審理法院： 廣州市越秀區(qū)人民法院
案 號： （2013）穗越法刑初字第1328號
案件類型： 刑事
案 由： 非法吸收公眾存款罪
裁判日期： 2014-10-20
審理經(jīng)過
廣州市越秀區(qū)人民檢察院以越檢公刑訴（2013）403號起訴書指控被告單位燕巖公司、被告人林某甲、歐某、謝某甲、陳某甲犯非法吸收公眾存款罪，向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。廣州市越秀區(qū)人民檢察院指派代理檢察員陳倚華、劉穎琳、廖震寰出庭支持公訴，被告單位訴訟代表人孔某、各被告人及其辯護人均到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結。
一審請求情況
廣州市越秀區(qū)人民檢察院指控，被告單位懷集橋頭燕某公司于1996年4月19日注冊成某，企業(yè)性質為有限責任公司，法定代表人是同案人徐某佃（另案處理）、被告人林某甲。2000年5月26日該公司成某了廣州分公司（即華宮分公司）、廣某分公司、國際分公司等三間分公司。2000年3月至2004年10月期間，被告單位懷集橋頭燕某公司未經(jīng)金融管理部門批準，以上述三間分公司為主要營業(yè)點，并在佛山市、本市花都區(qū)等地設立分銷點，被告人林某甲、歐某、謝某甲、陳某甲伙同同案人黃某甲、文某等人（均已判決），采用推銷認購燕某金絲燕窩10080元／份、千禧年窩5730元／份和金裝年窩10200元／份并簽訂《燕窩銷售合同》，承諾客戶認購金絲燕窩或千禧年窩的可委托其高價出售，一年后還本并獲得高利，或認購金裝年窩的可定期獲得所謂的宣傳補貼，即以定期還本付息為回報的形式，吸引客戶投資來吸收資金。期間與被害人黃某庚、吳某乙等共1000多人簽訂了《燕窩購銷合同》、《售后服務承諾書》等，從中非法吸收公眾存款共計人民幣7800多萬元，造成被害人損失7200多萬元。其中，被告人歐某、謝某甲、陳某甲所在的廣州分公司（即華宮分公司）在2001年8月至2003年12月期間共吸收公眾存款人民幣4200多萬元。（以上燕某公司的單位犯罪以及同案人非法吸收公眾存款人民幣7800多萬元的犯罪事實均已判決）。
2001年11月至2002年4月，被告單位燕某公司由于經(jīng)營不善，無法兌現(xiàn)承諾客戶的回報款，為掩蓋資金鏈斷裂的事實，先后成某懷集縣燕某酒業(yè)有限公司（后更名為廣州市紫御堂酒業(yè)有限公司）、廣州市燕某燕窩制品有限公司（后更名為廣州市紫御堂燕窩制品有限公司），以公司即將上市為由，虛構高額回報，誘導部分已簽訂燕窩合同的客戶將合同收益折算成現(xiàn)金入股上述兩公司，以延緩非法吸收資金的流轉，同時將轉股資金挪作他用，致使927名客戶損失共計人民幣7300多萬元。
經(jīng)司法審計，2000年3月至2004年10月期間，被告單位燕某公司與周某某等2000多名被害人簽訂《燕窩購銷合同》、《售后服務承諾書》、《股東協(xié)議書》等協(xié)議，從中非法吸收公眾存款共約人民幣1.7億元。
被告人林某甲于2002年始任懷集縣橋頭燕某公司的法人代表及總經(jīng)理，全面負責該公司的經(jīng)營、策劃、管理等工作，以推銷認購燕窩及轉股方式參與非法吸收公眾存款人民幣1.7億元。被告人歐某于2001年始任廣州分公司的總經(jīng)理，全面負責該公司的業(yè)務管理、員工培訓等工作，被告人謝某甲于2001年始任廣州分公司的執(zhí)行總經(jīng)理，負責行政管理、宣傳及業(yè)務管理工作，被告人陳某甲于2003年始任廣州分公司的副總經(jīng)理，負責員工的管理、培訓及業(yè)務管理工作，上述三人以推銷認購燕窩及轉股方式參與非法吸收公眾存款人民幣4200多萬元。
公訴機關認為，被告人林某甲作為直接負責的主管人員，被告人歐某、謝某甲、陳某甲作為其他負責的主管人員，其行為觸犯《中華人民共和國刑法》第一百七十六條的規(guī)定，構成非法吸收公眾存款罪，并提供被害人陳述、證人證言及合同等相關證據(jù)，提請本院依法判處。
一審答辯情況
被告人林某甲辯稱，其受橋頭鎮(zhèn)政府指派擔任法人代表，執(zhí)行鎮(zhèn)政府的決策；其只是管理人員，沒有伙同歐某等人實施犯罪行為；對指控的罪名沒有異議。其辯護人認為，被告人林某甲受橋頭鎮(zhèn)政府的決定任命擔任燕某公司的總經(jīng)理和法定代表人，只是名義上的，并不能行使公司法制度下賦予法定代表人應有的權力；林某甲在該單位犯罪案件中沒有獲取任何非法利益，能坦白交代犯罪事實；關于非法吸存的數(shù)量應重新核實清楚，將一次投資后因未能返還投資款項而重簽新合同再投資或轉股的，進行重復計算是不合理的。
被告人歐某對指控的事實和罪名沒有異議。其辯護人認為，被告人歐某不是非法吸收公眾存款的決策者和操控者，對非法吸收公眾存款所得的資金沒有決定權和支配權。歐某系領取公司薪酬的職員，其行為受公司的安排決定，在公司實施的犯罪過程中僅起輔助作用，是從犯。公訴機關指控歐某伙同同案人黃某甲、文某等人以“推銷認購燕窩及轉股方式”非法吸收公眾存款以及參與非法吸收公眾存款4200多萬元的資金數(shù)額等事實不清，證據(jù)不足。歐某是初犯，如實供述犯罪事實，并能積極退繳贓款，建議法院對歐某減輕處罰。
被告人謝某甲辯稱其沒有擔任過華宮分公司的執(zhí)行總經(jīng)理，其是2001年以打工者的身份進入華宮分公司的。其辯護人辯稱，公訴機關指控被告人謝某甲參與策劃非法吸收公眾存款的證據(jù)不足，被告人謝某甲只擔任過廣州分公司下屬一個部門的負責人，時間也只有6個月，公訴機關沒有區(qū)分和考慮謝某甲任職的時間、職位及作用，建議法院對被告人謝某甲從輕處罰。
被告人陳某甲辯稱其不是華宮分公司的副總經(jīng)理，不是其他直接責任人員，已主動退贓5萬元。其辯護人認為，被告人陳某甲犯罪情節(jié)輕微，主觀惡性較小，對燕某公司的單位犯罪參與程度很小，能主動退繳違法所得，建議對陳某甲從輕處罰。
本院查明
經(jīng)審理查明，被告單位燕某公司于1996年4月19日注冊成某，企業(yè)類型為有限責任公司，法定代表人開始是徐某佃（現(xiàn)已死亡），2002年1月起變更為被告人林某甲。2000年5月26日該公司成某了廣州分公司（即華宮分公司）、廣某分公司、國際分公司等三間分公司。2000年5月至2003年4月間，被告單位燕某公司未經(jīng)金融管理部門批準，以上述三間分公司為主要營業(yè)點，并在佛山市、本市花都區(qū)等地設立分銷點，采用推銷認購燕某金絲燕窩10080元／份、千禧年窩5730元／份和金裝年窩10200元／份并簽訂《燕窩銷售合同》，承諾客戶認購金絲燕窩或千禧年窩的可委托其高價出售，一年后還本并獲得高利，或認購金裝年窩的可定期獲得所謂的宣傳補貼，即以定期還本付息為回報的形式，吸引客戶投資來吸收資金。期間與被害人黃某乙、吳某甲等共1000多人簽訂了《燕窩購銷合同》、《售后服務承諾書》，從中非法吸收公眾存款共計人民幣7800多萬元，造成被害人損失7200多萬元。（以上燕某公司的單位犯罪行為以及同案人參與非法吸收公眾存款的犯罪事實均已由本院于2006年的生效判決確定）。
2001年11月至2002年4月，被告單位燕某公司由于經(jīng)營不善，無法兌現(xiàn)承諾客戶的回報款，為掩蓋資金鏈斷裂的事實，先后成某懷集縣燕某酒業(yè)有限公司（后更名為廣州市紫御堂酒業(yè)有限公司）、廣州市燕某燕窩制品有限公司（后更名為廣州市紫御堂燕窩制品有限公司），以公司即將上市為由，虛構高額回報，誘導部分已簽訂燕窩合同的客戶將合同收益折算成現(xiàn)金入股上述兩公司，以延緩非法吸收資金的流轉，同時將轉股資金挪作他用，致使900多名客戶損失共計人民幣7000多萬元。
被告人林某甲于2002年始任懷集縣橋頭燕某公司的法人代表及總經(jīng)理，全面負責該公司的經(jīng)營、策劃、管理等工作，以推銷認購燕窩及轉股方式參與燕某公司非法吸收公眾存款的行為。被告人歐某于2001年始任廣州分公司的總經(jīng)理，全面負責該公司的業(yè)務管理、員工培訓等工作，被告人謝某甲于2001年始任廣州分公司的執(zhí)行總經(jīng)理，負責行政管理、宣傳及業(yè)務管理工作，被告人陳某甲于2003年始任廣州分公司的副總經(jīng)理，負責員工的管理、培訓及業(yè)務管理工作。
2012年9月13日，被告人林某甲在懷集××××村被抓獲。2012年10月9日，被告人歐某在京珠高速粵北收費站被抓獲，被扣押小汽車1輛、凍結款項10萬余元等財物1批，審理期間向本院退繳違法所得260000元；2012年9月22日，被告人謝某甲在海南省××亞市被抓獲，后退繳違法所得50000元；2012年9月21日，被告人陳某甲在中山市大涌鎮(zhèn)被公安人員抓獲歸案，后退繳違法所得50000元。
上述事實，有公訴機關提交，并經(jīng)法庭質證、認證的下列證據(jù)證明：
1.被告人林某甲的供述，證實：燕某公司成某于2000年，公司第一任法人代表為徐某佃。2002年1月左右，原燕某公司法人代表及總經(jīng)理徐某佃退休，經(jīng)廣東省懷集縣橋頭鎮(zhèn)政府任命其擔任燕某公司法人代表及總經(jīng)理，2006年6月左右離任。其接任時，公司有下屬三間分公司，分別是：華宮分公司、國際分公司、廣某分公司。這三間分公司的法人代表都是由其擔任。燕某公司級下屬三間分公司是這樣經(jīng)營的：公司以銷售燕窩為主，將燕窩分成金年窩（216克）、銀年窩（162克）、千禧年窩（108克）和普通年窩（54克）四種規(guī)格，價錢分別是10080元、8000元、5500元、3100元，折合金年窩每克46.6元，銀年窩每克49.4元，千禧年窩每克50.9元，普通年窩每克57.4元。有下屬三間分公司在廣州推銷。其中推銷的大部分是金年窩（216克）。其他三種規(guī)格的很少推銷，推銷所得款在徐某佃任法人代表時是40%交回總公司，60%由分公司使用。到其擔任法人代表時，變成了60%交回總公司，40%由分公司使用?？偣臼杖?0%的款項，其中2%用于總公司派駐廣州的人員的辦公費用（實質上是鎮(zhèn)政府派駐總公司的人的辦公費用）。公司推銷金年窩、銀年窩、千禧年窩和普通年窩的燕窩制品，銷售方式是先與客戶簽訂購銷合同，客戶如提取燕窩，就直接提取，如不提取可以委托公司代理銷售。其任法人代表時是以每克68元的價格代理客戶銷售，公司每份收取80元的手續(xù)費。2003年1月后，銷售的周期就變成兩年期。從橋頭燕某經(jīng)濟發(fā)展有限公司成某至2003年4月，共吸納資金合大約1億元左右。其任法人代表時，吸納的資金都是用于填補前任欠下的資金，鎮(zhèn)政府也用了一部分。
由于燕某公司無法兌現(xiàn)辦理委托交易客戶合同到期的資金，于是就游說客戶把燕窩按120%折抵成現(xiàn)金入股紫御堂酒業(yè)和紫御堂燕窩制品兩個股份公司，以化解燕某公司的風險。這兩個公司就是這樣成某的。紫御堂酒業(yè)公司和懷集燕某酒業(yè)公司實際是同一個公司，只是換個名稱而已。燕某公司與紫御堂酒業(yè)公司、紫御堂燕窩制品公司是各自獨立的。其是上述3間公司的法人。紫御堂燕窩制品公司與酒業(yè)公司的成某是一回事，都是鎮(zhèn)政府想將無法兌現(xiàn)客戶資金的風險轉移給制品公司，等制品公司慢慢消化，制品公司的做法在先，酒業(yè)公司是學制品公司的模式。
2.被告人歐某的供述，證實：2000年其通過招聘的方式進入燕某公司。其進去公司時法人代表是徐某佃，后來法人改為林某甲。其入職時是在華宮分公司做部門經(jīng)理，2000年9月份華宮分公司任總經(jīng)理。燕某公司在廣州分別設立了華宮分公司（其是總經(jīng)理）、國際分公司（黃某丙當總經(jīng)理）、廣某分公司（黃某甲當總經(jīng)理）。燕某公司的經(jīng)營方式是采用推銷認購燕某金絲燕窩每份10080元、千禧年窩每份5700元、金裝年窩每份10200元，并簽訂《燕窩銷售合同》，承諾客戶認購金絲燕窩千禧年窩的可委托其高價出售，一年后還本并獲高于20%的利潤；認購金裝年窩的可定期獲得宣傳補貼，用這些方式來吸引客戶投資。燕某公司與分公司吸納資金的分配比例是由橋頭鎮(zhèn)政府定的。廣州市紫御堂酒業(yè)有限公司和廣州市紫御堂燕窩制品有限公司的成某，是因為燕某公司無法兌現(xiàn)辦理委托交易客戶合同到期的資金，于是就游說客戶把燕窩120%折抵成現(xiàn)金入股兩個股份公司，以化解燕某公司的風險。另外，鎮(zhèn)政府想利用政府資源來招商引資。他們動員客戶將委托交易的到期合同資金轉入股份公司，分公司能得到折抵成現(xiàn)金的股金的10%作為獎勵。燕某公司與紫御堂酒業(yè)公司、紫御堂燕窩制品公司是各自獨立的，但是同一套人馬運作。
3.被告人謝某甲的供述，證實：其從2001年9月至2002年12月在燕某公司工作。其在燕某公司華宮分公司任行政經(jīng)理。燕某公司是賣燕窩的，主要找老人家簽訂認購合同，具體記不清楚。其在公司大約拿了五萬元左右。其進去該公司是擔任行政工作，月收入將近三千多元，主要是對員工考勤，內務工作的管理。
4.被告人陳某甲的供述，證實：其是2000年7月中專畢業(yè)后，看到燕某公司華宮分公司在報刊上刊登廣告，通過應聘進入燕某公司工作的。其進入公司后是做業(yè)務員，主要是打電話招攬客戶。其大約在2001年4月份升為主管，在2002年初升為業(yè)務經(jīng)理，2003年春節(jié)前升為分公司副總經(jīng)理，其任職主管、經(jīng)理、副總經(jīng)理時，均是管理手下的業(yè)務員，領導業(yè)務員認真去尋找客戶。燕某公司是銷售燕窩產(chǎn)品，公司的客戶多數(shù)不是直接購買現(xiàn)貨，而是和公司簽訂購買合同，交納貨款，一年后，客戶按合同委托燕某公司賣出燕窩，客戶則拿回交納的貨款，另外還取得賣出燕窩的差價，其中具體的情況其記不太清楚，但客戶在一年內回報有20%，有的甚至高達40%。客戶之所以去購買這種燕窩產(chǎn)品，均是看到這種投資的高回報率?？蛻艚患{的貨款全部由公司的財務人員收取，具體情況其也不清楚。具體的貨款使用情況其也不知道。
5.同案人徐某佃的供述，證實：其于2000年在燕某公司任法人代表和總經(jīng)理。燕某公司是2000年3月成某的，公司地址是懷集縣橋頭鎮(zhèn)。該公司在廣州市設立三個分公司，華宮分公司（又叫廣州分公司）、國際分公司、廣某分公司。在佛山市也設立分銷點。燕某公司的經(jīng)營方式采用推銷認購燕某金絲燕窩每份10080元、千禧年窩每份5700元、金裝年窩每份10200元，并簽訂《燕窩銷售合同》，承諾客戶認購金絲燕窩千禧年窩的可委托其高價出售，一年后還本并獲高于20%的利潤；認購金裝年窩的可定期獲得宣傳補貼，用這些方式來吸引客戶投資。從公司成某至2003年4月份被查處，公司一共吸納了多少資金其不清楚。
6.同案人黃某甲的供述，證實：燕某公司是由懷集縣橋頭鎮(zhèn)政府成某的公司，公司開始時法人代表、總經(jīng)理是徐某佃，后來在2002年左右變更為林某甲。燕某公司下設三間分公司，分別是廣某、華宮、國際分公司。后來橋頭鎮(zhèn)政府為改組，又成某了廣州紫御堂燕窩制品有限公司，由林某甲任董事長，歐某任總經(jīng)理，其任董事。其于2001年6月份左右入職燕某公司的，當時是燕某公司廣某分公司的負責人。2002年1月1日后，燕某公司聘任其為該公司的副總經(jīng)理，同時任命為廣某分公司的總經(jīng)理。其當時的職責是負責燕某公司廣某分公司的行政、后勤管理，后來燕某公司成某了燕窩制品有限公司后其還負責該公司的產(chǎn)品開發(fā)和宣傳。其負責廣某分公司的操作流程是這樣的：業(yè)務員找到客戶，客戶愿意購買產(chǎn)品后，就會簽訂一份〈購銷合同〉，然后由燕某公司下派的一個姓李的財務和客戶到銀行，由客戶將錢存入或轉入燕某公司的財務負責人梁某指定的帳號內，其分公司是不直接收取現(xiàn)金的。每個月的固定時間，燕某公司會根據(jù)分公司的實際銷售情況，按每份燕窩產(chǎn)品的購買金額的32%，返回給分公司，這筆32%的錢都是直接撥到燕某公司下派的廣某分公司的姓李的財務處，且多數(shù)是以現(xiàn)金形式，少量是轉入李姓財務的個人帳號上，然后將每份燕窩產(chǎn)品購買金額的約26%下發(fā)給分公司的副總經(jīng)理，由副總經(jīng)理再根據(jù)公司規(guī)定分成給各部門的經(jīng)理，主管和業(yè)務員，剩下的約6%的錢則由其支配，這部分錢除去分公司的房租、水電、管理費，副總經(jīng)理、業(yè)務員、工作人員的工資及平時活動經(jīng)費外，就是其賺取的利益。其沒有固定的提成，其大概共得益人民幣五六十萬元。燕某公司收取的購買燕窩的68%的款項由當?shù)劓?zhèn)政府控制。林某甲自己也不能自由支配。政府部門說使用了約人民幣900多萬元修政府前的一個廣場，使用了300多萬修燕子洞的公路。廣某公司的所有支出中，對于員工的工資提成等，燕某公司下派的財務應該有做帳，但公司取消后帳本去向其不清楚。
7.同案人文某的供述，證實：2011年3月份，其經(jīng)當時在燕某公司廣某分公司做業(yè)務員的呂某介紹到該公司做業(yè)務員。2002年8月，因為其在一次和客戶到懷集縣橋頭鎮(zhèn)時發(fā)生車禍，其當時處理得比較恰當，公司就提升其為廣某分公司的副總經(jīng)理（相當于部門經(jīng)理）。此時，廣某分公司分兩個業(yè)務部門，其中一個業(yè)務部門由其主管，而呂某則作為分公司的執(zhí)行副總經(jīng)理。其主要職責是管理部門的員工，接待客戶及與客戶洽談。公司主要銷售燕窩產(chǎn)品，有少量的客戶是直接購買燕窩現(xiàn)貨，而公司主要是與客戶簽訂銷售合同，讓客戶投資燕窩產(chǎn)品，一年后返回本金，并支付約20%利息，購買這些產(chǎn)品的大部分客戶都是為了獲得這種形式的高利息。
8.同案人呂某的供述，證實：其在1999年或者2000年左右應聘到燕某公司廣某分公司作業(yè)務員，大約2002年提升為廣某分公司的副總經(jīng)理，到2002年，公司任命其為執(zhí)行副總經(jīng)理，直到2003年初其辭職。公司銷售燕窩產(chǎn)品，有少量客戶是直接購買燕窩現(xiàn)貨的，大部分是先與公司簽訂銷售合同，交納貨款，一年后提取交納的本金，并賺取其中的利潤，利潤大約有20％左右，這些客戶實際不是想購買燕窩，而是為了賺取該筆20％左右的利潤，前期銷售的燕窩產(chǎn)品，到期后客戶均能拿回本金和利潤，但后期公司就不能按期兌現(xiàn)了。
9.同案人劉師齊的供述，證實：其在2000年通過招聘到燕某公司華宮分公司工作，當時是做業(yè)務員。其在燕某公司華宮分公司工作后，因為業(yè)績較好，逐步從業(yè)務員晉升為主任、經(jīng)理，最后升為華宮分公司的副總經(jīng)理。期間曾任執(zhí)行總經(jīng)理，但不久后由謝某乙（又名謝某甲）任執(zhí)行總經(jīng)理。其任副總經(jīng)理后不久，公司就將其派到廣州市紫御堂燕窩制品公司工作。公司主要是銷售燕窩產(chǎn)品，客戶簽訂合同后，少部分是提取現(xiàn)貨的，多數(shù)是在一年或幾年到期后拿回貨款，即類似投資，該投資的年回報率約為20%。其在公司工作的主要職責是接待客戶，帶客戶到懷集縣橋頭鎮(zhèn)旅游等，在任職副總經(jīng)理后，主要是管理員工，協(xié)調員工關系，負責公司對外的接待等工作，在其任職一段時間后，分公司調其到天河區(qū)龍口西金鷹大廈的廣州紫御堂燕窩制品公司負責實物產(chǎn)品的銷售。
10.同案人鄧兆敏的供述，證實：其在2000年下半年或2001年期間，通過報紙看到燕某公司廣某分公司的招聘廣告后應聘，開始是普通員工，后來升為主管，再升為經(jīng)理，最后被聘任為燕某公司廣某分公司的副總經(jīng)理。燕某公司是銷售燕窩產(chǎn)品，其中部分是直接購買燕窩產(chǎn)品，部分是和公司簽訂購買合同，一年后多數(shù)不直接提取貨物，而是取回當時交納的貨款并得到利潤，具體的利潤是多少記不清楚了。分公司銷售產(chǎn)品的客戶人群大部分是中老年人，少量是年輕人，這都是公司的目標。公司中銷售的燕窩產(chǎn)品來自懷集縣橋頭鎮(zhèn)的燕子洞，該燕子洞所產(chǎn)燕窩的數(shù)量不清楚。
11.被害人周某乙的陳述，證實：其有入股燕某酒業(yè)有限公司。2002年6月20日其在江華和熊某的勸說下，其出資10萬8百元按他們計算返利25000多元折算，共入股份125280元。2002年對酒業(yè)公司進行評估，價值600萬元，再加上像其這樣投資入股41912001元，燕某公司投資2000000元，總出資49912001元，但工商登只注冊了1千萬元。通過質問，主要負責人林某甲解釋說他私自挪用了2千多萬元用于填補他作為法人代表的燕某經(jīng)濟發(fā)展公司、燕窩制品有限公司經(jīng)營虧損，嚴重侵犯他們這些投資者的利益。
12.被害人林某乙的陳述，證實：2002年，燕某公司華宮分公司的工作人員打電話邀請其到懷集燕某旅游，隨后經(jīng)過該公司多方宣傳其先后多次向燕某公司購買了共35份燕窩產(chǎn)品，交納費用40多萬，之后燕某公司支付少量回款。其在燕某公司購買產(chǎn)品時，與該公司的總經(jīng)理歐某、副總經(jīng)理劉某乙、龍某、謝某乙以及一個姓王的副總經(jīng)理接觸過。其中其與歐某、劉某乙、龍某、謝某乙有過多次單獨接觸談話。
13.被害人張某乙的陳述，證實：2001年7月至2003年3月其在廣州市環(huán)市東路486號廣良大廈10樓燕某公司廣某分公司購買金絲燕窩合同16萬多元，其中其的名義是11萬多元，其丈夫丘廣源的名義5萬多元。
14.被害人謝某丙的陳述，證實：在2002年，其通過朋友盧某的介紹到燕某公司以“扶貧”名義向他們介紹購買燕窩產(chǎn)品，當時去到該公司華宮分公司，是由一個叫劉某丙的女子接待的，經(jīng)過劉某丙的介紹，其在2002年6月24日購買了該公司的5份燕窩產(chǎn)品，共交納人民幣50400元，是以現(xiàn)金的形式交給公司的一個女財務人員，之后沒有得到回報。
15.被害人盧某的陳述，證實：在2001年12月18日至2002年12月18日間，其在廣州市東風東路華宮大廈10樓購買燕某公司的金絲燕窩被騙8萬元。
16.證人黃某己的證言，證實：其于2002年6月被雇請為公司出納，后安排到華宮分公司擔任出納。具體工作是在辦公室里等客戶上門購買燕窩，那里專賣一種燕窩，叫金絲燕窩或叫燕碎，一份是四盒，每份是10200元，除了一次賣兩盒的，其余都是現(xiàn)金交易。每天下午五點，其將賣出的貨款全部存入公司的賬號。向其買燕窩的客戶由華宮分公司下設4個區(qū)的業(yè)務員出去聯(lián)系回來的，業(yè)務員帶客戶來到其處買燕窩，交易后，其與客戶簽訂售后服務承諾書，客戶每購買一份燕窩產(chǎn)品（10200元），就由公司以每月市場銷售額的10%給客戶分，客戶買后第一年與其他客戶平分10%，第二年每二個月分一次，第三年每一季度分一次。其共賣出了553份燕窩，每份都是10200元。其中有51份是華宮分公司的客戶在合同期滿后，轉到其處買現(xiàn)貨的。
17.證人孔某的證言，證實：燕某公司是集體性質，2000年成某，法人代表是徐某佃，后來是林某甲。公司由橋頭鎮(zhèn)酒果廠、橋頭鎮(zhèn)工會及高某分別出資組成。該公司吸納公眾存款主要方式是：1、客戶認購金絲燕窩每份10080元（216克）一年后，客戶可委托公司代為銷售，獲利20%左右。2、動員客戶將認購燕窩的資金轉入燕窩制品公司及酒業(yè)公司。3、對購買金裝年窩每份10200元獎勵三年的市場宣傳費。吸納的資金各分公司將收到的客戶資金60%交到總公司，40%留下自用作為分公司工作人員的提成?？偣镜?0%主要用于支付客戶到期的兌現(xiàn)款，極少數(shù)用于購買燕窩作生產(chǎn)用。公司一共吸納了多少存款其不清楚。燕某公司主要有華宮、廣某及國際分公司，另外在廣州鷹龍大廈的分公司只運作一、兩個月就因效益不好關門。燕某公司與懷集燕某酒業(yè)公司是不同的公司。有一部分客戶買了燕某公司股權后轉股折價到紫御堂燕窩制品有限公司，以同樣的方式轉入燕某酒業(yè)公司，懷集燕某公司將實物支付給酒業(yè)公司。廣州市燕某燕窩酒業(yè)公司是用燕窩入股的。
18.證人梁某的證言，證實：客戶主要購買的是“金年窩”，有小部分是提取燕窩，大部分是委托公司銷售，公司收取80元／每份的交易手續(xù)費。大約在2001年左右，其按照當時的政府工作安排到該公司任財務經(jīng)理。當時各分公司的提成款約是3成到4成，都是以現(xiàn)金形式交給各分公司的。據(jù)其所知，存入公司基本賬戶的錢使用在燕巖景區(qū)和建鎮(zhèn)政府前的金某廣場。經(jīng)其仔細核對后，文件“燕某公司簽訂燕窩銷售合同及履行情況（2000.3-2004.10）”是真實的，是其和陳某乙、孔某核對統(tǒng)計出來的。公司與客戶共簽訂6516份銷售燕窩合同，共收入1.7億多元人民幣。
19.證人石某的陳述，證實：其于2002年4月加入燕某公司，在公司擔任行政助理。當時公司的法人代表是林某甲，廣州分公司的負責人是謝某甲執(zhí)行總經(jīng)理，廣某分公司負責人是黃某甲總經(jīng)理，公司是賣燕窩及系列產(chǎn)品的。公司的經(jīng)營，首先是業(yè)務員通過電話約客戶去燕某景區(qū)參觀考察，并介紹燕窩產(chǎn)品，如客戶有興趣的就約他們回分公司簽訂購銷合同，簽訂后，7天內交錢?？蛻糍徺I的燕窩產(chǎn)品可立即拿回家，也可以在合同到期之后兩年通過公司以62元／克的價錢返還給客戶。購銷合同如何回報其不清楚。其只知道購銷合同是購買橋頭金絲燕年窩1份是216克，每份價格是10080元。兩年后客戶可憑合同及《燕窩提貨單》攜同身份證到總公司以62元／克返還?？蛻羲械目疃际墙唤o梁某，梁某是財務經(jīng)理，所有款項都是他親手收的。
20.證人黃某丁的證言，證實：其于2001年3月至2003年3月任某公司的出納，期間公司的賬冊是其制作的。每個月梁某都會到橋頭來交一大袋單據(jù)給其，叫其記賬。有時沒空就兩個月才回來一次。其會在單據(jù)的“出納”位置簽上自己的名字“黃某丁”，然后將單據(jù)交給會計葉某。有關單據(jù)是梁某寫的，其就簡單摘錄主要內容，如“與業(yè)績相關收入”是燕某公司與客戶簽訂《銷售合同》后收到的合同投資款（是未給分公司進行四六分成的）；“與酒業(yè)收入相關”是指酒業(yè)公司的入股收入，即客戶購燕窩合同到期沒領錢，轉入酒業(yè)公司當投資款；“入股收入”是指客戶合同到期沒有領錢，就將其轉入燕窩制品公司和酒業(yè)公司作為投資款，如果有兩份或者兩份合同以上的，投資款合計不是整數(shù)的，就要求客戶補現(xiàn)金湊成整數(shù)（以萬元為單位）；“梁某交來現(xiàn)金”和“梁某交來貨款”和“與業(yè)績相關收入”都是指燕某公司與客戶簽訂燕窩合同收到的錢；“梁某交來兌現(xiàn)客戶款項”應該是梁某收到合同款之后拿出一部分鼓勵客戶的津貼，最早期時公司獎勵客戶每訂五份就獎1000元，以及兌現(xiàn)個別合同到期又不轉股的客戶?！傲耗辰粊韮冬F(xiàn)客戶款項”在收入和支出中都有體現(xiàn)。燕某公司處理燕窩合同款和客戶補足入股的現(xiàn)金之外，就只有景區(qū)門票收入和停車場收入（記賬是寫景區(qū)協(xié)調費）。2003年3月后其將交給梁某，由他經(jīng)手了。梁某把客戶的合同款絕大部分都存入個人帳號，除非有個別客戶覺得不妥，要求存入公司賬戶，他才給他們公司賬戶。
21.證人龍某的證言，證實：其于2000年5月份左右進入燕某公司廣州分公司，2001年5月晉升為廣州分公司副總經(jīng)理。燕某公司大概是2000年3月初成某的，初期的法人代表和總經(jīng)理是徐某佃，2001年左右就由林某甲接任，該公司在2000年前后在廣州成某了廣州分公司、廣某分公司、客戶服務中心。廣州分公司一般情況下是由劉某丙和謝某乙管理公司業(yè)務。他們4個副總分別管理4個區(qū)?？蛻舻呢浛钣锌偣九蓙淼牧耗池撠熓杖?，不經(jīng)分公司入賬。
22.證人陳某乙的證言，證實：據(jù)其所知，總公司有文件規(guī)定，總公司與分公司是按6：4分成，每售出一份燕窩，總公司獲得60%的收入，分公司獲得40%的收入。分公司負責在各地派發(fā)傳單，叫中老年人到懷集旅游，在旅游過程中向中老年人推介燕某公司的燕窩，假如他們同意，有的立即簽訂合同，有的先交定金，回到廣州再簽合同，然后到分公司交錢，總公司在分公司派駐的財務將收到的錢某一交給梁某，梁某再將錢匯給總公司。目前為止，燕某公司到期給回客戶的本金和利潤共計人民幣2000多萬元，合同期限到了之后，由其統(tǒng)計出數(shù)額，其再將數(shù)額匯報給梁某。2000年至2003年期間，廣州分公司銷售金額約為人民幣2000-3000萬元?？偣炯跋聦俑鞣止竟蹭N售了約3000-4000萬元的燕窩給客戶。大約有400多人實際購買燕窩，其他的人都是為了高額回報作為投資的。
23.證人賴某的證言，其證言證實了燕某公司廣州分公司的管理人員的職務情況，及下屬兩間加工廠的規(guī)模等。
24.證人田某，其證言證實了燕某公司的人員架構、經(jīng)營模式及盈利情況。
25.燕某公司企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，證明燕某公司成某的時間是1996年4月19日，法定代表人為徐某佃。
26.燕某公司廣州分公司營業(yè)執(zhí)照、工商局企業(yè)注冊等基本資料，證實：被告人林某甲是燕某公司廣州分公司負責人，廣州分公司的成某時間是2000年5月26日。
27.懷集縣燕某酒業(yè)有限公司工商登記信息等資料，證實：該公司于2001年11月13日成某，法定代表人是林某甲。
28.廣州市紫御堂燕窩制品有限公司懷集橋頭制品廠登記信息及章程，證實：該公司于2002年9月16日成某，法人代表人為林某甲。
29.委托代表投資協(xié)議三份，證實：2002年1月10日徐某佃委托林某甲代表燕某經(jīng)濟發(fā)展公司投資紫御堂燕窩制品公司。2002年7月28日燕某經(jīng)濟發(fā)展公司出資200萬元委托林某甲代表其投資紫御堂酒業(yè)公司。2002年7月29日燕某酒業(yè)公司委托曾某代表其以酒廠實物折價600萬元投資紫御堂酒業(yè)公司。
30.同案人徐某佃的履歷表及任職證明、任職書，證實：2000年徐某佃任某公司總經(jīng)理，兼任廣州分公司負責人。
31.燕某公司更改法人代表的通知、分公司（分支機構）負責人履歷表、變更登記申請書等資料，證實：徐某佃辭去法人代表、總經(jīng)理，法人代表更改為林某甲。
32.懷集縣橋頭燕某經(jīng)濟發(fā)展有限公司、燕某酒業(yè)有限公司及紫御堂燕窩制品公司的工商登記信息，證實：林某甲是燕某公司、燕某酒業(yè)公司和紫御堂燕窩制品公司的法定代表人。
33.華宮分公司全體員工2001年6、7月工資單、任職保證書等資料，證實：被告人歐某任某公司華宮分公司總經(jīng)理，被告人謝某甲任某公司華宮分公司執(zhí)行總經(jīng)理，被告人陳某甲任某公司華宮分公司副總經(jīng)理。
34.受害人林某乙等人與燕某公司簽訂的燕窩購銷合同、收據(jù)及燕窩提貨單等書證，證實：燕某公司以定期還本付息為誘餌，吸引群眾簽訂《燕窩購銷合同》，承諾認購者可委托其高價轉手交易，或者定期獲取宣傳補貼，實際可獲利息高達20%-25%。
35.燕某公司與簽訂了燕窩購銷合同的受害人鄧素華等人進一步簽訂股東協(xié)議書，證實：燕某公司成某懷集燕某酒業(yè)有限公司（后更名為廣州市紫御堂酒業(yè)有限公司），以定期高額分紅為誘餌，吸引簽訂了《燕窩購銷合同》的群眾簽訂《股東協(xié)議書》，將此前購買但未提取的燕窩作價入股。
36.廣州市燕某燕窩制品有限公司（后更名為廣州市紫御堂燕窩制品有限公司）與受害人鄧素華簽訂的《售后服務承諾書》，證實：燕某公司以定期向客戶分配廣州市燕某燕窩制品有限公司總銷售利潤的10%為誘餌，承諾購買燕窩產(chǎn)品的顧客將在領取產(chǎn)品后的三年內獲得“品牌宣傳廣告費補貼”，第一年為每月發(fā)放一次，第二年每兩月發(fā)放一次，第三年每三月發(fā)放一次。
37.中國人民銀行廣州分行辦公室關于認定懷集橋頭燕某經(jīng)濟發(fā)展公司行為性質的復函，證實：燕某公司的行為涉嫌非法吸收公眾存款罪。
38.燕某公司關于對公司燕窩銷售等業(yè)務統(tǒng)一管理的規(guī)定，內容有燕某公司規(guī)定2002年8月28日起，生窩銷售與現(xiàn)貨銷售的比例從1：1逐步變?yōu)?：3；委托交易實行分十期兌現(xiàn)的方案；9月1日起暫停生窩轉單業(yè)務；實行鼓勵員工動員客戶不再委托交易。上述規(guī)定證實燕某公司當時已無力兌現(xiàn)其對客戶的承諾。
39.紫御堂燕窩制品有限公司200多名股東的花名冊及股東入股明細表，證實了簽訂轉股協(xié)議的被害人的身份情況以及入股款項的金額。
40.紫御堂酒業(yè)公司600多名股東的花名冊及股東入股明細，證實了簽訂轉股協(xié)議的被害人的身份情況以及入股款項的金額。
41.廣州燕某公司關于員工薪資制度、分公司總經(jīng)理和副總經(jīng)理薪資制度，說明了各級員工按照業(yè)績分紅的比例，反映了各被告人的違法收入情況。
42.懷集縣橋頭燕某經(jīng)濟發(fā)展有限公司20×××72賬號流水賬表、燕某經(jīng)濟發(fā)展有限公司20×××72賬號支票使用情況、懷集縣橋頭燕某經(jīng)濟發(fā)展有限公司工商銀行懷集縣支行20×××72賬號2002年11月28日至2003年4月11日流水賬表、燕某公司11月份業(yè)績及入股等現(xiàn)金收支結存情況、燕某公司各分公司入股提成返還方案等相關收支資料，證實燕某公司部分非法吸存所得資金的收支情況。
43.暫扣（凍結）財物收據(jù)、結算票據(jù)，證明：被告人陳某甲被扣押違法所得50000元。
44.廣州市公安局東山區(qū)分局扣押物品清單、收據(jù)和廣州市工商局涉罪物品移送清單，證實：扣押涉案電腦軟盤、銀行存折、銀行卡和股權證等。
45.《廣州市公安局越秀區(qū)分局扣押物品清單》，證明：涉案的代理合同、橋頭鎮(zhèn)政府文件、橋頭鎮(zhèn)委文件、推銷燕窩委托書、天秀分公司停業(yè)通告、合同明細表、訂購燕窩合同、保證書、身份證復印件、徐某佃記錄簿和VCD光碟等物品已被公安機關扣押。
46.廣州市公安局越秀區(qū)分局調取證據(jù)清單及燕某公司財會賬簿十冊、憑證97本、報表17分，徐某佃、林某甲記錄本2本，證實公安機關已對燕某公司的會計賬簿等材料予以調取。
47.公安機關出具的抓獲經(jīng)過，證實各被告人被抓獲的過程。
48.公安機關出具的個人信息，證實各被告人的主體身份情況。
49.廣東省廣州市東山區(qū)人民法院刑事判決書（2004）東法刑初字第134號、廣東省廣州市越秀區(qū)人民法院刑事判決書（2006）越法刑重字第3號、廣東省廣州市中級人民法院刑事裁定書（2007）穗中法刑二終字第71號，證實同案人被判決的情況及燕某公司的行為被認定為構成非法吸收公眾存款罪。
上述證據(jù)，來源合法，查證屬實，予以采信。
本院認為
本院認為，被告單位燕某公司違反國家的金融管理制度，未經(jīng)金融管理部門批準，以定期還本付息可獲取高額回報為誘餌，向社會不特定對象吸收資金，變相吸收公眾存款，數(shù)額巨大，擾亂了金融秩序，其行為已構成非法吸收公眾存款罪。被告人林某甲作為公司直接負責的主管人員，被告人歐某、謝某甲、陳某甲作為公司的其他責任人員，其行為均已構成非法吸收公眾存款罪。公訴機關指控被告單位及各被告人的罪名成某，本院予以支持。對于被告單位燕某公司于2000年5月至2003年4月間的非法吸收公眾存款行為，本院已在（2006）越法刑重字第3號刑事判決書予以判處，故不作重復評判。燕某公司為掩蓋資金鏈斷裂的事實，許與高額回報，誘導部分已簽訂燕窩合同的客戶將合同收益折算成現(xiàn)金入股廣州市紫御堂酒業(yè)有限公司和廣州市紫御堂燕窩制品有限公司，將轉股資金用作實際經(jīng)營，從而造成客戶的巨大損失，其行為應以非法吸收公眾存款罪認定。被告人林某甲雖然身兼懷集鎮(zhèn)鎮(zhèn)政府工作人員，受指派擔任燕某公司的法定代表人，但是其積極參與了該公司非法吸存的行為，是公司直接負責的主管人員，故應依法懲處；考慮到本案的具體情況，被告人林某甲及其辯護人的意見本院在量刑時予以考慮。被告人歐某、謝某甲、陳某甲雖然是燕某公司的經(jīng)營管理人員，但在非法吸收公眾存款的犯罪過程中起輔助作用，是從犯，且犯罪后能積極退賠違法所得，依法可以減輕處罰，其辯護人之辯護意見本院已予以考慮。根據(jù)被告單位及各被告人的具體犯罪行為、危害后果、認罪態(tài)度等情節(jié)，依照《中華人民共和國刑法》第一百七十六條、第二十七條、第七十二條、第七十三條、第五十三條、第六十四條、最高人民法院《關于適用財產(chǎn)刑若干問題的規(guī)定》第二條第一款之規(guī)定，判決如下：
裁判結果
一、被告單位懷集縣橋頭燕巖經(jīng)濟發(fā)展有限公司犯非法吸收公眾存款罪，判處罰金人民幣三十萬元。
（罰金在本判決發(fā)生法律效力之次日起一個月內向本院交納，上繳國庫。）
二、被告人林某甲犯非法吸收公眾存款罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣六萬元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2012年9月13日起至2015年9月12日止；罰金在本判決發(fā)生法律效力之次日起一個月內向本院交納，上繳國庫。）
三、被告人歐某犯非法吸收公眾存款罪，判處有期徒刑二年，緩刑二年六個月，并處罰金人民幣六萬元。
（緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算；罰金在本判決發(fā)生法律效力之次日起一個月內向本院交納，上繳國庫。）
四、被告人謝某甲犯非法吸收公眾存款罪，判處有期徒刑一年九個月，緩刑二年，并處罰金人民幣一萬元。
（緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算；罰金在本判決發(fā)生法律效力之次日起一個月內向本院交納，上繳國庫。）
五、被告人陳某甲犯非法吸收公眾存款罪，判處有期徒刑一年八個月，緩刑二年，并處罰金人民幣一萬元。
（緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算；罰金在本判決發(fā)生法律效力之次日起一個月內向本院交納，上繳國庫。）
六、被告人歐某的違法所得500000元、被告人謝某甲的違法所得50000元、被告人陳某甲的違法所得50000元按比例發(fā)還給各被害人；廣州市公安局越秀區(qū)分局繼續(xù)追繳被告單位懷集縣橋頭鎮(zhèn)燕巖經(jīng)濟發(fā)展有限公司的違法所得按比例發(fā)還給各被害人。（上述被告人的違法所得款從司法機關凍結扣押的款項及財物中劃扣及變賣所得款中執(zhí)行，詳見扣押清單。）
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內，通過本院或者直接向廣東省廣州市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應當提交上訴狀正本一份，副本二份。
審判人員
審判長黃瑩
人民陪審員劉耀邦
人民陪審員馬實
裁判日期
二〇一四年十月二十日
書記員
書記員徐婷
