案由 受賄 貪污 濫用職權(quán)
案號(hào) （2019）皖12刑終589號(hào)
太和縣人民法院審理太和縣人民檢察院指控原審被告人洪某某犯受賄罪、貪污罪、濫用職權(quán)罪一案，于2019年8月8日作出（2018）皖1222刑初121號(hào)刑事判決。洪某某服判不上訴，太和縣人民檢察院以原判量刑不當(dāng)、適用法律錯(cuò)誤為由提出抗訴。本院依法組成合議庭公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。阜陽(yáng)市人民檢察院指派檢察員王某1、檢某出庭履行職務(wù)，原審被告人洪某某及其辯護(hù)人李曉平到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
經(jīng)審理查明：2014年3月，太和縣人民政府決定對(duì)太和縣城關(guān)鎮(zhèn)老城區(qū)實(shí)施棚戶區(qū)改造工程，太和縣人民政府委托城關(guān)鎮(zhèn)政府負(fù)責(zé)老城區(qū)拆遷范圍內(nèi)的征收、補(bǔ)償、安置工作，老城區(qū)改造范圍內(nèi)所涉社區(qū)全體干部均協(xié)助政府從事拆遷補(bǔ)償安置工作，時(shí)任城關(guān)鎮(zhèn)育賢社區(qū)支部書(shū)記的被告人洪某某系其社區(qū)拆遷房屋面積丈量、測(cè)繪的指界、房屋結(jié)構(gòu)、性質(zhì)的認(rèn)定的第一責(zé)任人，在拆遷安置補(bǔ)償過(guò)程中，洪某某實(shí)施了受賄、貪污、濫用職權(quán)的犯罪行為。洪某某到案后，積極配合辦案機(jī)關(guān)調(diào)查，主動(dòng)供述了辦案機(jī)關(guān)已經(jīng)掌握的洪某某、曹某、朱某、蔣虎、李麗娜分戶及路某、阮某門(mén)面房補(bǔ)償情況，還主動(dòng)供述了辦案機(jī)關(guān)尚未掌握的其涉嫌受賄問(wèn)題線索。案發(fā)后，洪某某家人向太和縣紀(jì)律檢查委員會(huì)上繳違紀(jì)款30萬(wàn)元，本案在審理期間，洪某某家人繳納違法所得4144元。具體事實(shí)如下：
一、關(guān)于受賄的事實(shí)
被告人洪某某在老城區(qū)拆遷、征收、補(bǔ)償、安置工作中，收受該社區(qū)居民李某1、孫某、高某1等人財(cái)物合計(jì)286000元，為上述人員在拆遷分戶、門(mén)面房認(rèn)定等事項(xiàng)謀取利益。案發(fā)前，洪某某退回130000元。具體事實(shí)如下：
1.2014年5月，被告人洪某某利用職務(wù)便利，收受李某1現(xiàn)金10000元，為其拆遷分戶等事項(xiàng)提供幫助。
2.2014年5月，被告人洪某某利用職務(wù)便利，收受孫某現(xiàn)金10000元，為其臨街房認(rèn)定為門(mén)面房提供幫助。
3.2014年6月，被告人洪某某利用職務(wù)便利，收受高某1現(xiàn)金10000元，為其拆遷分戶等事項(xiàng)提供幫助。
4.2014年5、6月，被告人洪某某利用職務(wù)便利，收受韓某中石化加油卡7000元，為其臨街房認(rèn)定為門(mén)面房提供幫助。
5.2014年5、6月，被告人洪某某利用職務(wù)便利，收受張某1一張徽商銀行卡，卡內(nèi)存款20000元，為張某1拆遷分戶、門(mén)面房認(rèn)定等事項(xiàng)提供幫助。
6.2014年夏天，被告人洪某某利用職務(wù)便利，收受葛某現(xiàn)金80000元，后在2016年農(nóng)歷正月初十，洪某某將80000元退給葛某。
7.2014年11月，被告人洪某某利用職務(wù)便利，收受高某2現(xiàn)金5000元，為高某2在拆遷分戶、門(mén)面房認(rèn)定等事項(xiàng)提供幫助。
8.2014年11月，被告人洪某某利用職務(wù)便利，收受李某2現(xiàn)金2000元，為其在拆遷分戶等事項(xiàng)提供幫助。
9.2014年11月，被告人洪某某利用職務(wù)便利，收受馬某1現(xiàn)金10000元，為馬某1門(mén)面房認(rèn)定事項(xiàng)提供幫助。
10.2014年下半年，被告人洪某某利用職務(wù)便利，收受劉某1現(xiàn)金3000元，為其分戶等拆遷事項(xiàng)提供幫助。
11.2014年，被告人洪某某利用職權(quán)便利，收受王某2大潤(rùn)發(fā)購(gòu)物卡2000元及兩條中華煙、一塊石頭，為其房屋分戶等事項(xiàng)提供幫助。
12.2014年，被告人洪某某利用職務(wù)便利，收受張某2現(xiàn)金4000元，為張某2的親屬王金寶在門(mén)面房等拆遷事項(xiàng)上提供幫助。
13.2014年，被告人洪某某利用職務(wù)便利，收受王某3現(xiàn)金8000元，為其門(mén)面房拆遷等事項(xiàng)提供幫助。
14.2015年農(nóng)歷大年初一，被告人洪某某利用職權(quán)便利，收受馬某2現(xiàn)金10000元，為其在拆遷事項(xiàng)上提供幫助。
15.2015年7月，被告人洪某某利用職權(quán)便利，收受其社區(qū)內(nèi)居民張某3現(xiàn)金20000元，為其在門(mén)面房認(rèn)定等拆遷問(wèn)題上提供幫助。
16.2015年夏天，被告人洪某某利用職務(wù)便利，收受張某4現(xiàn)金50000元，為其在門(mén)面房拆遷事項(xiàng)上提供幫助。2016年正月初十左右，洪某某家屬曹運(yùn)俠退還給張某450000元。
17.2015年夏，被告人洪某某利用職務(wù)上的便利，收受阮某現(xiàn)金10000元，為其門(mén)面房拆遷事項(xiàng)提供幫助。
18.2015年上半年，被告人洪某某利用職務(wù)便利，收受王鐵剛妹妹王某4的現(xiàn)金5000元，為其在拆遷事項(xiàng)提供幫助。
19.2015年春，被告人洪某某利用職務(wù)便利，收受李某3現(xiàn)金10000元，為其門(mén)面房認(rèn)定等事項(xiàng)提供幫助。
20.2015年，被告人洪某某利用職務(wù)便利，收受王某5現(xiàn)金10000元，為其臨街房認(rèn)定為門(mén)面房等拆遷事項(xiàng)提供幫助。
上述事實(shí)，被告人洪某某在開(kāi)庭審理過(guò)程中亦無(wú)異議，且有書(shū)證房屋征收補(bǔ)償協(xié)議書(shū)、門(mén)面房認(rèn)定報(bào)告、承諾書(shū)、補(bǔ)償發(fā)放手冊(cè)及領(lǐng)條、徽商銀行開(kāi)戶憑條、業(yè)務(wù)申請(qǐng)表、補(bǔ)償款發(fā)放手冊(cè)，證人李某1、孫某、高某1、韓某、張某1、葛某、高某2、李某2、馬某1、劉某1、王某2、張某2、王某3、馬某2、張某3、張某4、常某、阮某、王某4、李某3、王某5、張某5等人證言等證據(jù)證實(shí)。
二、關(guān)于貪污的事實(shí)
被告人洪某某在育賢社區(qū)有航拍外面積90.07平方，按照拆遷政策并考慮到洪某某本人在拆遷過(guò)程中所做的工作，該90.07平方可分為2戶，洪某某利用職務(wù)之便謊報(bào)面積，最終其航拍外面積分為4戶，多分2戶，多獲得拆遷補(bǔ)償款148144元。
上述事實(shí)，被告人洪某某在開(kāi)庭審理過(guò)程中亦無(wú)異議，且有書(shū)證洪某某申請(qǐng)、房屋測(cè)量報(bào)告、曹某申請(qǐng)、房屋征收補(bǔ)償協(xié)議書(shū)、房屋征收評(píng)估結(jié)果分戶報(bào)告單、房屋測(cè)量面積分戶單、補(bǔ)償款發(fā)放資金手冊(cè)及領(lǐng)條，證人曹某、李某4、朱某等人證言等證據(jù)證實(shí)。
三、關(guān)于濫用職權(quán)的事實(shí)
被告人洪某某身為城關(guān)鎮(zhèn)育賢社區(qū)黨支部書(shū)記，在協(xié)助城關(guān)鎮(zhèn)人民政府進(jìn)行老城區(qū)國(guó)有土地征收拆遷安置補(bǔ)償工作中，審核其轄區(qū)內(nèi)居民拆遷分戶、門(mén)面房認(rèn)定等工作上濫用職權(quán)，造成國(guó)家直接經(jīng)濟(jì)損失1284487元。具體事實(shí)如下：
1.李自衛(wèi)有2008年航拍外面積256.68平方米，按照拆遷政策，其能分為3戶，李自衛(wèi)申請(qǐng)將其面積分為5戶，洪某某在審核時(shí)，濫用職權(quán)，明知李自衛(wèi)不應(yīng)分為5戶，仍在李自衛(wèi)申請(qǐng)書(shū)上簽署“情況屬實(shí)”，后李自衛(wèi)多得補(bǔ)償款140790元。
2.劉某2有2008年航拍外面積161.7平方米，按照拆遷政策，其能分為3戶，洪某某在審核時(shí)，濫用職權(quán)，致使劉某2分為5戶，劉某2多得補(bǔ)償款241536元。
3.李奎建有2008年航拍外面積95.63平方米，按照拆遷政策，其能分為1戶，洪某某在審核時(shí)，濫用職權(quán)，致使李奎建分為2戶，多得補(bǔ)償款72248元。
4.依照拆遷補(bǔ)償政策，門(mén)面房補(bǔ)償分四個(gè)標(biāo)準(zhǔn)：有營(yíng)業(yè)證件手續(xù)齊全的按100%賠償;正在營(yíng)業(yè)無(wú)證件的按60%賠償;曾經(jīng)經(jīng)營(yíng)過(guò)，有納稅發(fā)票的按40%賠償;沒(méi)有實(shí)際經(jīng)營(yíng)，也沒(méi)有證件的臨街房，按30%賠償。依此規(guī)定，阮某的門(mén)面房應(yīng)按60%予以賠償。阮某提供的營(yíng)業(yè)執(zhí)照的地址與其房屋實(shí)際地址不一致，洪某某在審核時(shí)，濫用職權(quán)，在阮某申請(qǐng)書(shū)上簽署“情況屬實(shí)”，后阮某門(mén)面房按照100%賠償，阮某多獲得賠償款384429元。
5.依照拆遷補(bǔ)償政策，門(mén)面房補(bǔ)償分四個(gè)標(biāo)準(zhǔn)：有營(yíng)業(yè)證件手續(xù)齊全的按100%賠償;正在營(yíng)業(yè)無(wú)證件的按60%賠償;曾經(jīng)經(jīng)營(yíng)過(guò)，有納稅發(fā)票的按40%賠償;沒(méi)有實(shí)際經(jīng)營(yíng)，也沒(méi)有證件的臨街房，按30%賠償。依此規(guī)定，路某的門(mén)面房應(yīng)按60%予以賠償。路某提供的營(yíng)業(yè)執(zhí)照的地址與其房屋實(shí)際地址不一致，洪某某在審核時(shí)，濫用職權(quán)，在路某申請(qǐng)書(shū)上簽署“情況屬實(shí)”，后路某門(mén)面房按照100%賠償，路某多獲得賠償款224666元。
6.朱某有2008年航拍外面積165平方米，按照拆遷政策，其能分為2戶，洪某某在審核時(shí)，濫用職權(quán)，致使朱某分為3戶，多得補(bǔ)償款73359元。
7.蔣虎有2008年航拍外面積165.3平方米，按照拆遷政策，其能分為2戶，洪某某在審核時(shí)，濫用職權(quán)，致使蔣虎分為3戶，多得補(bǔ)償款73359元。
8.李麗娜系被告人洪某某親屬，其戶籍在安徽省臨泉縣，按照拆遷政策，其不應(yīng)享受分戶，洪某某在審核時(shí)，濫用職權(quán)，致使李麗娜多獲得補(bǔ)償款74100元。
上述事實(shí)，被告人洪某某在開(kāi)庭審理過(guò)程中亦無(wú)異議，且有書(shū)證房屋征收補(bǔ)償協(xié)議書(shū)、房屋測(cè)量報(bào)告、房屋測(cè)量面積分戶單、認(rèn)定單、會(huì)議記錄、申請(qǐng)、認(rèn)定單、營(yíng)業(yè)執(zhí)照、房屋租賃協(xié)議、會(huì)議紀(jì)要，證人李某5、閆某、劉某2、阮某、李某6、路某、朱某等人證言等證據(jù)證實(shí)。
認(rèn)定本案事實(shí)的綜合證據(jù)有洪某某戶籍證明、任職文件、太和縣人民政府委托書(shū)、太和縣城關(guān)鎮(zhèn)人民政府文件、太和縣紀(jì)委出具的洪某某到案情況說(shuō)明、洪某某認(rèn)罪情況說(shuō)明、退違紀(jì)款票據(jù)等證據(jù)。
一審法院認(rèn)為，被告人洪某某身為社區(qū)黨總支書(shū)記，在協(xié)助人民政府從事房屋拆遷等行政管理工作中，利用職務(wù)之便，收受他人財(cái)物286000元，數(shù)額巨大，為他人謀取利益，其行為已構(gòu)成受賄罪；其利用職務(wù)之便，以非法占有為目的，采取虛構(gòu)事實(shí)的手段，騙取房屋拆遷補(bǔ)償款148144元，數(shù)額較大，其行為已構(gòu)成貪污罪；其濫用職權(quán)致使國(guó)家遭受重大經(jīng)濟(jì)損失1284487元，其行為已構(gòu)成濫用職權(quán)罪，對(duì)其應(yīng)三罪并罰。洪某某到案后如實(shí)供述自己濫用職權(quán)和貪污的犯罪事實(shí)，系坦白，依法可從輕處罰。其主動(dòng)供述辦案機(jī)關(guān)未掌握的受賄事實(shí)，系自首，依法可對(duì)其從輕或減輕處罰。洪某某及其家人積極退出贓款304144元，可對(duì)其從輕處罰。綜上，根據(jù)洪某某的犯罪事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)、對(duì)社會(huì)的危害程度及悔罪表現(xiàn)，案經(jīng)本院審判委員會(huì)討論決定，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第十二條第一款、第三百八十二條第一款、第三百八十三條第一款第（一）項(xiàng)、第二款、第三款、第三百八十五條第一款、第三百八十六條、第三百九十七條第一款、第六十七條第二款、第三款、第六十九條、第九十三條第二款、第五十二條、第五十三條、第六十四條、全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于《中華人民共和國(guó)刑法》第九十三條第二款的解釋、《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第一條第一款、第二條第一款、第十八條、第十九條之規(guī)定，判決：一、被告人洪某某犯受賄罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月，并處罰金人民幣十四萬(wàn)元；犯貪污罪，判處拘役六個(gè)月，并處罰金人民幣十萬(wàn)元；犯濫用職權(quán)罪，判處拘役六個(gè)月；決定執(zhí)行有期徒刑一年六個(gè)月，并處罰金人民幣二十四萬(wàn)元；二、洪某某上交的違法所得人民幣304144元，依法予以沒(méi)收，上繳國(guó)庫(kù)。
太和縣人民檢察院抗訴稱，原判適用法律不當(dāng)，量刑畸輕。1.洪某某受賄數(shù)額286000元，數(shù)額巨大，其雖有自首情節(jié)，但不屬于犯罪情節(jié)較輕，不應(yīng)當(dāng)減少基準(zhǔn)刑的40%，量刑明顯不當(dāng)。2.洪某某貪污數(shù)額較大，其雖有坦白情節(jié)可從輕處罰，但判處拘役，其從輕幅度不適宜，不足以體現(xiàn)罪責(zé)刑相適應(yīng)原則。3.其濫用職權(quán)致使國(guó)家遭受重大經(jīng)濟(jì)損失達(dá)128萬(wàn)余元，接近于情節(jié)特別嚴(yán)重（150萬(wàn)），即使具有坦白情節(jié)，可從輕處罰，但對(duì)其判處拘役量刑畸輕。4.本案貪污受賄數(shù)額434144元，洪某某上繳違法所得304144元，判決書(shū)未對(duì)剩余的13萬(wàn)元予以追繳或責(zé)令退賠，適用法律不當(dāng)。
阜陽(yáng)市人民檢察院同意太和縣人民檢察院的抗訴意見(jiàn)，并認(rèn)為洪某某歸案時(shí)偵查人員已經(jīng)掌握了其濫用職權(quán)的犯罪事實(shí)，且本案中濫用職權(quán)行為與受賄行為之間存在緊密關(guān)聯(lián)，根據(jù)司法解釋的規(guī)定，應(yīng)視為同種罪行，不應(yīng)認(rèn)定為自首，即使認(rèn)定為自首，洪某某受賄數(shù)額巨大，原判減少基準(zhǔn)刑40%以上的量刑也明顯不當(dāng)。
經(jīng)二審審理查明的事實(shí)與一審判決認(rèn)定的事實(shí)無(wú)異，對(duì)原判認(rèn)定的事實(shí)及證據(jù)，本院予以確認(rèn)。
關(guān)于受賄罪的自首及量刑意見(jiàn)，經(jīng)查，洪某某主動(dòng)交待的因其他事項(xiàng)收受賄賂事實(shí)與辦案機(jī)關(guān)掌握的洪某某濫用職權(quán)事實(shí)之間并無(wú)關(guān)聯(lián)，不應(yīng)視為同種罪行，洪某某如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)未掌握其收受賄賂的事實(shí)，構(gòu)成自首，其并有退贓情節(jié)，可減輕處罰，原判認(rèn)定事實(shí)清楚，量刑適當(dāng)，該部分抗訴意見(jiàn)不能成立，本院不予采納。
關(guān)于貪污罪的量刑意見(jiàn)，原審被告人洪某某身為社區(qū)干部黨支部書(shū)記，拆遷補(bǔ)償工作第一環(huán)節(jié)的直接責(zé)任人，其利用職務(wù)便利，隱瞞真相，將自己航拍外面積違規(guī)多分戶，為自己的非法利益套取國(guó)家拆遷補(bǔ)償款148144元，數(shù)額較大，其雖有坦白、退贓情節(jié)可從輕處罰，但原判對(duì)其拘役六個(gè)月明顯不當(dāng)。該部分抗訴意見(jiàn)成立，本院予以采納。
關(guān)于濫用職權(quán)罪的量刑意見(jiàn)，原審被告人洪某某濫用職權(quán)導(dǎo)致國(guó)家經(jīng)濟(jì)損失128萬(wàn)元，接近于情節(jié)特別嚴(yán)重，其雖有坦白情節(jié)，原判對(duì)其判處拘役六個(gè)月，量刑明顯不當(dāng)。該部分抗訴意見(jiàn)成立，本院予以采納。
關(guān)于違法所得的追繳，原審被告人洪某某受賄款286000元，貪污款148144元，合計(jì)違法所得434144元，洪某某及其家人已上繳304144元，尚余13萬(wàn)元雖于案發(fā)前退給行賄人，仍系贓款，需追繳，一審法院未予判決錯(cuò)誤。該部分抗訴意見(jiàn)成立，本院予以采納。
本院認(rèn)為，原審被告人洪某某身為社區(qū)黨總支書(shū)記，在協(xié)助人民政府從事房屋拆遷等行政管理工作中，利用職務(wù)之便，收受他人財(cái)物286000元，數(shù)額巨大，為他人謀取利益，其行為已構(gòu)成受賄罪；其利用職務(wù)之便，以非法占有為目的，采取虛構(gòu)事實(shí)的手段，騙取房屋拆遷補(bǔ)償款148144元，數(shù)額較大，其行為已構(gòu)成貪污罪；其濫用職權(quán)致使國(guó)家遭受重大經(jīng)濟(jì)損失1284487元，其行為已構(gòu)成濫用職權(quán)罪，對(duì)其應(yīng)數(shù)罪并罰。洪某某到案后如實(shí)供述其濫用職權(quán)、貪污的犯罪事實(shí)，系坦白，依法可從輕處罰。其到案后如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)未掌握的受賄事實(shí)，有自首情節(jié)，可減輕處罰。洪某某及其家人積極退出贓款304144元，可對(duì)其從輕處罰。綜上，根據(jù)洪某某的犯罪事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)、對(duì)社會(huì)的危害程度及悔罪表現(xiàn)，經(jīng)本院審判委員會(huì)討論決定，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百八十二條第一款、第三百八十三條第一款第（一）項(xiàng)、第二款、第三款、第三百八十五條第一款、第三百八十六條、第三百九十七條第一款、第六十七條第二款、第三款、第六十九條、第九十三條第二款、第五十二條、第六十四條、《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于<中華人民共和國(guó)刑法>第九十三條第二款的解釋》、《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第一條第一款、第二條第一款、第十八條、第十九條，《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（二）項(xiàng)的規(guī)定，判決如下：
一、撤銷(xiāo)太和縣人民法院（2018）皖1222刑初121號(hào)刑事判決；
二、原審被告人洪某某犯受賄罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月，并處罰金人民幣十四萬(wàn)元；犯貪污罪，判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣十萬(wàn)元；犯濫用職權(quán)罪，判處有期徒刑六個(gè)月。決定執(zhí)行有期徒刑二年六個(gè)月，并處罰金人民幣二十四萬(wàn)元。
三、原審被告人洪某某違法所得予以追繳（已追繳304144元），上繳國(guó)庫(kù)。
本判決為終審判決。
審判長(zhǎng) 劉 琦
審判員 周?chē)?guó)清
審判員 王遠(yuǎn)東
二〇一九年十一月十八日
書(shū)記員 白 育
