔性，構(gòu)成受賄罪。鑒于被告人到案后如實(shí)供述自己的犯罪事實(shí)，可從輕處罰；當(dāng)庭自愿認(rèn)罪、悔罪，其親屬積極上繳非法所得，可酌情從輕處罰。依照《中華人民共和國刑法》第三百八十五條、第三百八十六條、第三百八十三條、第六十七條第三款、第六十四條、第六十一條之規(guī)定，以被告人趙某某犯受賄罪，判處有期徒刑十年；被告人趙某某非法所得974898元予以沒收，由沂水縣人民檢察院上繳國庫。
判決生效后，原審被告人趙某某不服，提出如下申訴意見：1、原審定性錯(cuò)誤，趙某某在診療過程中使用前列地爾藥品的行為應(yīng)定性為非國家工作人員受賄罪。2、原審判決應(yīng)認(rèn)定趙某某構(gòu)成自首而未認(rèn)定。3、原審判決認(rèn)定收受回扣款152萬余元，個(gè)人所得97萬余元事實(shí)不清，證據(jù)不足。其辯護(hù)人提出了相同的辯護(hù)意見。
經(jīng)再審審理查明的事實(shí)和證據(jù)與原審相同。
再審另查明，因趙某某在服刑期間認(rèn)罪悔罪；遵守法律法規(guī)及監(jiān)規(guī)，接受教育改造；積極參加思想、文化、職業(yè)技術(shù)教育；積極參加勞動(dòng)，努力完成勞動(dòng)任務(wù)；確有悔改表現(xiàn)；且其非法所得974898元已全部退繳。山東省魯南監(jiān)獄向山東省日照市中級(jí)人民法院提出減刑建議，因符合法定減刑條件，2017年5月26日山東省日照市中級(jí)人民法院作出（2017）魯11刑更110號(hào)刑事裁定，決定對(duì)趙某某減去有期徒刑八個(gè)月。
上述事實(shí)，有山東省日照市中級(jí)人民法院刑事裁定書等證據(jù)予以證實(shí)。
本院再審認(rèn)為，原審被告人趙某某作為臨沂市沂水中心醫(yī)院腎內(nèi)科主任，利用開處方的職務(wù)便利，非法收受藥品產(chǎn)品銷售方財(cái)物，為醫(yī)藥產(chǎn)品銷售方謀取利益，數(shù)額巨大，其行為已構(gòu)成非國家工作人員受賄罪，依法應(yīng)予懲處。人民法院按照審判監(jiān)督程序重新審理的案件，再審改變?cè)袥Q、裁定的，原減刑、假釋裁定自動(dòng)失效，執(zhí)行機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時(shí)報(bào)請(qǐng)有管轄權(quán)的人民法院重新作出是否減刑、假釋的裁定。
關(guān)于趙某某及其辯護(hù)人所提“原審定性錯(cuò)誤，原審被告人在診療過程中使用前列地爾藥品的行為應(yīng)定性為非國家工作人員受賄罪”的申訴理由和辯護(hù)意見，經(jīng)再審認(rèn)為，原審被告人趙某某雖然作為科室主任，但不是在行使采購權(quán)的過程中收受回扣，其在診療過程中使用的前列地爾藥品均是在醫(yī)院確定的供應(yīng)商之中，其收受的回扣是在開處方的過程中按比例提成?？v觀全案，申訴人趙某某主要是基于開處方的職務(wù)便利非法收受醫(yī)藥產(chǎn)品銷售方的財(cái)物，為醫(yī)藥產(chǎn)品銷售方謀取利益，符合《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問題的意見》第四條規(guī)定的有關(guān)情形，應(yīng)以非國家工作人員受賄罪定罪處罰。該申訴理由和辯護(hù)意見成立，本院予以采納。
關(guān)于原審被告人趙某某及其辯護(hù)人所提“原審判決應(yīng)認(rèn)定趙某某構(gòu)成自首”的申訴理由和辯護(hù)意見，經(jīng)查，偵查機(jī)關(guān)根據(jù)群眾舉報(bào)立案后，原審被告人趙某某經(jīng)傳喚后如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)已經(jīng)掌握的本人受賄事實(shí)，應(yīng)屬坦白，并非自首。該申訴理由和辯護(hù)意見不能成立，本院不予采納。
關(guān)于原審被告人趙某某及其辯護(hù)人所提“原審判決認(rèn)定趙某某收受回扣款152萬余元，個(gè)人所得97萬余元事實(shí)不清，證據(jù)不足”的申訴理由和辯護(hù)意見，經(jīng)查，申訴人趙某某在庭前供述與證人王曉民的陳述相互印證，結(jié)合其他書證、證人證言，對(duì)原審判決認(rèn)定其收受回扣及個(gè)人所得數(shù)額并無不當(dāng)。該申訴理由和辯護(hù)意見不能成立，本院不予采納。
綜上所述，被告人趙某某歸案后如實(shí)供述自己的犯罪事實(shí)，可從輕處罰；其當(dāng)庭自愿認(rèn)罪、悔罪，其親屬積極上繳非法所得，也可酌情從輕處罰。依照《中華人民共和國刑法》第一百六十三條、第六十四條、《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問題的意見》第四條第三款、《最高人民法院關(guān)于辦理減刑、假釋案件具體應(yīng)用法律的規(guī)定》第三十二條第二款、《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百四十五條及《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>的解釋》第三百八十九條第一款第三項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
一、維持本院(2014)沂刑二初字第144號(hào)刑事判決第二項(xiàng)，即“被告人非法所得974898元予以沒收，由沂水縣人民檢察院上繳國庫?！?/p>
二、撤銷本院(2014)沂刑二初字第144號(hào)刑事判決第一項(xiàng)，即“被告人趙某某犯受賄罪，判處有期徒刑十年?！?/p>
三、原審被告人趙某某犯非國家工作人員受賄罪，判處有期徒刑五年。（刑期自判決執(zhí)行之日起計(jì)算,判決執(zhí)行前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2014年4月29日起至2019年4月28日止。）
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向山東省臨沂市中級(jí)人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審判長 杜紀(jì)綜
審判員 趙金武
審判員 張 進(jìn)
二〇一九年一月七日
書記員 武曉晗
