案由 國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員濫用職權(quán) 濫用職權(quán) 受賄 挪用公款 貪污
案號 （2018）皖0207刑初204號
被告人何某某涉嫌犯國有事業(yè)單位人員濫用職權(quán)罪、受賄罪、挪用公款罪、貪污罪一案由安徽省高級人民法院指定本院審判，安徽省蕪湖市鳩江區(qū)人民檢察院于2018年9月10日以鳩檢刑訴[2018]201號起訴書，向本院提起公訴。本院受理后，依法組成合議庭，于2019年1月15日公開開庭審理了本案。蕪湖市鳩江區(qū)人民檢察院指派檢察員方某、王某1出庭支持公訴，被告人何某某及其辯護人宋世俊、劉芳端到庭參加訴訟。案件審理期間，公訴機關(guān)因案件需補充偵查二次建議延期審理，本院決定延期審理二次。因案件重大復(fù)雜，經(jīng)安徽省蕪湖市中級人民法院批準延長審理期限三個月。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
公訴機關(guān)指控：被告人何某某于2013年至2018年在擔(dān)任安徽中醫(yī)學(xué)院中西醫(yī)結(jié)合醫(yī)院院長（后改為安徽中醫(yī)藥大學(xué)第三附屬醫(yī)院、安徽省中西醫(yī)結(jié)合醫(yī)院）、安徽省安保藥業(yè)有限責(zé)任公司（以下簡稱安保公司）法定代表人及總經(jīng)理期間，徇私舞弊、濫用職權(quán)，并利用職務(wù)便利非法收受他人賄賂、挪用及貪污公款，具體犯罪事實如下：
一.國有事業(yè)單位人員濫用職權(quán)罪
2015年9月，被告人何某某明知安徽省衛(wèi)生廳《關(guān)于頒布全省衛(wèi)生系統(tǒng)“十條禁令”的通告》（皖衛(wèi)通〔2006〕1號）中有“嚴禁公立醫(yī)療機構(gòu)對外租賃承包”的規(guī)定，仍違規(guī)將安徽中醫(yī)藥大學(xué)第三附屬醫(yī)院（以下簡稱三附院）外科承包給程某1組建的創(chuàng)傷外科團隊。同時約定外科獨立核算，所需醫(yī)用耗材（以下簡稱耗材）仍由醫(yī)院統(tǒng)一采購。
2016年3月，程某1向何某某提議耗材由其團隊自行采購，被告人何某某又違反國家關(guān)于“嚴禁醫(yī)療衛(wèi)生人員違反規(guī)定私自采購醫(yī)藥產(chǎn)品”的規(guī)定，擅自同意由程某1團隊自行采購耗材并提出耗材結(jié)算款的15%需返還醫(yī)院。2016年8月程某1到三附院結(jié)算耗材款時，因違反三附院的招標規(guī)定，未獲通過。為了使程某1的耗材款能順利通過三附院的結(jié)算，被告人何某某利用其擔(dān)任三附院院長的職務(wù)便利，安排辦理虛假招標程序、主持召開黨政聯(lián)席會議，使程某1團隊自行采購耗材的行為形式上符合三附院的采購規(guī)定，同時安排財務(wù)部門將程某1采購耗材款按照程某1的要求進行結(jié)算，使國家遭受特別重大損失人民幣4695.100377萬元。
二.受賄罪
（1）被告人何某某得知程某1團隊2016年采購的耗材款已經(jīng)在三附院進行結(jié)算后，按約定程某1應(yīng)返還15%的耗材款人民幣203.1021771萬元。被告人何某某遂安排三附院辦公室主任張某1在2017年3月至2018年2月間，以張某1個人借款的名義向程某1索要，從程某1處分四次拿走現(xiàn)金人民幣80萬元、報銷各類費用人民幣7.3756萬元，上述人民幣87.3756萬元現(xiàn)金由何某某個人支配使用。余款115.7265771萬元尚未實際取得。
（2）2013年底至2015年初，何某某同學(xué)安保公司副總經(jīng)理姚某經(jīng)被告人何某某安排由其向原中西醫(yī)結(jié)合醫(yī)院供應(yīng)藥品和耗材。姚某為感謝何某某提供的幫助，分數(shù)次在被告人何某某的辦公室，送給被告人何某某現(xiàn)金共計人民幣14.4萬元，被告人何某某均當(dāng)場收下并用于個人開支。
（3）2018年春節(jié)前的一天，何某某老鄉(xiāng)安徽路德機械制造有限公司（以下簡稱路德公司）總經(jīng)理吳某為感謝被告人何某某從安保公司借款人民幣200萬元給其使用，在被告人何某某住所樓下送給其妻子李某1兩袋大米和面值人民幣7000元購物卡。李某1收下后告知被告人何某某。
三.挪用公款罪
2013年下半年，何某某老鄉(xiāng)路德公司總經(jīng)理吳某找到何某某向其借款用于個人投資。2013年11月至2014年7月，被告人何某某利用其擔(dān)任安保公司總經(jīng)理的職務(wù)便利，安排安保公司副總經(jīng)理姚某先后三次從該公司“小金庫”賬戶內(nèi)挪用共計人民幣200萬元，供吳某用于其企業(yè)經(jīng)營，雙方簽訂了協(xié)議并約定利息，自2013年11月22日至2015年11月24日，吳某共支付部分利息款。后因吳某經(jīng)營不善，再未支付利息款，本金至案發(fā)時尚未償還。
四.貪污罪
（1）2003年10月，原中西醫(yī)結(jié)合醫(yī)院將醫(yī)院樓頂租給合肥金城置業(yè)有限公司（以下簡稱金城公司），用于該公司設(shè)置移動通信桅桿，雙方約定每年租金人民幣1萬元。被告人何某某利用其擔(dān)任原中西醫(yī)結(jié)合醫(yī)院院長的職務(wù)便利，安排何某收取共計人民幣11萬元租金并交給自己，何某某將該11萬元用于自己個人支出。2016年4至5月，被告人何某某又安排何某從合肥德奧醫(yī)療器材有限公司（以下簡稱德奧公司）支出人民幣11萬元，交給金城公司，讓該公司以忘記交租為由，將租金交給原中西醫(yī)結(jié)合醫(yī)院財務(wù)部門以掩飾其貪污公款行為。
（2）2014年中秋至2016年2月，吳某將應(yīng)支付給安保公司的45.4163萬元利息款交給安保公司副經(jīng)理姚某。姚某根據(jù)被告人何某某的要求分七次將上述共計45.4163萬元交給何某某，何某某將該款項全部用于個人開支。
（3）德奧公司原系私營公司。2006年底，安徽中醫(yī)學(xué)院中西醫(yī)結(jié)合醫(yī)院將德奧公司的債權(quán)債務(wù)和固定資產(chǎn)予以接收并繼續(xù)經(jīng)營。2015年3月，被告人何某某指使德奧公司財務(wù)主管何某以趙某的名義虛構(gòu)了何某某借款50萬元給德奧公司的事實。2017年下半年，德奧公司因業(yè)務(wù)發(fā)展不順利遂打算停止經(jīng)營，何某某讓何某以歸還虛構(gòu)的50萬元借款本息的名義分三次從德奧公司帳上取走人民幣100萬元。
綜上，被告人何某某利用職務(wù)上的便利，共計侵吞公款人民幣156.4163萬元。被告人何某某于2018年4月23日在三附院會議室被蕪湖市監(jiān)察委員會工作人員帶至蕪湖市黨風(fēng)廉政教育中心執(zhí)行留置。在留置期間，被告人何某某交代了監(jiān)察機關(guān)未掌握的貪污罪的部分事實。被告人何某某在留置期間向監(jiān)察機關(guān)退出部分犯罪所得人民幣60萬元。
公訴機關(guān)當(dāng)庭宣讀并出示了下列證據(jù)：1.戶籍信息、干部任免審批表、任職文件、任職履歷情況說明、事業(yè)單位法人證書、合作協(xié)議、報告書、黨政聯(lián)席會議紀要、衛(wèi)計委相關(guān)文件、協(xié)議書、工商登記資料、記賬單據(jù)、情況說明、委托書、安保公司、德奧公司和中西醫(yī)結(jié)合醫(yī)院簽訂的藥品和耗材質(zhì)量保證協(xié)議、結(jié)算單據(jù)、出庫單、安保公司股東會紀要、借款協(xié)議、借條、利息收條以及收息、繳款一覽表、銀行賬戶明細、財務(wù)資料、情況說明、庫存清單、商品盤存表、發(fā)票復(fù)印件、固定資產(chǎn)登記表、記賬憑證、房屋租賃合同、協(xié)議、企業(yè)基本注冊信息查詢單等、銀行流水明細、行政處分的決定書等書證；2.證人程某1、張某2、張某3、楊某1、程某2、鄧某、隨金霞、王某2、楊某2、張某1、姚某、吳某、楊某3、周某、李某1、李某2、曹某、王某3、何某、汪某、趙某、王某4、瞿某、陸某、沈某等人的證人證言；3.被告人何某某的供述與辯解；4.三份司法會計鑒定報告等鑒定意見。
公訴機關(guān)認為，被告人何某某在擔(dān)任國有事業(yè)單位負責(zé)人期間，濫用職權(quán)、徇私舞弊，造成國家利益遭受人民幣4695.1003萬元的特別重大損失,其行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第一百六十八條第二款之規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以國有事業(yè)單位人員濫用職權(quán)罪追究其刑事責(zé)任，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第一百六十八條第一款、第三款，從重處罰；被告人何某某身為國有事業(yè)單位從事公務(wù)的人員，利用職務(wù)上的便利，為他人謀取利益，索取、非法收受他人財物價值人民幣218.2021萬元，其行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第三百八十五條第一款之規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以受賄罪追究其刑事責(zé)任。被告人何某某受賄數(shù)額巨大，另有115.7265萬元未取得，系未遂，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三百八十六條、第三百八十三條第一款第二項、第二款、第二十三條之規(guī)定予以處罰；被告人何某某利用職務(wù)上的便利，挪用公款人民幣200萬元給他人進行營利活動，數(shù)額較大并且情節(jié)嚴重，其行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第三百八十四條之規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以挪用公款罪追究其刑事責(zé)任；被告人何某某利用職務(wù)上的便利，侵吞公款人民幣156.4133萬元，數(shù)額巨大，其行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第三百八十二條第一款、第三百八十三條第一款第二項，第二款之規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以貪污罪追究其刑事責(zé)任。被告人何某某到案后能夠如實供述全部犯罪事實，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第六十七條第三款的規(guī)定，可以從輕處罰。被告人何某某犯數(shù)罪，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國刑法》第六十九條的規(guī)定予以處罰。
被告人何某某在監(jiān)察機關(guān)調(diào)查期間所做的供述與辯解與起訴書所認定的犯罪事實基本一致，但在庭審中及庭審后通過提交書面材料否認了起訴書所認定的部分犯罪事實，其辯稱的主要內(nèi)容是：1.自己沒有實施濫用職權(quán)行為，耗材不是其本人同意程某1團隊自行采購的，耗材差價4000余萬元不屬于國有財產(chǎn)，故其行為不構(gòu)成國有事業(yè)單位人員濫用職權(quán)罪；2.對起訴書指控其犯受賄罪的第一起事實有異議，其向程某1提出返還耗材款15%是明確返還給醫(yī)院的，向程某1提出返還耗材款15%醫(yī)院其他人也知道，指使張某1在程某1處通過借款形式和用發(fā)票報銷方式取走現(xiàn)金87萬余元是向程某1借款，錢也大多用于單位不合理開支，其個人沒有受賄故意，故該起事實不構(gòu)成受賄罪；吳某送給其妻子李某1面值人民幣7000元購物卡，其個人是準備要歸還的，沒有受賄的故意，故該起事實不構(gòu)成受賄罪；3.安保公司借款給吳某不是其個人行為，是集體討論的，借款目的是為了給公司創(chuàng)造效益，故其不構(gòu)成挪用公款罪；4.起訴書指控其犯貪污罪的第三起事實中，德奧公司不屬于三附院下屬的國有公司，而是被告人實際控制的私有公司，所以該起事實不構(gòu)成貪污罪。
辯護人的主要辯護意見是：一.起訴書指控被告人何某某徇私舞弊，構(gòu)成國有事業(yè)單位人員濫用職權(quán)罪，證據(jù)不足，罪名不能成立。1.何某某沒有濫用職權(quán)的主觀故意。(1)何某某在醫(yī)院初創(chuàng)時期，一直是想方設(shè)法盡快把醫(yī)院按要求建設(shè)起來，并沒有濫用職權(quán)、損害國家利益的主觀故意。(2)何某某并沒有違反規(guī)定，將外科承包給程某1組建的創(chuàng)傷外科團隊，三附院與程某1團隊之間是技術(shù)合作關(guān)系。(3)何某某沒有擅自同意由程某1團隊自行采購耗材，向醫(yī)院供應(yīng)耗材的不是程某1團隊，而是韻兵、濤濤、妙應(yīng)三家公司。2.何某某沒有實施濫用職權(quán)的客觀行為。3.4695.100377萬元是供應(yīng)商的經(jīng)營成本加上賺取的利潤，而不是國家遭受的損失。何某某沒有徇私舞弊，致使國家利益遭受特別重大損失。二.對何某某被指控涉嫌犯受賄罪不持異議，但對何某某受賄的數(shù)額有異議，其中2016年15%耗材款，共計203.1021萬元及7000元購物卡不應(yīng)計入受賄數(shù)額。1.現(xiàn)有證據(jù)不能認定何某某與程某1之間約定將15%耗材款上交給醫(yī)院屬于何某某的受賄行為。(1)何某某沒有受賄15%耗材款的主觀故意。（2）何某某沒有利用職務(wù)便利為程某1謀取利益，非法收受15%耗材款共計203.1021萬元的客觀行為。(3)何某某的供述與程某1的證言不能形成“對合性”，無法認定程某1有行賄的故意；2.從程某1處的借款87.3萬元不應(yīng)認定為何某某的索賄行為，應(yīng)當(dāng)認定為借款。3.收受7000元購物卡是在春節(jié)期間的人情往來，且何某某明確準備要歸還的，不應(yīng)認定為受賄。三.現(xiàn)有證據(jù)不能證明何某某構(gòu)成挪用公款罪。1.安徽中醫(yī)藥大學(xué)安保藥業(yè)公司將200萬元借給吳某，屬于民間借貸行為。2.企業(yè)與自然人之間的民間借貸和挪用公款有本質(zhì)區(qū)別。3.起訴書認定何某某構(gòu)成挪用公款罪，屬于事實認定和適用法律錯誤。4.如果不認定安保公司與吳某屬于民間借貸關(guān)系，也不能認定何某某構(gòu)成挪用公款罪。安保公司向吳某提供借款是經(jīng)過安保公司領(lǐng)導(dǎo)共同決定的，即使不是領(lǐng)導(dǎo)共同決定，而是單位負責(zé)人何某某個人決定的，但安保公司與吳某之間簽訂了借款合同，約定了借款利息，證實何某某也是為了單位利益，而不是將公款挪作私用，為個人謀取私利，符合最高人民法院《全國法院審理經(jīng)濟犯罪案件工作座談會紀要》第四款第一項的規(guī)定，亦不構(gòu)成挪用公款罪。5.起訴書已將借款200萬元產(chǎn)生的利息45.4163萬元認定為何某某貪污罪的數(shù)額，既認定借款200萬元構(gòu)成挪用公款，又認定何某某貪污借款的利息，兩者存在邏輯上的沖突。四.對起訴書指控何某某構(gòu)成貪污罪不持異議，但對貪污數(shù)額有異議。1.何某某從德奧公司取得的100萬元，不應(yīng)計入貪污數(shù)額。(1)德奧公司與康復(fù)矯形科是兩個不同的主體。(2)德奧公司屬于私營企業(yè)，不是中西醫(yī)結(jié)合醫(yī)院控制或管理的公司，而是何某某個人實際控制的公司。2.何某某在案發(fā)前已將貪污金城公司給付的租金11萬元退還中西醫(yī)結(jié)合醫(yī)院，應(yīng)當(dāng)對其從輕處罰。五.何某某具有法定從輕、減輕處罰的情節(jié)。1.何某某主動供述自己罪行，構(gòu)成自首。2.何某某積極退贓。3.何某某自愿認罪。4.何某某的主觀惡性較小，社會危害后果相對較輕。5.何某某積極悔罪，羈押期間表現(xiàn)好。辯護人向法庭提交了四組證據(jù)，用于證實當(dāng)時三附院的領(lǐng)導(dǎo)只有何某某和楊某1；省衛(wèi)計委為加快三附院的建設(shè)步伐，鼓勵醫(yī)院在缺人、缺錢、缺編制的情況下，引進社會資本，人才引進可以多樣化，機制要靈活創(chuàng)新；安徽省衛(wèi)計委向三附院頒發(fā)執(zhí)業(yè)許可證時，要求三附院的床位要達到1000張；外科中心是醫(yī)院和程某1團隊之間的技術(shù)合作，不是對外承包；吳某在案件審理期間已經(jīng)償還安保公司借款200萬元；德奧公司不屬于國有公司，三附院不是德奧公司實際控制人；何某某工作成績突出，一貫表現(xiàn)良好。
經(jīng)審理查明：被告人何某某于2003年6月至2018年4月，在先后擔(dān)任安徽中醫(yī)學(xué)院中西醫(yī)結(jié)合門診部主任、安徽中醫(yī)學(xué)院中西醫(yī)結(jié)合醫(yī)院院長、安徽中醫(yī)藥大學(xué)校產(chǎn)管理總公司總經(jīng)理、安保公司法定代表人及總經(jīng)理、三附院院長期間，濫用職權(quán)、徇私舞弊，致使國家利益遭受4695.100377萬元的特別重大損失；利用職務(wù)便利非法索取、收受他人賄賂218.2021萬元，其中既遂102.4756萬元，未遂115.7265萬元；挪用公款200萬元；貪污公款156.4133萬元，具體犯罪事實如下：
一.國有事業(yè)單位人員濫用職權(quán)罪
2014年5月份安徽省政府批復(fù)同意在原安徽中醫(yī)學(xué)院中西醫(yī)結(jié)合醫(yī)院基礎(chǔ)上，組建成立安徽省中西醫(yī)結(jié)合醫(yī)院，實行公辦民營管理體制，掛三附院牌子，由安徽中醫(yī)藥大學(xué)舉辦。鼓勵引進社會資本，發(fā)展成為混合所有制醫(yī)院。2015年9月28日，被告人何某某代表安徽省中西醫(yī)結(jié)合醫(yī)院（三附院）與105醫(yī)院顯微外科專家程某1、趙光勛主任團隊（以下簡稱程某1團隊）的代表程某1簽署了《關(guān)于引進105醫(yī)院顯微外科團隊組建三附院創(chuàng)傷外科醫(yī)療技術(shù)合作協(xié)議》，共同組建三附院創(chuàng)傷外科中心（以下簡稱外科中心）。協(xié)議規(guī)定外科中心為雙方共同管理，醫(yī)院負責(zé)院內(nèi)全面協(xié)調(diào)和醫(yī)療質(zhì)量控制管理，程某1和趙光勛為中心正、副主任，負責(zé)外科中心行政和業(yè)務(wù)管理，重大事項由雙方共同研究決定。協(xié)議明確規(guī)定外科中心所需藥品、耗材由科室組織論證后，由醫(yī)院統(tǒng)一采購，并按正常程序出入庫，外科中心領(lǐng)用并確保使用完，計入外科中心成本。協(xié)議還規(guī)定了收益比例分配，規(guī)定醫(yī)院根據(jù)外科中心醫(yī)療質(zhì)量等實行綜合績效考核分配，綜合績效考核分配發(fā)放比例最高不超過利潤的85%，且外科中心必須確保三附院第一年利潤收入不低于人民幣800萬元，第二年、第三年的利潤每年遞增100萬元，第四年、第五年的利潤每年遞增200萬元，如果三附院每年利潤達不到相應(yīng)標準，則從外科中心當(dāng)年綜合績效考核分配中扣除不足。三附院統(tǒng)一收費，外科中心不得私自收費，外科中心收益和外科中心成本中均包括耗材，收益扣除其成本后即為外科中心利潤。雙方于2016年4月28日簽署了《創(chuàng)傷外科中心合作協(xié)議補充及綜合目標考核管理辦法》。程某1還被三附院聘用為副院長。
國家衛(wèi)生計生委、國家中醫(yī)藥管理局2013年下發(fā)文件，明確規(guī)定醫(yī)療衛(wèi)生機構(gòu)不準違規(guī)私自采購使用醫(yī)藥產(chǎn)品，醫(yī)療衛(wèi)生機構(gòu)應(yīng)當(dāng)嚴格遵守藥品采購、驗收、保管、供應(yīng)等各項制度。嚴禁醫(yī)療衛(wèi)生人員違法規(guī)定私自采購、銷售、使用藥品、醫(yī)療器械、醫(yī)用衛(wèi)生材料等醫(yī)藥產(chǎn)品。安徽省物價局、省衛(wèi)生計生委、省人力資源和社會保障廳2016年9月下發(fā)文件，規(guī)定從2016年10月20日起，取消省屬公立醫(yī)療機構(gòu)可單獨收取耗材費用的差率和差額加成政策，耗材按實際進價銷售。三附院的招標采購相關(guān)制度規(guī)定價值5萬元以上的物資及儀器設(shè)備、耗材，必須通過醫(yī)院招標采購委員會公開招標購買。
2016年3月，程某1向被告人何某某提議耗材由其團隊自行采購，被告人何某某明知合作協(xié)議明確規(guī)定耗材由醫(yī)院統(tǒng)一采購，國家嚴禁醫(yī)療衛(wèi)生人員違規(guī)私自采購的情況下，違反單位招標采購程序，擅自同意由程某1團隊自行采購醫(yī)用耗材，并向程某1提出醫(yī)用耗材結(jié)算款的15%需上交醫(yī)院，程某1為了能獲取團隊自行采購和外科中心加價銷售給病患之間的巨額差價，同意被告人何某某提出的醫(yī)用耗材結(jié)算款的15%上交醫(yī)院。2016年5月，外科中心正式運營，程某1安排謝某21從安徽亮康醫(yī)療器械有限公司等單位直接采購耗材，供貨單位將耗材運送到外科中心單獨倉庫并提供了銷售出庫單，由程某1團隊的財務(wù)直接結(jié)算并支付貨款給供貨單位，實際已完成了耗材的采購。后外科中心違反耗材應(yīng)當(dāng)按實際進價銷售，不得加價的規(guī)定，在省醫(yī)保目錄和統(tǒng)一采購平臺的最高限價內(nèi)，加價將耗材銷售給來醫(yī)院看病的病患者。在耗材實際已經(jīng)由醫(yī)院銷售給病患者后，程某1團隊為了獲取病患者已支付醫(yī)院的耗材費用與實際采購費用之間的差價，在因違反三附院的招標采購規(guī)定，報銷未獲得通過的情況下，通過被告人何某某安排主持召開三附院黨政聯(lián)席會議，補辦了采購招標手續(xù)，通過江西濤濤商貿(mào)有限公司、南昌市韻兵貿(mào)易有限公司和合肥妙應(yīng)醫(yī)療科技有限公司（以下分別簡稱濤濤公司、韻兵公司、妙應(yīng)公司）虛開發(fā)票和走賬，制作虛假的進庫出庫單，經(jīng)醫(yī)院相關(guān)部門和領(lǐng)導(dǎo)的審批，在雙方關(guān)于利潤分配尚未結(jié)算的情況下，依據(jù)雙方合作協(xié)議的規(guī)定，將醫(yī)用耗材之間的差價作為耗材成本從三附院套取。經(jīng)鑒定，截至2018年4月30日，程某1團隊在三附院報銷醫(yī)用耗材費用共計62268970.04元，已實際支取57127406.63元，而實際采購支付的費用為10176402.86元，套取的差價即耗材銷售收入達4695.100377萬元，致使國家利益遭受特別重大的損失。經(jīng)統(tǒng)計，截至2018年4月30日，上述病患者支付的耗材費用通過醫(yī)保報銷約162萬元。
上述事實有經(jīng)庭審舉證質(zhì)證的下列證據(jù)予以證實：
1.書證。
（1）戶籍信息，證實被告人何某某自然人身份信息和已達刑事責(zé)任年齡。
（2）干部任免審批表、被告人何某某任職履歷情況說明等，證實何某某原系國有事業(yè)單位工作人員的身份和任職情況。
（3）安徽中醫(yī)藥大學(xué)關(guān)于給予何某某等人行政處分的決定，證實2018年3月19日，何某某被行政記過處分。
（4）事業(yè)單位法人證書，證實安徽省中西醫(yī)結(jié)合醫(yī)院是事業(yè)單位法人。
（5）中共安徽中醫(yī)學(xué)院委員會文件，關(guān)于學(xué)校內(nèi)設(shè)處級科級機構(gòu)的通知，證實校產(chǎn)管理總公司、中西醫(yī)結(jié)合醫(yī)院、安保公司，均屬于安徽中醫(yī)學(xué)院的附屬機構(gòu)。
（6）中共安徽中醫(yī)學(xué)院委員會文件，證實何某某任校產(chǎn)管理總公司（勞動服務(wù)公司、國醫(yī)堂、中西結(jié)合醫(yī)院）總經(jīng)理（正處級待遇）。
（7）安徽省人民政府關(guān)于同意組建成立安徽省中西醫(yī)結(jié)合醫(yī)院的批復(fù)，證實省人民政府關(guān)于同意在原安徽中醫(yī)學(xué)院中西醫(yī)結(jié)合醫(yī)院基礎(chǔ)上，組建成立安徽省中西醫(yī)結(jié)合醫(yī)院，實行公辦民營管理體制，掛三附院牌子，由安徽中醫(yī)藥大學(xué)舉辦。鼓勵引進社會資本，發(fā)展成為混合所有制醫(yī)院。
（8）醫(yī)療機構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證，證實安徽省中西醫(yī)結(jié)合醫(yī)院是非營利性的（政府辦）的經(jīng)營性質(zhì)。
（9）關(guān)于引進105醫(yī)院顯微外科團隊組建三附院創(chuàng)傷外科醫(yī)療技術(shù)合作協(xié)議，證實何某某代表三附院與程某1簽訂的合作協(xié)議，約定了創(chuàng)傷外科所需的藥品、耗材，由科室組織論證后，由醫(yī)院統(tǒng)一采購的規(guī)定。收入分配方式等。
（10）三附院醫(yī)工部隋金霞報告，證實根據(jù)安徽省醫(yī)藥集中采購平臺的要求，植入材料的供應(yīng)商必須在采購平臺登記備案，目前外科耗材所有的開票供應(yīng)商均未登記備案，所有低值耗材未經(jīng)過政府集中采購，實際使用的耗材數(shù)量，未經(jīng)醫(yī)院物資管理系統(tǒng)，所有申購領(lǐng)用手續(xù)和數(shù)量均是后期補填。
（11）關(guān)于外科耗材采購的會議記錄會議紀要，證實2016年11月30日下午，經(jīng)過黨政聯(lián)席會，同意外科中心耗材擇優(yōu)選定供貨單位是濤濤、妙應(yīng)、韻兵3家公司作為外科耗材采購單位，謝某21參加了會議。
（12）外科中心結(jié)算分配匯總，證實由三附院財務(wù)王某2根據(jù)會計軟件整理獲得2016年外科中心耗材發(fā)生費用總計13540145.14元。
（13）安徽省物價局、衛(wèi)計委、人力資源和社會保障廳文件《關(guān)于取消醫(yī)用耗材加成，調(diào)整醫(yī)療服務(wù)價格的通知》，證實從2016年10月20日起，安徽省取消省屬公立醫(yī)療機構(gòu)可單獨收取耗材費用的差率和差額加成政策，耗材按實際進價銷售。
（14）衛(wèi)生部2004年130號文件，證實衛(wèi)生部規(guī)定醫(yī)療機構(gòu)的一切財務(wù)支出應(yīng)由財務(wù)部門統(tǒng)一管理，內(nèi)部科室取消與醫(yī)務(wù)人員收入分配直接掛鉤的經(jīng)濟承包辦法，不準設(shè)立小金庫。
（15）安徽省衛(wèi)生廳關(guān)于頒布全省衛(wèi)生系統(tǒng)十條禁令的通告，證實安徽省衛(wèi)生廳嚴禁公立醫(yī)療機構(gòu)對外租賃承包。
（16）國家衛(wèi)計委、國家中醫(yī)藥管理局《關(guān)于印發(fā)加強醫(yī)療衛(wèi)生行業(yè)建設(shè)九不準的通知》，證實國家不準違規(guī)私自采購使用醫(yī)藥產(chǎn)品。
（17）三附院關(guān)于印發(fā)招標采購相關(guān)制度的通知，證實三附院規(guī)定了價值5萬元以上的物資及儀器設(shè)備、耗材，必須通過醫(yī)院招標采購委員會公開招標購買，并且規(guī)定了相關(guān)的采購制度。
（18）妙應(yīng)、濤濤、韻兵三家公司工商登記資料，證實上述三家公司的法定代表人和股東的情況。
（19）三附院醫(yī)療保險辦公室提供的2016年5月31日至2018年4月30日外科病人耗材統(tǒng)計表及明細，證實截止2018年4月30日，三附院病患者在外科中心支付的耗材款通過國家醫(yī)保報銷1629566.52元。
2.證人證言。
（1）程某1證言（三附院副院長、程某1團隊負責(zé)人），證實2015年8月，程某1與何某某為代表的安徽中醫(yī)藥大學(xué)第三附屬醫(yī)院簽訂合作協(xié)議，雙方約定，按照15%和85%分配外科中心的營業(yè)利潤，2016年3月，程某1在與何某某商量后，經(jīng)何某某同意，將外科中心使用所需的耗材費由外科中心自行從外采購，通過妙應(yīng)、濤濤、韻兵三家公司開具發(fā)票并從第三附屬醫(yī)院報銷，從中賺取采購的成本價格與給病患者的出售價格之間的差價，何某某提出將程某1賺取耗材費利潤中的15%給醫(yī)院。至案發(fā)，程某1團隊在三附院一共報銷了耗材款5000多萬元，實際耗材成本1000余萬元。
（2）張某2證言（安徽中醫(yī)藥大學(xué)第一附屬醫(yī)院病人服務(wù)中心主任），證實2016年下半年三附院召開的黨政聯(lián)席會議，只討論了程某1團隊采購事宜，何某某在會上稱已經(jīng)跟安徽中醫(yī)藥管理局領(lǐng)導(dǎo)講好了，從2017年2月之后按照規(guī)定從平臺集中采購，在這之前的，還是按照老辦法自行采購，張某2提出反對意見，其他人基本沉默，因為一般開會研究問題何某某喜歡搞一言堂，他基本上都是第一個發(fā)表意見，然后總結(jié)，辦公室負責(zé)會議記錄的張某1從不記錄反對意見。會議只涉及確認外科中心的耗材從三家公司采購的問題，沒有聽說過醫(yī)院與外科團隊結(jié)算時，再扣回代墊耗材款，像外科中心這樣大量采購事項必須上會集體研究，但實際上從來沒有上會研究過外科中心耗材的采購問題，也沒有聽說三附院找程某1團隊要耗材讓利給醫(yī)院的事情，這是違法的，不可能公開拿來討論。
（3）張某3證言（三附院黨委副書記），證實對程某1采購耗材的情況，張某3開始不清楚，2016年11月三附院開了一次黨政聯(lián)席會議，其中一項議題就是規(guī)范外科耗材的采購，當(dāng)時國家再次強調(diào)科室不能外包，三附院想用三統(tǒng)一的方式把外科耗材規(guī)范起來，由醫(yī)院統(tǒng)一采購，會議同意外科中心耗材由醫(yī)院統(tǒng)一從濤濤、妙應(yīng)、韻兵三家公司擇優(yōu)采購，不是由程某1團隊自己采購，程某1不能自己采購。這次會議沒有提出外科中心耗材由程某1自己購買，就是明確由醫(yī)院從這三家公司統(tǒng)一采購，但這三家公司什么情況不清楚，何某某沒有和其商量過外科中心耗材的采購、結(jié)算及分配利潤的事項。程某1團隊耗材實際使用情況其并不知道，但是聽楊某1說過，耗材比占40%，比較高。在張某3印象里，三附院沒有向程某1借款，何某某也沒有告訴過他。
（4）楊某1證言（三附院黨委委員、副院長）,證實在巡視組到來之前，何某某安排醫(yī)院主要領(lǐng)導(dǎo)統(tǒng)一下說法，就是醫(yī)院是按照三統(tǒng)一原則對外科中心和體檢中心進行管理，不是承包，外科中心耗材過高，何某某讓楊某1講醫(yī)院是按照15%收管理費，在此之前，楊某1等其他三附院人員不知道15%的耗材款歸醫(yī)院的情況，黨政聯(lián)席會議未討論耗材由外科中心自行采購，因隋金霞不同意程某1團隊的耗材未經(jīng)過單位采購而報銷，何某某安排王某22對接報銷事項。
（5）程某2證言（三附院黨委委員、副院長），證實濤濤、韻兵和妙應(yīng)公司沒有經(jīng)過招標程序，在其參加過的黨政聯(lián)席會議從來沒有討論過外科中心耗材交由程某1團隊自行采購的事情，只是有一次黨政聯(lián)席會議討論確定了上述三家為外料中心耗材供應(yīng)商的事情。程某2曾找過何某某，向他匯報外科中心耗材量這么大、三附院又沒辦法監(jiān)管，外科中心報銷會不會有問題，因為其擔(dān)心程某1團隊會不會虛報，何某某當(dāng)時答復(fù)他，以前就是這么干的，讓其還按以前楊某1他們慣例辦。后程某2就按何某某指示辦理報銷了。
（6）鄧某證言（三附院財務(wù)主管），證實截至2018年4月30日，外科中心總共報銷了大概5000多萬耗材費用。
（7）隋金霞證言（三附院工程部辦事員），證實隋金霞因外科的耗材自行采購，報銷耗材發(fā)票的三家公司不是招標的公司等原因，未給予外科中心的耗材費進行報銷，后三附院召開黨政聯(lián)席會議，實際上是由外科謝某21就三家公司的事情進行了匯報，會上同意先把480萬的耗材款報銷，并完善招標程序。據(jù)統(tǒng)計，外科中心一共報銷了6700多萬元耗材費。
（8）王某2安證言（三附院財務(wù)科經(jīng)管辦副主任），證實王某2經(jīng)手與外科中心進行結(jié)算，是將耗材以銷售給病患者的價格作為成本計算入外科中心的經(jīng)營成本。
（9）楊某2證言（原三附院財務(wù)負責(zé)人），證實楊某2認為程某1團隊實為承包了三附院的外科中心，為了掩人耳目和逃避監(jiān)管，程某1團隊的人財物由三附院統(tǒng)一管理，由醫(yī)院先行墊付人員工資福利和經(jīng)營的成本，再從程某1的團隊經(jīng)營利潤里扣除。外科中心的耗材由外科中心自行采購。
（10）謝某21、王某22、俞某23、王某24證言，證實了程某1安排謝某21從安徽亮康醫(yī)療器械有限公司等單位直接采購醫(yī)用耗材，供貨單位將耗材運送到外科中心單獨倉庫并提供了銷售出庫單，由程某1團隊的財務(wù)直接結(jié)算并支付貨款給供貨單位。外科中心在省醫(yī)保目錄和統(tǒng)一采購平臺的最高限價內(nèi)，加價將醫(yī)用耗材銷售給來醫(yī)院看病的病患者。后通過濤濤、韻兵和妙應(yīng)三家公司虛開發(fā)票和走賬，制作虛假的進庫出庫單，從三附院報銷的事實。
3.被告人何某某的供述與辯解，證實何某某自行供述其違規(guī)將醫(yī)院科室對外承包，為規(guī)避檢查，將實際是承包的協(xié)議改成合作協(xié)議，私下同意外科中心的耗材由外科中心自行采購，同意外科中心自行采購?fù)饪浦行暮牟模瑢嶋H為其個人想要向程某1索取耗材款，并歸個人支配使用。為幫助程某1團隊的耗材款成功報銷，通過召開黨委會，將三家不屬于招標目錄的企業(yè)指定為外科中心耗材采購的合作單位。
4.鑒定意見，關(guān)于何某某涉嫌職務(wù)犯罪案中創(chuàng)傷外科中心主任程某1虛開增值稅普通發(fā)票情況司法會計鑒定報告，眾華皖司鑒字（2018）第009號，證實（1）創(chuàng)傷外科以采購名義開具增值稅普通發(fā)票稅價合計74,071,590.69元，截至2018年4月30日，報銷共計62,268,970.04元，其中已付材料款為57,127,406.63元，未付材料款5,141,563.41元，收到增值稅發(fā)票返還款為56,971,495.48元；（2）外科中心實際耗材使用情況為：2015年11月1日至2018年4月30日，累計發(fā)生耗材材料費為10,176,402.86元；（3）外科中心實際耗材采購的單位均與濤濤、韻兵、妙應(yīng)三家公司無任何業(yè)務(wù)往來。
上述證據(jù)來源合法，證據(jù)內(nèi)容能相互印證，符合證據(jù)的合法性、客觀性、關(guān)聯(lián)性，本院對其證明效力予以確認。
二.受賄罪
1.2016年3月，被告人何某某在擅自同意由程某1團隊自行采購耗材時，主動向程某1提出外科中心耗材結(jié)算款的15%需返還醫(yī)院，程某1（另案處理）為了能夠獲取不正當(dāng)利益，表示同意，并在后期已明知何某某實際是個人想支配這15%的返還款，在通過虛開發(fā)票等方式實際獲取2016年耗材結(jié)算款后，多次問何某某15%的返還款如何支付。2017年11月，何某某因考慮到2017年耗材結(jié)算款的15%數(shù)額較大，不敢私自支配，便將耗材結(jié)算款的15%需返還醫(yī)院的事情告訴了醫(yī)院相關(guān)人員，但要求三附院的財務(wù)從2017年1月開始起算，未提及2016年外科中心耗材結(jié)算款的15%需要返回醫(yī)院。2017年3月至2018年2月間，何某某安排三附院辦公室主任張某1以張某1個人借款為名向程某1索要錢款，從程某1處分四次拿走現(xiàn)金人民幣80萬元、用發(fā)票報銷方式套取現(xiàn)金人民幣7.3756萬元，程某1要求財務(wù)將80萬元支出已做其他賬務(wù)處理。2016年程某1團隊在三附院結(jié)算的耗材款共計1354.0145萬元，按程某1與何某某的約定，程某1應(yīng)給付上述款項的15%即203.1021萬元，其中87.3756萬元已交由何某某個人支配使用，余款115.7265萬元尚未實際取得。2018年3月，巡視組進駐醫(yī)院，被告人害怕受賄事實暴露，將已取得的受賄款返還給了程某1。
2.2013年底至2015年初，被告人何某某同學(xué)安保公司副總經(jīng)理姚某經(jīng)何某某安排向原中西醫(yī)結(jié)合醫(yī)院供應(yīng)藥品和耗材。姚某為感謝何某某提供的幫助，分3次在何某某的辦公室，送給何某某現(xiàn)金共計人民幣14.4萬元，何某某均當(dāng)場收下并用于個人開支。
3.2018年春節(jié)前的一天，路德公司總經(jīng)理吳某為感謝被告人何某某從安保公司借款人民幣200萬元給其使用，在何某某住所樓下送給其妻子李某1兩袋大米和面值人民幣7000元購物卡。李某1收下后告知被告人何某某。
上述事實有經(jīng)庭審舉證質(zhì)證的下列證據(jù)予以證實：
1.書證。
（1）借條三張、收條一張，證實張某1于2017年3月21日、10月19日、10月25日和2018年2月11日分4次從程某1處拿走現(xiàn)金80萬元
（2）張某1提供的“小金庫”出入帳，證實張某1將從程某1處拿到的80萬元進入其掌管的小金庫賬目后與其他錢款混同后用于支付單位各種不合理支出。
（3）劉愛桂提供的關(guān)于張某1借款在外科賬上的處理情況，證實張某1借款的80萬元均以歸還安徽仁和盛名義入賬。
（4）外科中心結(jié)算分配匯總，證實程某1團隊2016年在三附院結(jié)算的耗材款共計1354.014514萬元，何某某收受的2016年15%耗材款為203.1021萬元。
（5）情況說明、委托書、安保公司、德奧公司和中西醫(yī)結(jié)合醫(yī)院簽訂的藥品和耗材質(zhì)量保證協(xié)議和相關(guān)藥品、耗材銷售出庫單，證實姚某是掛靠安保公司等單位向醫(yī)院供應(yīng)藥品、耗材。
2.證人證言。
（1）程某1證言，證實在最開始簽協(xié)議的時候，何某某拒絕了耗材由外科團隊采購，之后又同意了，何某某有自己控制耗材收入15%的想法。三附院沒有人過來問外科中心耗材的采購情況，何某某不派人監(jiān)督和管理，就是不想讓人知道他答應(yīng)程某1自行采購耗材的事實。2016年11月份，何某某喊程某1去他辦公室說要把外科中心的賬算一下，程某1在王某2提供的一張結(jié)算單中看到了醫(yī)院財務(wù)將報銷的所有耗材費用都做成了成本，沒有按照程某1和何某某之前約定的15%在利潤中進行分配，說明何某某沒有告訴過財務(wù)耗材收入15%的約定，在何某某辦公室，楊某1和楊某2走了后，程某1問何某某上次說的15%到底怎么扣，何某某說現(xiàn)在耗材不給搞提成，先把款打給程某1，以后怎么算聽其安排。2017年3月的時候，何某某以醫(yī)院要用錢為名，讓張某1從程某1處拿了10萬元，張某1后來從謝某21那拿了10萬元，借條也是打給謝某21的。2017年10月份，何某某兩次打電話給程某1，說醫(yī)院要用錢，第一次讓程某1準備40萬，第二次讓程某1準備10萬元，也是安排張某1來拿錢的，張某1來拿錢的時候程某1聽他說借錢是用來填補三附院小金庫的虧空，程某1讓財務(wù)找張某1要了借條。2018年2月，何某某又打電話給程某1說醫(yī)院要用錢，讓拿20萬元給他，程某1也答應(yīng)了，后是張某1來拿的錢。2017年中秋節(jié)前后，何某某讓程某1幫忙報了買螃蟹和月餅的發(fā)票，一共是7萬元，程某1和劉愛桂打了招呼，讓他把發(fā)票收下，把錢支付給張某1。何某某讓張某1從程某1這里以報銷、借款的方式，一共拿了87萬元。80萬原本都讓劉愛桂記了賬，但是在巡視組住進三附院之后，何某某就把這80萬還給了程某1，程某1就安排劉愛桂把這些錢在賬上做平。
（2）張某1證言（三附院辦公室主任），證實2017年3月，當(dāng)時因為國醫(yī)大師評選的支出許多是違反規(guī)定的，無法報銷，何某某告訴張某1，他和程某1已經(jīng)說好，讓張某1到程某1那里拿了10萬元。何某某還說這筆錢不能以醫(yī)院名義借，讓張某1以個人名義打個欠條。此后又根據(jù)何某某的安排，2017年10月和2018年2月，從程某1那分三次借了70萬元，這70萬元，都是張某1根據(jù)程某1安排，到外科中心會計劉愛桂辦公室拿的現(xiàn)金，前兩次打的借條，最后一次打的收條。張某1還根據(jù)何某某安排，從程某1那報銷了73756元。所有支出都是聽何某某安排，其中主要用于各種消費、接待、送禮等。巡視組進駐后，何某某把80萬元還給了程某1，并還了63756元，其從何某某處得知何某某與程某1就耗材款有15%的私下約定，這筆錢不用給醫(yī)院。
（3）張某2證言，證實其沒有聽說三附院找程某1團隊要耗材讓利給醫(yī)院的事情，這是違法的，不可能公開拿來討論。
（4）張某3證言，證實何某某沒有和其商量過外科中心耗材的采購、結(jié)算及分配利潤的事項。程某1團隊耗材實際使用情況其并不知道，但是聽楊某1說過，耗材比占40%，比較高。三院沒有向程某1借款，因為從來沒有開會研究過借款的事情，何某某也沒有告訴過張某3。
（5）楊某1證言，證實其不知何某某向程某1借款80萬元的事實，在巡視組到來之前，何某某才告知有15%的耗材款歸醫(yī)院的情況。
（6）程某2證言，證實何某某從未告知程某2其與程某1約定15%耗材費歸醫(yī)院所有，醫(yī)院也從未收到過這筆耗材款。
（7）鄧某證言，證實作為財務(wù)主管，鄧某直至巡視組來后，才從何某某處得知三附院與程某1團隊有15%的耗材費約定，但從未執(zhí)行過。
（8）王某2證言（三附院財務(wù)科經(jīng)管辦副主任），證實王某2經(jīng)手與外科中心進行結(jié)算，是將耗材作為成本計算入外科的經(jīng)營成本，2017年12月，何某某曾跟其提到外科中心耗材收入的15%計入到醫(yī)院中，但怎么執(zhí)行，沒有說。
（9）楊某2證言，證實就耗材收入的15%歸醫(yī)院一事，其并不知情，何某某未告知過。
（10）姚某證言，證實姚某在何某某的幫助下，向中西醫(yī)結(jié)合醫(yī)院供應(yīng)藥品和耗材，為感謝何某某提供的幫助，向何某某行賄14.4萬元。
（11）楊某3證言，證實2012年的下半年，何某某要求楊某3幫助他朋友姚某向安徽中西結(jié)合醫(yī)院供應(yīng)藥品、耗材。楊某3通過向姚某提供其他供應(yīng)商的供貨價格，使姚某低于他人報價成為中西結(jié)合醫(yī)院藥品、耗材供應(yīng)商。姚某是掛靠安保公司和合肥另一家醫(yī)療器材公司。
（12）周某證言（原三附院藥劑科工作人員），證實中西結(jié)合醫(yī)院的藥品、耗材采購工作由楊某3負責(zé)。
（13）吳某證言，證實2018年春節(jié)前，吳某到何某某樓下送給何某某妻子李某1兩袋大米，7000元購物卡，對于7000元購物卡李某1表示不要，吳某強行留下后離開。
（14）李某1證言，證實2018年春節(jié)前，吳某到何某某樓下送給其兩袋大米，7000元購物卡，對于7000元購物卡李某1堅持不要，吳某強行留下后離開，后李某1將購物卡給了何某某，何某某明確表示要將7000元購物卡歸還吳某。
3.被告人何某某的供述與辯解，（1）證實何某某以醫(yī)院的名義，向程某1索要15%的耗材收入款，該院其他領(lǐng)導(dǎo)均不知曉，何某某同意程某1團隊自行采購?fù)饪坪牟?，實際為其個人想要索取這筆耗材款，并歸個人支配使用，何某某安排張某1先后4次從程某1處拿走現(xiàn)金80余萬元，報銷各類費用7萬余元。何某某與程某1約定的15%耗材費用，直至2017年下半年開始，因15%的耗材收入巨大，不敢私自占有，才先后告訴張某1、王某2、鄧某等人。何某某出于其私心，要求王某2從2017年1月開始，將15%耗材收入劃入醫(yī)院賬內(nèi)，2016年的耗材款不再收取。巡視組進駐三附院時，何某某通過個人借款歸還程某180萬元現(xiàn)金及7萬元報銷款，錢主要用于老師李業(yè)甫參加國醫(yī)大師評審單位不好開支的費用，其中個人使用了3萬元；（2）證實姚某是何某某中學(xué)同學(xué)，在何某某的幫助下，向中西醫(yī)結(jié)合醫(yī)院供應(yīng)藥品和耗材，姚某三次在何某某辦公室送給其14萬余元；（3）證實2018年春節(jié)前，吳某到何某某樓下送給李某1兩袋大米，7000元購物卡，后李某1將購物卡給了何某某，何某某表示要將7000元購物卡歸還吳某，但至案發(fā)前沒有歸還。
上述證據(jù)來源合法，證據(jù)內(nèi)容能相互印證，符合證據(jù)的合法性、客觀性、關(guān)聯(lián)性，本院對其證明效力予以確認。
三.挪用公款罪
路德公司總經(jīng)理吳某和何某某是桐城市老鄉(xiāng)，2013年11月，吳某因個人投資需要資金，找到何某某，提出從安保公司借款。2013年11月至2014年7月，被告人何某某利用其擔(dān)任安保公司負責(zé)人的職務(wù)便利，安排安保公司副總經(jīng)理姚某先后三次從該公司“小金庫”賬戶內(nèi)挪用資金共計人民幣200萬元，供吳某用于其企業(yè)經(jīng)營，雙方簽訂了協(xié)議并約定利息，自2013年11月22日至2015年11月24日，吳某共支付部分利息款。后因吳某經(jīng)營不善，再未支付利息。案發(fā)前，200萬元借款沒有歸還，案件審理期間，吳某已將200萬元借款本金歸還了安保公司。
上述事實有經(jīng)庭審舉證質(zhì)證的下列證據(jù)予以證實：
1.書證。
（1）企業(yè)基本注冊信息查詢單，證實安保公司系國有公司的性質(zhì)。
（2）安保公司2011年股東會紀要，證實何某某是安保公司的負責(zé)人。
（3）安保公司和吳某的借款協(xié)議，證實2013年11月22日，安保公司借給吳某100萬元，約定利息月息1.2%，吳某用二處房產(chǎn)擔(dān)保。2014年4月11日，吳某向安保公司借款50萬元，月息1%，2014年7月15日吳某向安保公司借款50萬元，月息0.6%。
（4）吳某出具的收據(jù)、借條、存款客戶回單，證實吳某三次共收到安保藥業(yè)200萬元。
（5）姚某出具的利息收條以及收息、繳款一覽表，證實2013年11月至2015年11月，吳某先后10次支付給安保公司利息款共計56.8163萬元，錢是交給安保公司副總經(jīng)理姚某的，其中有11.4萬元系吳某另外從安保公司借款所支付的利息。姚某于2014年中秋至2016年2月，先后分七次將上述共計45.4133萬元交給何某某。
（6）李某2和吳某賬戶銀行明細。證實吳某向安保公司三筆借款200萬元。
（7）安徽源和堂藥業(yè)股份有限公司出具財務(wù)資料、曹某賬戶明細，證實安保公司以采購中藥飲品為由，套取資金到李某2個人銀行賬戶。
（8）安保公司出具的吳某歸還借款清單一份、銀行轉(zhuǎn)賬記錄十四份。證明吳某在案件審理期間已經(jīng)償還安保公司借款200萬元。
2.證人證言。
（1）姚某的證言，證實了李某2賬戶是安保藥業(yè)的小金庫，來源都是醫(yī)藥返還款和多開稅票套出的資金。根據(jù)何某某安排，姚某先后三次從該公司“小金庫”賬戶內(nèi)借給吳某200萬元，供其用于其企業(yè)經(jīng)營，雙方簽訂借款協(xié)議，約定了利息。案發(fā)前，200萬元借款沒有歸還。
（2）吳某證言，證實吳某和何某某是桐城市老鄉(xiāng)，2013年11月，吳某因個人投資需要資金，找到何某某，提出從安保公司借款。2013年11月至2014年7月，何某某安排副總經(jīng)理姚某先后三次從該公司“小金庫”賬戶內(nèi)挪用資金共計人民幣200萬元，供吳某用于其企業(yè)經(jīng)營，雙方簽訂了協(xié)議并約定利息，自2013年11月22日至2015年11月24日，吳某共支付部分利息款。后因吳某經(jīng)營不善，再未支付利息。案發(fā)前，200萬元借款沒有歸還。
（3）陸某、楊某2、李某2、楊某1、曹某、趙邯、汪靚等人證言，證實安保公司的李某2賬戶現(xiàn)金的公款性質(zhì)，以及借錢給吳某的過程以及事后補協(xié)議蓋章等事實。
3.被告人何某某的供述與辯解，證實何某某在任校產(chǎn)公司總經(jīng)理、安保公司負責(zé)人期間，安排安保公司設(shè)立了一個小金庫，并從小金庫資金中分3次借了200萬給老鄉(xiāng)吳某使用，約定了利息。案發(fā)前，200萬元借款沒有歸還。
4.鑒定意見，關(guān)于何某某涉嫌職務(wù)犯罪案中安徽省安保藥業(yè)有限責(zé)任公司“小金庫”賬戶資金來源和使用情況司法會計鑒定報告，眾華皖司鑒字（2018）第008號，證實安保公司通過安徽源和堂藥業(yè)股份有限公司套取資金共計8833268.65元；吳某向安保公司借款200萬元。
上述證據(jù)來源合法，證據(jù)內(nèi)容能相互印證，符合證據(jù)的合法性、客觀性、關(guān)聯(lián)性，本院對其證明效力予以確認。
四.貪污罪
1.2003年10月，時任安徽省中醫(yī)學(xué)院中西醫(yī)結(jié)合醫(yī)院門診部主任的被告人何某某代表醫(yī)院與金城公司就移動公司原在醫(yī)院樓頂安裝的移動通信桅桿及機房簽訂了協(xié)議，同意繼續(xù)履行金城公司與合肥中房物業(yè)管理有限公司簽訂的協(xié)議，金城公司每年支付醫(yī)院租金人民幣1萬元。后何某某利用其擔(dān)任原中西醫(yī)結(jié)合醫(yī)院院長的職務(wù)便利，安排何某負責(zé)收取租金，指使何某在每年收取租金后，不交給醫(yī)院，交給其個人。何某將收取的2004年至2014年11年的租金共計人民幣11萬元先后交給了何某某，何某某將該11萬元侵吞，用于自己個人支出。2016年4至5月，被告人何某某又安排何某從德奧公司支出人民幣11萬元，交給金城公司負責(zé)每年給付租金的沈某，讓沈某以忘記交租金為由，將租金交給原中西醫(yī)結(jié)合醫(yī)院財務(wù)部門以掩飾其貪污公款行為。
2.2013年11月至2014年7月，何某某作為安保公司負責(zé)人決定將安保公司“小金庫”的公款借給吳某個人使用，先后三次共借款200萬元，并約定了利息。2013年11月至2015年11月，吳某先后10次支付給安保藥業(yè)公司副經(jīng)理姚某利息款共計56.8163萬元，其中有11.4萬元系吳某另外從安保公司借款所支付的利息，后因資金困難未再支付利息。姚某根據(jù)何某某的要求，于2014年中秋至2016年2月，先后分七次將上述利息共計45.4133萬元交給何某某，何某某將該款項侵吞，全部用于個人開支。
3.2015年初，王某4、瞿某等四人承包了安徽省中醫(yī)學(xué)院中西醫(yī)結(jié)合醫(yī)院康復(fù)矯形科，每人出資3萬元，口頭約定康復(fù)矯形科收入的20%作為上繳醫(yī)院的管理費。2016年5月，為了方便對外開展業(yè)務(wù)，經(jīng)醫(yī)院同意和操作下，注冊成立了德奧公司，公司注冊的性質(zhì)是私營，股東有王某4、瞿某等四人和何某某的親戚陸某，但在注冊公司時各股東均未實際出資，注冊經(jīng)營場所也還在醫(yī)院，與康復(fù)矯形科是二塊牌子一套人馬。因經(jīng)營原因，約2006年8月，王某4、瞿某等四人決定不再承包，經(jīng)雙方協(xié)商和結(jié)算，王某4、瞿某等四人將康復(fù)矯形科和德奧公司的資產(chǎn)一并交還給了醫(yī)院，醫(yī)院指派謝某27等人進行了資產(chǎn)清點和交接，支付給王某4、瞿某等四人2萬余元，將康復(fù)矯形科與德奧公司的債權(quán)債務(wù)和固定資產(chǎn)予以接收，并安排醫(yī)院人員繼續(xù)負責(zé)經(jīng)營。期間德奧公司在工商登記的股東雖進行過變更，但都只是掛名，既未實際出資，也未參與經(jīng)營。因安徽省中醫(yī)學(xué)院中西醫(yī)結(jié)合醫(yī)院組建成三附院，新成立的醫(yī)院不再設(shè)立康復(fù)矯形科，在被告人何某某的安排下，2016年德奧公司搬出了醫(yī)院，用德奧公司的資產(chǎn)租住了房屋，添置了設(shè)備，繼續(xù)經(jīng)營到2017年后不再經(jīng)營。2015年3月，被告人何某某口頭答應(yīng)向公司借款50萬元，但一直未實際支付，德奧公司財務(wù)主管何某以趙某的名義虛構(gòu)了何某某借款50萬元給德奧公司的事實。2017年下半年，德奧公司因業(yè)務(wù)發(fā)展不順利遂打算停止經(jīng)營，根據(jù)何某某指使，何某以歸還虛構(gòu)的50萬元借款本息的名義分三次從德奧公司賬上騙取人民幣100萬元交給了被告人何某某，何某某將100萬元侵吞，主要用于借給其哥哥和個人投資，何某在德奧公司賬面采取虛作賬務(wù)處理，以憑證方式作支出掩蓋其交易行為。
上述事實有經(jīng)庭審舉證質(zhì)證的下列證據(jù)予以證實：
1.書證。
(1)安徽中醫(yī)學(xué)院中西醫(yī)結(jié)合醫(yī)院和金城公司2003年10月14日協(xié)議，證實金城公司每年支付移動通信桅桿和機房的租金是1萬元。
（2）汪某的銀行明細、沈某銀行明細，證實2016年6月份何某通過從存放德奧公司現(xiàn)金的汪某賬戶上取款用于轉(zhuǎn)給沈廣英的事實。
（3）企業(yè)基本注冊信息查詢單，證實安保藥業(yè)有限公司國有公司的性質(zhì)。
（4）安保公司2011年股東會紀要，證實何某某是安保公司的負責(zé)人。
（5）安保公司和吳某的借款協(xié)議，吳某出具的借條，收據(jù)和存款客戶回單，證實安保公司借款給吳某的事實。
（6）姚某出具的利息收條以及收息、繳款一覽表，證實2013年11月至2015年11月，吳某先后10次支付給安保藥業(yè)公司副經(jīng)理姚某利息款共計56.8163萬元，其中有11.4萬元系吳某另外從安保公司借款所支付的利息。姚某根據(jù)被告人何某某的要求，于2014年中秋至2016年2月，先后分七次將上述共計45.4133萬元交給何某某。
（7）中西醫(yī)結(jié)合醫(yī)院接收德奧公司固定資產(chǎn)相關(guān)憑證，包括記賬憑證、康復(fù)矯形科設(shè)備庫存清單、商品盤存表，情況說明、購物票據(jù)，證實2007年之后德奧公司所在的康復(fù)矯形科就已經(jīng)成為中西醫(yī)結(jié)合醫(yī)院的一部分，醫(yī)院支付了2萬余元的對價，接收了原康復(fù)矯形科和德奧公司的全部資產(chǎn)。
（8）安徽中醫(yī)學(xué)院中西醫(yī)結(jié)合醫(yī)院2011年2月份的工資發(fā)放清單，證實汪某、瞿某都在醫(yī)院領(lǐng)取工資，是醫(yī)院的工作人員。
（9）德奧公司企業(yè)基本注冊信息，證實該企業(yè)工商登記顯示系私營企業(yè)及股東的姓名。
（10）三附院記賬憑證，證實2014年1月14日和2月21日，三附院向德奧公司轉(zhuǎn)賬30萬、50萬元，用于德奧公司經(jīng)營，其中借款單上寫的借款部門是“康復(fù)矯形科”，收款單位是“德奧公司”，下面有何某某簽字。
（11）德奧公司記賬憑證,證實何某于2015年3月16日以趙某31名義借款50萬元給德奧公司并記賬。
（12）德奧公司記賬憑證、汪某個人賬戶個人業(yè)務(wù)憑證,證實德奧公司2017年9月26日取現(xiàn)40萬元，2017年10月12日取現(xiàn)30萬元，汪某賬戶2017年10月12日取現(xiàn)30萬元。
（13）德奧人員工資匯總表，證實王某4、瞿某從2006年9月開始就由醫(yī)院發(fā)工資。
（14）固定資產(chǎn)統(tǒng)計表四張，證實汪某26在擔(dān)任醫(yī)院后勤負責(zé)人期間，在2012年6月和2014年7月分別統(tǒng)計醫(yī)院固定資產(chǎn)時，都將矯形科的資產(chǎn)統(tǒng)計為醫(yī)院資產(chǎn)，矯形科資產(chǎn)的保管人和負責(zé)人都是汪某，汪某還在2012年的統(tǒng)計表上簽字。
（15）何某24、李某1證言及借條一份，證實2017年下半年，何某某哥哥何某24向何某某借款60萬元的事實。
2.證人證言
（1）何某證言，證實移動公司在原來中西醫(yī)結(jié)合醫(yī)院的樓頂架設(shè)了一個信號塔，每年移動公司要向醫(yī)院交1萬元的租金，移動公司的一個沈大姐每年來交1萬元租金，然后何某又把這1萬元交給何某某，此后每年，沈大姐都是和何某聯(lián)系，并把1萬元租金交給何某，何某收到后都交給了何某某。到了2016年4月份左右，何某某打電話給何某，說他柜子里發(fā)現(xiàn)了醫(yī)院移動信號塔的租賃合同，何某給他的11年租金，他都沒有交到醫(yī)院去，讓何某從德奧公司拿11萬，然后去聯(lián)系沈大姐，讓沈把錢交到三附院財務(wù)上去。何某從王浩的農(nóng)行卡上取了11萬元后找到沈大姐。這11萬元，何某先存到其朋友江厚勇的銀行卡上，然后再轉(zhuǎn)到沈大姐銀行的賬戶上。還證實2015年初，何某向何某某匯報德奧公司賬上沒錢運轉(zhuǎn)的時候，何某某和何某說他借50萬元給德奧公司，等手頭有錢了再給何某。后何某某一直沒有把這50萬元給何某，過了兩個月，何某看他一直不給錢，就和他說先在賬上記下，等有錢了再給。2015年3月，何某回公司以趙某31名義做了一張50萬元的現(xiàn)金借款收據(jù)放進財務(wù)憑證里，并記了賬。到了2017年，業(yè)務(wù)還沒有好轉(zhuǎn)，何某就向何某某提出想把公司關(guān)閉掉，他也表示同意。何某某還問何某公司的借款有沒有錢還，何某說有錢還，還和他說之前他在公司借了50萬的借款，現(xiàn)在連本帶利給他湊個整100萬，問他怎么處理。何某某說先放公司，何某說公司要關(guān)閉了，準備去把公司注銷，錢現(xiàn)在不拿沒地方放。何某某說那就用的時候再找何某拿。2017年國慶節(jié)前，何某某打電話讓何某把這100萬元拿給他，何某先是2017年9月份的時候從德奧公司賬上以現(xiàn)金支票的方式提現(xiàn)40萬元，用一個袋子裝著送到了他辦公室交給他。在國慶節(jié)之后又在德奧公司賬上以現(xiàn)金支票方式提現(xiàn)30萬元，還在汪某的農(nóng)行卡上取現(xiàn)30萬元，一共60萬元也是用袋子裝著送到何某某辦公室給他。
（2）沈某證言，證實大概是2016年6月，何某打電話給沈某，說要把沈某之前支付給安徽中醫(yī)學(xué)院的租金轉(zhuǎn)給沈某，要其不要問那么多，反正后面會有人找其要，就說這么多年租金，醫(yī)院沒人收，就放在沈那兒，然后找沈要了個銀行卡號。沈當(dāng)時收到何某轉(zhuǎn)賬的是11萬元，而不是12萬元，隨后沈轉(zhuǎn)賬給陶某25的是12萬元，這一萬元是2015年9月至2016年9月的租金。
（3）汪某證言，證實汪某涉及該筆的個人農(nóng)業(yè)銀行卡是給何某使用，用于存放德奧公司資金用于發(fā)放工資的卡。汪某接手德奧公司總經(jīng)理后，德奧公司運營資金一部分是中西醫(yī)結(jié)合醫(yī)院支付的，包括購買原材料都是醫(yī)院支付的。德奧公司實際控制人是何某某，何某從事財務(wù)工作。汪某本人只是掛名股東。2012年至2015年汪某的工資在醫(yī)院拿。德奧公司是三附院的。
（4）陶某25證言，證實醫(yī)院賬上收到沈廣英交的房租費。
（5）姚某、吳某、陸某的證言，證實吳某向安保公司借款、支付利息及姚某根據(jù)被告人何某某的要求，將吳某支付的利息全部交給何某某的事實。
（6）楊某2證言，證實楊某2認為德奧公司其實就是醫(yī)院康復(fù)矯形科的延續(xù)，是兩塊牌子一套人馬。
（7）楊某1證言，證實2007年的時候，楊某1當(dāng)時在安徽中醫(yī)學(xué)院第二附屬醫(yī)院工作，何某某找到楊某1，說是安徽中醫(yī)學(xué)院中西醫(yī)結(jié)合醫(yī)院成立了德奧公司，需要一個有高級職稱的人，楊某1當(dāng)時是副高職稱，楊某1和何某某是大學(xué)同學(xué)，關(guān)系很好就同意了。當(dāng)時楊某1僅僅是在德奧公司掛名，沒有參與實際的經(jīng)營，具體情況不知道。2009年1月份楊某1到中西醫(yī)結(jié)合醫(yī)院工作后，我才了解到德奧公司就是醫(yī)院的康復(fù)矯形科，是兩塊牌子一批人。
（8）汪某26證言（原安徽中醫(yī)學(xué)院中西醫(yī)結(jié)合醫(yī)院辦公室主任），證實2012年其任安徽中醫(yī)學(xué)院中西醫(yī)結(jié)合醫(yī)院辦公室主任時，對矯形科的機器設(shè)備作為醫(yī)院固定資產(chǎn)進行了登記，并由汪某簽字確認，矯形科與德奧公司是兩塊牌子一套人馬。
（9）謝某27證言（原安徽中醫(yī)學(xué)院中西醫(yī)結(jié)合醫(yī)院財務(wù)科長），證實瞿某等人在2006年8月左右就將設(shè)備和庫存商品交給醫(yī)院，謝某27等人代表醫(yī)院對資產(chǎn)進行了清理盤點接收，德奧公司是由原結(jié)合醫(yī)院出資收購的，屬于原結(jié)合醫(yī)院投資的，因雙方就設(shè)備的折舊發(fā)生爭議，直到2007年9月才談妥，折舊后的價值是22444元。
（10）許某28、楊某3證言，證實原安徽中醫(yī)學(xué)院中西醫(yī)結(jié)合醫(yī)院對德奧公司財產(chǎn)進行盤點并登記的情況。
（11）王某4、瞿某、葛海軍、鄒正玉等人證言，證實王某4等四人承包康復(fù)矯形科并成立德奧公司的始末.
王某4等四個人在一起商量，將德奧公司整體打包轉(zhuǎn)讓給中西醫(yī)結(jié)合醫(yī)院，其中就包括德奧公司和康復(fù)矯形科的設(shè)備和原材料轉(zhuǎn)讓給中西醫(yī)結(jié)合醫(yī)院。何某某愿意接手這個德奧公司，所以何某某就讓醫(yī)院財務(wù)人員簡單計算了一下康復(fù)科這些年應(yīng)該交給醫(yī)院的管理費，以及德奧公司外部業(yè)務(wù)單位拖欠德奧公司的費用，結(jié)果是這兩塊費用大致相抵了。另外，何某某安排中西醫(yī)結(jié)合醫(yī)院財務(wù)謝某27對德奧公司的設(shè)備和材料進行了清點登記。在這之后，何某某就安排醫(yī)院財務(wù)人員給了王某4兩萬元左右，是王某4等人將德奧公司和康復(fù)矯形科打包轉(zhuǎn)給醫(yī)院費用。德奧公司和康復(fù)矯形科轉(zhuǎn)給醫(yī)院后，王某4、瞿某成為了醫(yī)院正式員工，分別在醫(yī)院工作了幾年。
（12）陸某、王章信、梅君如證言，證實陸某、王章信、梅君如雖然登記是德奧公司股東，但均沒有出資，也沒有參與經(jīng)營。
（13）劉某29證言，證實德奧公司屬于原安徽中醫(yī)學(xué)院中西醫(yī)結(jié)合醫(yī)院資產(chǎn)。
（14）寧某30證言，證實2017年國慶節(jié)，何某某給了寧某3020萬元現(xiàn)金，用于投資民宿項目，之前已付過50萬元。
（15）姚某證言，證實其擔(dān)任德奧公司法定代表人是何某某要求其去掛名的，自己沒有出資也沒有參與過經(jīng)營。
（16）趙某31證言，證實趙某31未借款50萬元給德奧公司。
3.被告人何某某的供述與辯解，（1）證實大概2004年前后，移動公司租用原中西醫(yī)結(jié)合醫(yī)院的屋頂用于架設(shè)信號塔，每年租金1萬元，一直到2015年前后，移動公司一個女的每年都將這1萬元租金交給何某，何某每次又轉(zhuǎn)給何某某，一共大概12萬元，被何某某個人用掉了，2016年4月份左右，何某某在辦公室的柜子里發(fā)現(xiàn)了租賃合同，想著12萬元都是公款，就想把錢交回去，讓移動公司的人重新交到醫(yī)院財務(wù)，何某照辦了；（2）證實2013年11月至2014年7月，何某某作為安保公司負責(zé)人決定將安保公司“小金庫”的公款借給吳某個人使用，先后三次共借款200萬元，并約定了利息。吳某將利息支付給安保公司副總經(jīng)理姚某，后因資金困難未再支付利息。姚某根據(jù)被告人何某某的要求，于2014年中秋至2016年2月，先后分七次將共計45.4133萬元利息交給何某某，何某某將該款項侵吞，全部用于個人開支；（3）證實王某4覺得德奧公司賺不到錢，就向何某某提出要終止與醫(yī)院之間的合作，并把康復(fù)矯形科以及德奧公司轉(zhuǎn)給醫(yī)院，何某某同意了。何某某安排了當(dāng)時醫(yī)院的財務(wù)科長謝某27和王某4對接，經(jīng)過對康復(fù)矯形科和德奧公司的設(shè)備、資產(chǎn)情況進行統(tǒng)計、清點后，醫(yī)院支付給了王某42萬多元，康復(fù)矯形科和德奧公司全部交給了醫(yī)院，完全成為了醫(yī)院的資產(chǎn)，何某某安排瞿某負責(zé)康復(fù)矯形科和德奧公司的業(yè)務(wù)，之前康復(fù)矯形科和德奧公司的其他工作人員也一并納入醫(yī)院管理，不再讓科室自行擔(dān)負成本。2010年瞿某從醫(yī)院辭職，何某某就安排醫(yī)院后勤部門負責(zé)人汪某負責(zé)康復(fù)矯形科和德奧公司的工作。2012年左右，何某某考慮到王某4等人已經(jīng)離職，就要求汪某對德奧公司股東再次變更，只保留了楊某1作為股東，然后又把何某某同學(xué)姚某增為股東，并讓他擔(dān)任公司法定代表人。2015年，因為當(dāng)時準備在原醫(yī)院基礎(chǔ)上組建安徽省中西醫(yī)結(jié)合醫(yī)院，搬到合肥市史河路。新中西醫(yī)結(jié)合醫(yī)院就不再設(shè)康復(fù)矯形科了。當(dāng)時何某某考慮到德奧公司在新院址生產(chǎn)經(jīng)營不太合適，另外德奧公司占用醫(yī)院資源怕人說閑話，就向汪某提出讓德奧公司在外面尋找新場地經(jīng)營。汪某就在外面新租了房子，經(jīng)何某某同意，汪某用公司資金采購了設(shè)備，支付了房屋租金，開始搬到新的場所生產(chǎn)經(jīng)營?？祻?fù)矯形科和德奧公司的原有工作人員也全部轉(zhuǎn)了過去，他們的工資也轉(zhuǎn)由德奧公司發(fā)放，另外何某某安排侄女何某到德奧公司主管財務(wù)。2015年何某某承諾借給德奧公司的50萬，但沒有實際出資。到了2016年，何某再次找到何某某，說德奧公司業(yè)務(wù)還是不行，她和汪某都想把公司關(guān)掉。何某某說那之前向大家的借款本息有沒有錢還。她說有錢還，并問何某某那50萬元怎么辦，她都已經(jīng)記賬了，現(xiàn)在連本帶利一共有100萬元了。何某某說那就放在公司，先不拿。何某說現(xiàn)在不拿等公司注銷了就拿不到了。當(dāng)時何某某的內(nèi)心進行了激烈的斗爭，想到了2007年曾向朋友王實的公司投資了105萬元，至今沒有歸還，其妻子也一直催其找王實談回報的事，最終讓何某從德奧公司拿100萬元給了何某某，2017年9月份，何某在何某某辦公室給了其40萬現(xiàn)金，2017年10月份，何某又在何某某辦公室給了其60萬現(xiàn)金。何某某將100萬元侵吞，主要用于借給其哥哥做生意和個人投資。
4.鑒定意見，關(guān)于何某某涉嫌職務(wù)犯罪案中合肥德奧醫(yī)療器材有限公司與相關(guān)人員資金往來情況司法會計鑒定報告，眾華皖司鑒字（2018）第010號，證實何某于2016年4月18日至5月10日，分三次從德奧公司提取現(xiàn)金109999元，于2017年9月26日至10月12日，分三次從德奧公司提取現(xiàn)金100萬元，并均在德奧公司賬面采取虛作賬務(wù)處理，以憑證方式作支出掩蓋其交易行為。
上述證據(jù)來源合法，證據(jù)內(nèi)容能相互印證，符合證據(jù)的合法性、客觀性、關(guān)聯(lián)性，本院對其證明效力予以確認。
被告人何某某于2018年4月23日在三附院會議室被蕪湖市監(jiān)察委員會工作人員帶至蕪湖市黨風(fēng)廉政教育中心執(zhí)行留置。在留置期間，被告人何某某陸續(xù)交代了蕪湖市監(jiān)察委員會已事先掌握的程某1通過虛開增值稅普通發(fā)票報銷耗材款并收受程某1賄賂、挪用安保公司200萬元并貪污45萬余元利息款、收受姚某14.4萬元現(xiàn)金和吳某7000元購物卡的事實。另外，被告人何某某主動交代了蕪湖市監(jiān)察委員會未掌握的貪污德奧公司111萬元的事實。被告人何某某在留置期間向監(jiān)察機關(guān)退出部分犯罪所得人民幣60萬元。
上述事實有經(jīng)庭審舉證質(zhì)證的下列證據(jù)予以證實：
1.蕪湖市監(jiān)察委員會出具的到案經(jīng)過，證實被告人何某某到案過程和供述事實的情況。
2.蕪湖市監(jiān)察委員會扣押通知書、查封/扣押財物、文件清單、接收上交款物清單、建行網(wǎng)上銀行轉(zhuǎn)賬匯款電子回單，證實被告人何某某家屬幫助其退贓60萬元。
上述證據(jù)來源合法，證據(jù)內(nèi)容能相互印證，符合證據(jù)的合法性、客觀性、關(guān)聯(lián)性，本院對其證明效力予以確認。
針對公訴機關(guān)的指控、被告人的辯解及辯護人的主要辯護意見，本院闡述對被告人何某某犯罪事實認定的理由。一.國有事業(yè)單位人員濫用職權(quán)罪。1.三附院引進程某1團隊雙方是何種關(guān)系不影響被告人何某某國有事業(yè)單位人員濫用職權(quán)罪的構(gòu)成。雖然現(xiàn)有言詞證據(jù)證實雙方是承包關(guān)系，但是依據(jù)雙方實際履行的協(xié)議內(nèi)容和實際管理模式，三附院負責(zé)對外科中心人員的聘用，對外科中心護理醫(yī)療、質(zhì)量監(jiān)督考核，亦不能排除雙方是合作關(guān)系。但只要有證據(jù)證實被告人何某某在履職中有濫用職權(quán)，徇私舞弊的行為，雙方是何種關(guān)系不影響被告人何某某濫用職權(quán)罪的構(gòu)成。2.被告人何某某在履職中實施了濫用職權(quán)，徇私舞弊的行為。被告人何某某在合作協(xié)議由其簽署、明知協(xié)議規(guī)定醫(yī)用耗材由醫(yī)院統(tǒng)一采購的情況下，為了個人能夠支配耗材結(jié)算款的15%，擅自同意由程某1團隊自行采購耗材，顯然屬于濫用職權(quán)，徇私舞弊的行為。雖然被告人何某某在庭審中否認私自向程某1提出過耗材結(jié)算款的15%需交給醫(yī)院，但其在監(jiān)委調(diào)查期間曾有多次供述，且得到程某1證詞的驗證。其辯解是后期才向程某1提出，提出的原因是醫(yī)院不承擔(dān)耗材成本的15%，并同楊某1等人商量定的，這些辯解與其之前供述不符，且未能得到楊某1等人證實，所以現(xiàn)有證據(jù)可以認定被告人何某某為了個人能夠支配耗材結(jié)算款的15%，主動向程某1提出，并擅自同意由程某1團隊自行采購耗材的事實。3.醫(yī)院耗材差價4695.100377應(yīng)當(dāng)認定為醫(yī)院的資產(chǎn)。（1）程某1團隊通過妙應(yīng)等三家公司開票行為非真實的銷售行為，而是通過虛假開票，從醫(yī)院套取差價的行為。經(jīng)查，程某1在何某某擅自同意其自行采購耗材后，就直接從有關(guān)經(jīng)營耗材公司采購耗材存入外科中心倉庫。程某1團隊支付了貨款。至此程某1團隊的采購行為已全部完成。在外科中心違規(guī)將耗材加價已實際銷售給病患者后，程某1團隊為了套取差價，利用妙應(yīng)等三家公司開具虛開發(fā)票，團隊人員填寫虛假的入庫出庫單等行為均不屬于實際銷售行為，妙應(yīng)等三家公司與程某1團隊和醫(yī)院之間均不是真實的銷售行為。程某1之所以通過被告人何某某幫助將三家公司確定為三附院的供應(yīng)商，只是因為三附院工作人員不允許報銷，為了使形式上合規(guī)，完善報銷手續(xù)的，真正目的只是為了套取醫(yī)用耗材銷售收入，而非實際銷售行為。（2）不能因為醫(yī)院違反醫(yī)院自行采購和不得加價銷售的規(guī)定，就當(dāng)然認定耗材差價不屬于醫(yī)院資產(chǎn)。醫(yī)院實際違反二個規(guī)定，直接采購和加價銷售，其行為應(yīng)認定違規(guī)，但因違規(guī)產(chǎn)生的差價應(yīng)屬醫(yī)院所有，即使應(yīng)當(dāng)退還病患者，但在退還前醫(yī)院保管期間，仍屬于醫(yī)院資產(chǎn)。（3）4695.100377余萬元是醫(yī)院將耗材銷售給病患者，病患者支付的醫(yī)藥費用與程某1團隊購買耗材成本之間的差價，不是程某1團隊耗材采購成本，應(yīng)當(dāng)屬于醫(yī)院的耗材銷售收入。（4）依據(jù)雙方系合作協(xié)議約定，程某1團隊和病患者支付的醫(yī)藥費之間無直接關(guān)系，而都分別與三附院產(chǎn)生聯(lián)系。病患者到三附院看病，其所支付給醫(yī)院的費用應(yīng)屬三附院收入。外科中心的資產(chǎn)不能等同于程某1團隊的資產(chǎn)，外科中心的所有收入在雙方未進行利潤結(jié)算分配前，均屬于三附院的資產(chǎn)。綜上，應(yīng)當(dāng)認定由醫(yī)院保管控制的4695.100377余萬元的耗材銷售收入，在雙方未結(jié)算利潤分配情況下，屬于醫(yī)院的資產(chǎn)。如果按照被告人何某某在庭審中辯解及其辯護人的辯護意見，程某1團隊是代表醫(yī)院進行耗材采購，那醫(yī)院加價銷售給患者的銷售收入更應(yīng)當(dāng)屬于醫(yī)院資產(chǎn)。二.受賄罪。1.收受程某1賄賂犯罪事實。（1）被告人何某某雖然以返回醫(yī)院的名義向程某1索要耗材的結(jié)算款15%，何某某未和單位其他任何人商量討論，單位其他人員都不知道，完全是何某某的個人犯罪行為。何某某安排張某1從程某1處通過借款或發(fā)票沖賬的方式索取現(xiàn)金87.3756萬元，錢款的去向和用途何某某和張某1稱除了其中3萬余元歸何某某個人使用外，均用于單位不合理開支。這些費用支出由何某某個人決定的個人行為，非單位行為，這些費用支出和用途雖然由張某1經(jīng)手，但不能推定就一定應(yīng)該由單位支出，一定是為了單位利益。根據(jù)何某某供述和張某1證言，費用支出多是為了李業(yè)普教授申報國醫(yī)大師向相關(guān)人員送禮的費用。該費用的支出明顯違法違紀，不應(yīng)當(dāng)由單位支出，應(yīng)屬于個人行為。即使這87.3756萬元全部用于單位公務(wù)支出，也不影響何某某受賄罪的構(gòu)成?！蹲罡呷嗣穹ㄔ骸⒆罡呷嗣駲z察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十六條第一款規(guī)定，國家工作人員出于受賄的故意，非法收受他人財物之后，將贓款贓物用于單位公務(wù)支出的，不影響受賄罪的認定。（2）收受程某1賄賂87.3756萬元中7.3756萬元是直接拿發(fā)票報銷，明顯具有非法占有故意，另80萬元是以借為名向程某1索賄，也應(yīng)當(dāng)認定有非法占有的故意。（3）2016年外科中心耗材款在醫(yī)院已經(jīng)結(jié)算，資金全部匯入三家開票公司后，三家公司扣除稅款等費用后已將余款匯入程某1團隊出納或程某1個人賬戶。被告人何某某已利用其職務(wù)便利為程某1謀取了利益，就返還比例進行了約定，按照程某1和何某某的約定，程某1隨時準備將耗材款的15%交由何某某個人占有，兩人均已著手實施了犯罪。應(yīng)認定雙方已經(jīng)著手實行犯罪，其中115.7265萬元因監(jiān)察機關(guān)調(diào)查的意志以外的原因而未得逞，屬于犯罪未遂。（4）2017年12月何某某告知醫(yī)院會計2017年以后外科耗材款要上交15%給醫(yī)院，仍未提及2016年上交15%一事，可以證實何某某有占有2016年耗材款15%的犯罪故意。2.被告人何某某收受吳某7000元購物卡，其受賄行為已全部實施完畢，雖然辯稱準備退還實際未退，應(yīng)當(dāng)認定為受賄。三.挪用公款罪。現(xiàn)無證據(jù)證實被告人何某某挪用公款給他人進行營利活動經(jīng)過單位領(lǐng)導(dǎo)集體研究決定或者為了單位的利益，被告人挪用公款和貪污利息款屬二個法律事實行為，不存在邏輯上的沖突，可以分別認定。四.貪污罪。德奧公司資產(chǎn)性質(zhì)的認定。德奧公司是王某4、瞿某等四人在承包醫(yī)院康復(fù)矯形科時，為了業(yè)務(wù)發(fā)展而注冊成立，在成立時資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)屬于私有，但隨著2007年王某4、瞿某等四人決定不在承包康復(fù)矯形科，將德奧公司和康復(fù)矯形科一并交還給醫(yī)院，醫(yī)院出資接受資產(chǎn)后，德奧公司資產(chǎn)的性質(zhì)就發(fā)生了變化?！蹲罡呷嗣穹ㄔ?、最高人民檢察院關(guān)于辦理國家出資企業(yè)中職務(wù)犯罪案件具體應(yīng)用法律若干問題的意見》第七條對國家出資企業(yè)做出了明確界定，規(guī)定是否屬于國家出資企業(yè)不清楚的，應(yīng)遵循“誰投資、誰擁有產(chǎn)權(quán)”的原則進行界定。企業(yè)注冊登記中的資金來源與實際出資不符的，應(yīng)根據(jù)實際出資情況確定企業(yè)的性質(zhì)。企業(yè)實際出資情況不清楚的，可以綜合工商注冊、分配形式，經(jīng)營管理等因素確定企業(yè)的性質(zhì)。遵循“誰投資、誰擁有產(chǎn)權(quán)”的原則進行界定，在醫(yī)院出資將德奧公司和康復(fù)矯形科一并收回后，雖然工商登記仍屬于私有，但其資產(chǎn)應(yīng)已實際屬于醫(yī)院所有。再從經(jīng)營管理來分析，德奧公司被醫(yī)院收回后，醫(yī)院一直指派醫(yī)院人員從事管理，借款給公司用于經(jīng)營，公司2015年前一直在醫(yī)院內(nèi)經(jīng)營，雖然2016年搬出醫(yī)院，也是用公司資產(chǎn)租房和添置設(shè)備，從2007年醫(yī)院收回公司至今，公司股東雖有變更，但都只是掛名，既未實際出資，也未參與經(jīng)營，公司的資產(chǎn)性質(zhì)一直未發(fā)生變化。德奧公司資產(chǎn)屬于未組合前的安徽中醫(yī)學(xué)院中西醫(yī)結(jié)合醫(yī)院的資產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)認定為國有資產(chǎn)。
本院認為，被告人何某某在擔(dān)任國有事業(yè)單位負責(zé)人期間，濫用職權(quán)，致使國家利益遭受特別重大損失,其行為已構(gòu)成國有事業(yè)單位人員濫用職權(quán)罪。被告人何某某為謀取個人私利，徇私舞弊，實施濫用職權(quán)犯罪行為，應(yīng)依法從重處罰。被告人何某某身為國有事業(yè)單位從事公務(wù)的人員，利用職務(wù)上的便利，為他人謀取利益，索取、非法收受他人財物，數(shù)額巨大，其行為已構(gòu)成受賄罪。被告人何某某受賄數(shù)額在一百五十萬元以上不滿三百萬元，為他人謀取不正當(dāng)利益，致使國家利益遭受特別重大損失,應(yīng)當(dāng)認定為具有“其他特別嚴重情節(jié)”。被告人何某某受賄數(shù)額中有115.7265萬元因意志以外原因未實際取得，系未遂，可比照既遂減輕處罰。被告人何某某收受程某1的賄賂部分系索賄，應(yīng)依法從重處罰。被告人何某某在案發(fā)前已將收受程某1的賄賂款退還，可酌定從輕處罰。被告人何某某利用職務(wù)上的便利，挪用公款人民幣200萬元給他人進行營利活動，數(shù)額較大并且情節(jié)嚴重，其行為已構(gòu)成挪用公款罪。被告人何某某挪用的200萬元公款在案件審理期間已全部歸還，可酌定從輕處罰。被告人何某某利用職務(wù)上的便利，侵吞公款，數(shù)額巨大，其行為已構(gòu)成貪污罪。公訴機關(guān)指控的各項罪名均成立。被告人何某某雖然在監(jiān)察機關(guān)調(diào)查期間如實供述了其犯罪事實，但在庭審中對其擅自同意醫(yī)用耗材由程某1團隊自行采購以及向程某1提出醫(yī)用耗材結(jié)算款的15%返還醫(yī)院的時間、原因等濫用職權(quán)罪、受賄罪的主要犯罪事實予以否認，故對其在國有事業(yè)單位人員濫用職權(quán)罪、受賄罪中具有坦白情節(jié)不予認定。被告人何某某在庭審中，雖然辯解借款行為經(jīng)單位領(lǐng)導(dǎo)集體研究決定并為了單位的利益，認為自己不構(gòu)成挪用公款罪；辯解德奧公司的資產(chǎn)屬于其個人，認為自己針對德奧公司的100萬元不構(gòu)成貪污罪，但對挪用公款罪和貪污罪的主要犯罪事實均沒有否認，故可認定其在挪用公款罪、貪污罪中具有坦白情節(jié)，分別依法從輕處罰。被告人何某某將部分贓款用于單位支出，可酌定從輕處罰。被告人退出部分贓款，可酌定予以從輕處罰，對未予退繳的贓款繼續(xù)予以追繳。被告人何某某一人犯數(shù)罪，應(yīng)予以數(shù)罪并罰。據(jù)此，案經(jīng)本院審判委員會討論，依照《中華人民共和國刑法》第一百六十八條、第三百八十二條第一款、第三百八十四條第一款、第三百八十五條第一款、第三百八十三條第一款第（二）項、第（三）項、第二款、第二十三條、第六十七條第三款、第六十九條第一、三款、第六十四條、《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第一條第三款第（二）項、第二條第一款、第三條第三款、第六條第（一）項、第十六條第一款、第十七條、第十八條、第十九條第一款之規(guī)定，判決如下：
一.被告人何某某犯國有事業(yè)單位人員濫用職權(quán)罪，判處有期徒刑四年六個月；犯受賄罪，判處有期徒刑六年六個月，并處罰金人民幣四十萬元；犯挪用公款罪，判處有期徒刑五年；犯貪污罪，判處有期徒刑五年，并處罰金人民幣四十萬元，合并執(zhí)行有期徒刑十七年，并處罰金人民幣八十萬元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行前先行留置或羈押的，留置或羈押一日折抵刑期一日，即自2018年4月23日起至2035年4月22日止。罰金于判決生效后十日內(nèi)交納。）
二.違法所得人民幣六十萬元依法予以追繳，對尚未追繳到案的違法所得一百一十一萬五千一百三十三元繼續(xù)追繳。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向安徽省蕪湖市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審 判 長 張 軍
審 判 員 劉 芳
審 判 員 季玲玲
人民陪審員 張?zhí)烀?/p>
人民陪審員 吳安華
人民陪審員 張建萍
人民陪審員 胡小軍
二〇一九年八月二十一日
書 記 員 魏志強
