案由 受賄
案號 （2019）皖0104刑初39號
安徽省合肥市蜀山區(qū)人民檢察院以蜀檢刑訴[2018]847號起訴書指控被告人朱某犯受賄罪，于2019年1月2日向本院提起公訴。本院受理后，依法組成合議庭，于2019年1月31日公開開庭審理了本案。安徽省合肥市蜀山區(qū)人民檢察院指派檢察員崔某出庭支持公訴。被告人朱某及辯護(hù)人單玉成、皮興蘭到庭參加訴訟。案在審理過程中，公訴機(jī)關(guān)以需要補(bǔ)充偵查為由向本院提出延期審理二次。現(xiàn)已審理終結(jié)。
公訴機(jī)關(guān)指控：自2013年起，被告人朱某利用自己擔(dān)任安徽醫(yī)科大學(xué)第一附屬醫(yī)院放射科放射介入病區(qū)副主任醫(yī)師的職務(wù)便利，按照之前與供貨商合肥市XX醫(yī)療技術(shù)有限公司（以下簡稱XX公司）銷售經(jīng)理文某的約定，根據(jù)其在手術(shù)中使用XX公司醫(yī)療介入耗材的數(shù)量，在2013年至2014年期間，多次收受文某給予的回扣款共計15.9萬元。公訴機(jī)關(guān)針對上述指控，向法庭出示了戶籍信息、歸案經(jīng)過、干部履歷表、醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證及組織機(jī)構(gòu)代碼證、安醫(yī)附院藥品支出清單等書證，證人文某、胡某、汪某等人的證言，被告人朱某的供述與辯解等證據(jù)。公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人朱某作為國有醫(yī)院中從事公務(wù)的人員，在經(jīng)濟(jì)往來中利用職務(wù)便利，違反國家規(guī)定，非法收受醫(yī)療器械供貨商給予的回扣款15.9萬元，數(shù)額較大，并為醫(yī)療器械供貨商謀取利益，其行為已構(gòu)成受賄罪，提請本院依法判處。
被告人朱某對公訴機(jī)關(guān)指控的事實(shí)及罪名不持異議。
被告人朱某的辯護(hù)人提出以下辯護(hù)意見：1.對于公訴機(jī)關(guān)指控的事實(shí)不持異議，但對本案定性有異議，被告人朱某作為安徽醫(yī)科大學(xué)第一附屬醫(yī)院放射科放射介入病區(qū)副主任醫(yī)師，該職務(wù)系技術(shù)職稱，不屬于從事公務(wù)活動，其不屬于國家工作人員的范疇，應(yīng)以非國家工作人員受賄罪定罪；2.被告人朱某接辦案機(jī)關(guān)電話通知后自行到案，后如實(shí)供述自己的罪行，構(gòu)成自首，依法可對其從輕或者減輕處罰；3.朱某系初犯，主觀惡性小、社會危害性不大，悔罪態(tài)度良好；4、朱某在提起公訴前，積極退繳贓款，可酌情對其從輕處罰。綜上，請法庭對被告人朱某免予刑事處罰。
經(jīng)審理查明：自2013年起，被告人朱某利用其擔(dān)任安徽醫(yī)科大學(xué)第一附屬醫(yī)院放射科放射介入病區(qū)副主任醫(yī)師的職務(wù)便利，與供貨商合肥市XX醫(yī)療技術(shù)有限公司銷售經(jīng)理文某約定，由文某根據(jù)朱某在手術(shù)中使用XX公司醫(yī)療介入耗材的數(shù)量，給予朱某一定數(shù)額的回扣。自2013年至2014年期間，文某根據(jù)雙方約定，在本市蜀山區(qū)績溪路218號安徽醫(yī)科大學(xué)第一附屬醫(yī)院內(nèi)朱某的辦公室里，先后多次給予朱某回扣款共計15.9萬元。被告人朱某收受上述款項(xiàng)后將部分回扣款分給科室醫(yī)生，其余留作自用。
案發(fā)后，截止2017年9月12日，被告人朱某先后三次共計向安徽醫(yī)科大學(xué)第一附屬醫(yī)院廉政賬戶退繳165000元。
2017年7月27日，被告人朱某經(jīng)偵查人員在掌握相關(guān)案件情況后電話通知到案接受調(diào)查。歸案后，其如實(shí)供述上述案件事實(shí)。
上述事實(shí)，有下列證據(jù)予以證實(shí)：
1.戶籍信息、前科查詢證明，證實(shí)被告人朱某的基本身份情況，案發(fā)時系完全刑事責(zé)任能力人，且之前無前科劣跡。
2.歸案經(jīng)過，證實(shí)被告人朱某系經(jīng)偵查人員在掌握相關(guān)案件情況后電話通知到案接受調(diào)查。
3.安徽醫(yī)科大學(xué)第一附屬醫(yī)院醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證、組織機(jī)構(gòu)代碼證，證實(shí)安徽醫(yī)科大學(xué)第一附屬醫(yī)院為事業(yè)單位法人，非營利性醫(yī)療機(jī)構(gòu)，住所地位于合肥市績溪路218號。
4.合肥市XX醫(yī)療技術(shù)有限公司營業(yè)執(zhí)照及關(guān)于文某任職的證明，證實(shí)XX公司是從事醫(yī)療器械銷售等業(yè)務(wù)的有限責(zé)任公司，法定代表人王某某，文某自2013起擔(dān)任該公司總經(jīng)理，負(fù)責(zé)公司日常工作。
5.朱某的干部履歷表及任職情況介紹，證實(shí)被告人朱某自1988年開始在安徽醫(yī)科大學(xué)第一附屬醫(yī)院放射科工作，2002年開始任放射科副主任醫(yī)師專業(yè)技術(shù)職務(wù)至今。
6.安徽醫(yī)科大學(xué)第一附屬醫(yī)院藥品支出費(fèi)用清單，證實(shí)經(jīng)統(tǒng)計，自2013年1月15日至2017年2月21日，該院向XX公司支出的藥品費(fèi)用共計108956367元。
7.文某從XX公司領(lǐng)取回扣款的報銷單據(jù)及清單，證實(shí)經(jīng)統(tǒng)計，自2013年1月28日至2016年12月27日，文某從XX公司報銷領(lǐng)取給安徽醫(yī)科大學(xué)第一附屬醫(yī)院回扣款等費(fèi)用共計2257790元，其中文某通過會務(wù)費(fèi)、學(xué)術(shù)會議費(fèi)等名義從XX公司共計領(lǐng)取1085790元。
8.合肥市瑤海區(qū)人民檢察院反貪污賄賂局、安徽醫(yī)科大學(xué)第一附屬醫(yī)院監(jiān)察審計處分別出具的關(guān)于朱某退贓情況說明，證實(shí)截止2017年9月12日，朱某先后三次共計向安徽醫(yī)科大學(xué)第一附屬醫(yī)院廉政賬戶退繳165000元。
9.安徽醫(yī)科大學(xué)第一附屬醫(yī)院監(jiān)察審計處出具的情況說明，證實(shí)因該醫(yī)院手術(shù)室耗材使用情況系護(hù)士長用記錄本手寫記錄，因時間久遠(yuǎn)相關(guān)記錄缺失，故朱某在手術(shù)中使用XX公司手術(shù)耗材數(shù)量無法統(tǒng)計出來。
10.證人文某的證言，證實(shí)大概在2013年年初時，XX公司和安徽醫(yī)科大學(xué)第一附屬醫(yī)院介入科建立了業(yè)務(wù)關(guān)系，開始向介入科提供介入手術(shù)器材。自2013年1月至2017年2月，其一共從XX公司領(lǐng)取給介入科醫(yī)生的回扣款936790元（具體以XX公司的賬目和發(fā)票為準(zhǔn)），這些回扣款一般都是在領(lǐng)取后幾天內(nèi)送給介入科的主任熊壯、副主任張國兵、醫(yī)生朱某，大都是到他們的辦公室送給他們的。其中，送給醫(yī)生朱某的回扣款合計不低于18萬，具體2013年送過四五次，每次兩三萬元；2014年送過五六次，每次三四萬元；2015年只送過一兩次，總數(shù)在18萬余元。其每次送錢都是先從公司胡某那里把錢領(lǐng)出來，后根據(jù)這三個醫(yī)生各自在手術(shù)中使用介入耗材的用量把回扣款分成三份，然后再分別送出去，次數(shù)也都大致一樣的。另外上述回扣款中還有20多萬元花在請介入科醫(yī)生吃飯、旅游、節(jié)日送禮等方面。XX公司給予醫(yī)生們的回扣款標(biāo)準(zhǔn)一般是按照介入耗材銷售額的10%來確定，并且上述回扣款其每次領(lǐng)取后都是全額送出，主要是因?yàn)槭帐芑乜劭畹尼t(yī)生們都有權(quán)決定使用哪一家醫(yī)療器材，送給他們回扣就是想維持好業(yè)務(wù)關(guān)系，讓他們繼續(xù)使用XX公司的器材。
11.證人王某的證言，證實(shí)其從2013年3月開始在XX公司擔(dān)任會計職務(wù)，主要負(fù)責(zé)稅務(wù)申報、分賬記賬、憑證制作等。從2013年3月至今，XX公司總的醫(yī)療器械銷售額大概有5000萬，但為了避稅自己把公司正規(guī)財務(wù)賬上銷售額做成了2050萬左右。期間，XX公司給各家醫(yī)院的醫(yī)療器械回扣大約有500多萬，均是以“會務(wù)費(fèi)”等名義從公司小賬上走的。回扣額的標(biāo)準(zhǔn)大概是銷售額的10%。
11.證人胡某的證言，證實(shí)其于2008年初經(jīng)其表弟王某某安排到XX公司工作，2013年上半年兼任出納后知道公司業(yè)務(wù)員會給醫(yī)院醫(yī)生回扣，一般是由業(yè)務(wù)員代表公司和專門的醫(yī)院對接，推銷XX公司的醫(yī)療器械，醫(yī)院購買后業(yè)務(wù)員會以“會費(fèi)”的名義按照一定的流程向其領(lǐng)錢，“會費(fèi)”實(shí)際就是給醫(yī)院醫(yī)生的回扣。
12.證人張某的證言，證實(shí)其是安徽醫(yī)科大學(xué)第一附屬醫(yī)院放射介入科的醫(yī)生，和朱某不是一個醫(yī)療組，但有時會跟他搭臺共同做手術(shù)，手術(shù)中使用XX公司代理的“COOK”牌支架，之后朱某會把XX公司的醫(yī)療器械回扣分給其一些。朱某在2013年年初至2014年年底每隔幾個月會給其XX公司的醫(yī)療器械回扣，具體有兩次是1000元，有一次是1500元，還有一次2000元，共計5500元。朱某明確和其說過這些錢是XX公司給的醫(yī)療器械回扣款。
13.證人趙某的證言，證實(shí)其是安徽醫(yī)科大學(xué)第一附屬醫(yī)院放射介入科的醫(yī)生，2016年晉升為副主任醫(yī)師，和朱某是一個醫(yī)療組。因其所在的介入科醫(yī)療組在手術(shù)中使用XX公司的代理的“COOK”牌支架，XX公司之后會把回扣交給朱某，朱某再轉(zhuǎn)交給其。朱某在2013年至2014年年底大概每個季度給其一次支架回扣，有時候2000元，有時候3000元，前后加在一起共計2萬元左右。朱某明確和其說過這些錢是XX公司給的醫(yī)療器械回扣款。
14.證人汪某的證言，證實(shí)其是安徽醫(yī)科大學(xué)第一附屬醫(yī)院放射介入科副主任醫(yī)師，其和朱某在一起搭臺做過手術(shù)，但是很少，印象中朱某也給過其兩三次XX公司“COOK”牌支架的回扣錢，每次1000元，總共兩三千元。
15.被告人朱某的供述和辯解，證實(shí)其是安徽醫(yī)科大學(xué)第一附屬醫(yī)院放射介入科副主任醫(yī)師，XX公司的文某因?yàn)橄虬册t(yī)附院供應(yīng)介入耗材，經(jīng)常到介入科去，其就和他認(rèn)識了。大概在2013年一次開會期間，文某和其說希望其以后在手術(shù)中盡量使用他們XX公司的耗材，他會根據(jù)耗材使用量給其回扣，其就答應(yīng)他了。醫(yī)院同類產(chǎn)品有三四家供應(yīng)商，不止XX公司一家，其在手術(shù)中也可以選擇其他公司的產(chǎn)品。后來，其在手術(shù)中就使用了XX公司的支架和微導(dǎo)管導(dǎo)絲等耗材，文某便在2013年先后五次送給其回扣款計4.9萬元，2014年先后六次送給其回扣款計11萬元，總計15.9萬元。其在收到回扣款后將其中一部分給了介入科里實(shí)際在手術(shù)中使用了XX公司的介入耗材的醫(yī)生張某、汪某、趙某等人，其余的都是其自己日常花銷用掉了。
以上證據(jù)，均經(jīng)法庭舉證、質(zhì)證，能夠相互印證，本院予以確認(rèn)。
關(guān)于本案被告人朱某行為的定性問題以及辯護(hù)人提出的辯護(hù)意見，本院綜合評析如下：
1.本案中被告人朱某的行為系構(gòu)成受賄罪還是非國家工作人員受賄罪。本院認(rèn)為，受賄罪，是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財物，或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的行為。非國家工作人員受賄罪，是指公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財物或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的行為。兩罪均要求利用職務(wù)上的便利，區(qū)分兩罪主要在于行為人行為時是否屬于從事公務(wù)。從事公務(wù)，是指代表國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體履行組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、管理等職責(zé)。公務(wù)主要表現(xiàn)為與職權(quán)相聯(lián)系的公共事務(wù)以及監(jiān)督、管理國有財產(chǎn)的職務(wù)活動。不具備職權(quán)內(nèi)容的勞務(wù)、技術(shù)活動，不屬公務(wù)。構(gòu)成受賄罪要求行為人行為時是屬從事公務(wù)，非國家工作人員受賄罪則不要求。經(jīng)查，朱某收受醫(yī)療器械供應(yīng)商錢款，是利用其在具體病例治療中選擇器械的職務(wù)便利，是利用“醫(yī)生”身份的便利，不屬在醫(yī)藥產(chǎn)品采購活動中從事公共事務(wù)，不具有從事公務(wù)的性質(zhì)。故辯護(hù)人辯稱構(gòu)成非國家工作人員受賄罪，本院予以支持。
2.對辯護(hù)人關(guān)于被告人朱某構(gòu)成自首的辯護(hù)意見。經(jīng)查，被告人朱某系經(jīng)偵查人員在已經(jīng)掌握相關(guān)線索后電話通知到案，其不符合自動投案的條件，依法不能認(rèn)定為自首。故對此辯護(hù)意見，本院不予采納。
本院認(rèn)為：被告人朱某作為國有醫(yī)院中的醫(yī)務(wù)人員，利用其在醫(yī)療行為中職務(wù)便利，非法收受醫(yī)療器械供貨商給予的回扣款15.9萬元，數(shù)額較大，并為醫(yī)療器械供貨商謀取利益，其行為已構(gòu)成非國家工作人員受賄罪。公訴機(jī)關(guān)指控的事實(shí)成立，但指控的受賄罪罪名不能成立。被告人朱某歸案后如實(shí)供述犯罪事實(shí)，屬坦白，依法可對其從輕處罰。被告人朱某退繳了涉案的全部贓款，可酌情對其從輕處罰。結(jié)合被告人朱某非法收受回扣款的數(shù)額以及其具有坦白、退贓等情節(jié)，其犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰，依法可對其免予刑事處罰。辯護(hù)人相應(yīng)的辯護(hù)意見，本院予以采納。據(jù)此，根據(jù)被告人朱某犯罪的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)及社會危害程度，經(jīng)本院審判委員會討論決定，依照《中華人民共和國刑法》第一百六十三條第一款、第六十七條第三款、第三十七條、《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第一條、第十一條第一款之規(guī)定，判決如下：
一、被告人朱某犯非國家工作人員受賄罪，免予刑事處罰。
二、追繳被告人朱某的違法所得人民幣十五萬九千元，上繳國庫。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或直接向安徽省合肥市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本兩份。
審 判 長 朱傳年
審 判 員 朱 毅
人民陪審員 竇中山
二〇一九年九月二十七日
書 記 員 李 元
