案??由 受賄私分國有資產
案??號 （2021）粵0705刑初425號
江門市新會區(qū)人民檢察院以新檢刑訴〔2021〕366號起訴書指控被告人林某某犯受賄罪、私分國有資產罪，于2021年7月2日向本院提起公訴。本院受理后依法組成合議庭，適用普通程序，于同年8月25日公開開庭審理了本案。江門市新會區(qū)人民檢察院指派檢察員譚雅琴出庭支持公訴，被告人林某某及其辯護人李靜染、溫詠琦均到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結。
公訴機關指控：
一、受賄
被告人林某某于2008年8月至2011年12月?lián)谓T市新會區(qū)機電成人中等專業(yè)學校（以下簡稱“新會機電中?！保└毙ｉL，于2011年12月至2020年4月?lián)谓T市新會區(qū)衛(wèi)生成人中等專業(yè)學校（以下簡稱“新會衛(wèi)?！保┬ｉL期間，利用職務上的便利，為學校食堂、小賣部經營者、實習單位介紹人、設備供應商謀取利益，先后多次非法收受黃某（另案處理）、文某偉、錢某倫行賄的現(xiàn)金人民幣共計1118267.17元（以下幣種同）。具體事實如下：
（一）被告人林某某在擔任新會機電中專副校長期間，在沒有實際出資和參與經營、管理的情況下，于2010年2月以其母親梁某娟的名義與黃某共同成立江門市新會區(qū)人人好餐飲管理服務有限公司（以下簡稱“人人好公司”）。被告人林某某于2010年8月，利用其擔任副校長的職務便利，在新會機電中專第一食堂、第一生活服務部承包權招投標期間，通過向黃某透露招投標信息、指導黃某實施圍標、提供虛假的人人好公司業(yè)績證明等方式，幫助黃某以人人好公司的名義中標。2010年9月至2015年8月期間，上述食堂和服務部由黃某實際出資、經營，被告人林某某以梁某娟領取人人好公司分紅的名義，通過持有黃某華銀行賬戶非法收受黃某行賄的好處費共計821527.37元。
（二）被告人林某某在擔任新會衛(wèi)校校長期間，利用其職務便利，于2015年8月、2018年8月該校食堂及小賣部承包權招投標期間，通過向黃某透露招投標信息、指導黃某實施圍標、設定有利于黃某的中標條件等方式，先后幫助黃某以江門市新會區(qū)會城彭家灣美食店（以下簡稱“彭家灣美食店”）、江門市品晟餐飲管理有限公司（以下簡稱“品晟公司”）的名義中標。2015年8月起，由黃某實際出資、經營上述食堂、小賣部。2016年2月至2019年底，被告人林某某通過轉賬或現(xiàn)金方式，先后8次非法收受黃某行賄的好處費共計208739.80元。
（三）被告人林某某在擔任新會衛(wèi)校校長期間，利用其職務便利，于2019年3月至7月，通過廣東一格人力資源有限公司股東文某偉介紹，兩次安排該校學生到廣州交通集團荔灣物流中心實習，后分3次非法收受文某偉行賄的好處費共計40000元。
（四）被告人林某某在擔任新會衛(wèi)校校長期間，利用其職務便利，于2019年下半年，提前將新會衛(wèi)校擬采購一批舞臺音響、多媒體設備的相關信息告知江門市金宇辦公設備經營部老板錢某倫，幫助錢某倫掛靠的公司中標相關項目，在2020年4月結清采購項目款并驗收后，非法收受錢某倫行賄的好處費共計48000元。
二、私分國有資產
被告人林某某在擔任新會衛(wèi)校校長期間，于2017年10月該校向江門市新會區(qū)教育局、財政局申報生均綜合定額補助過程中，利用其擔任校長的職權，違反《財政違法行為處罰處分條例》，決定并指使李某鈿和鄭某山在該校成教生學籍名冊中虛增學生名單200人，通過虛報手段騙取2018年、2019年區(qū)財政劃撥的生均綜合定額補助資金共計440000元。經該校班子集體討論決定，將其中的198253元以違規(guī)發(fā)放“考核獎”“績效獎”等津補貼的方式集體私分給該校工作人員。
破案后，被告人林某某及其親屬向江門市新會區(qū)監(jiān)察委員會退贓合計488741.85元。
為證實上述指控，公訴機關當庭宣讀、出示了被告人的供述和辯解、證人證言、電子數(shù)據(jù)及有關書證等證據(jù)。
公訴機關認為，被告人林某某身為國家工作人員利用職務上的便利，非法收受他人財物，數(shù)額巨大，為他人謀取利益，其行為已觸犯了《中華人民共和國刑法》第三百八十五條第一款、第三百八十六條之規(guī)定，應當以受賄罪追究其刑事責任；被告人林某某身為事業(yè)單位直接負責的主管人員，違反國家規(guī)定，以單位名義將國有資產集體私分給個人，數(shù)額較大，其行為已觸犯了《中華人民共和國刑法》第三百九十六條第一款之規(guī)定，應當以私分國有資產罪追究其刑事責任；建議以受賄罪對被告人林某某判處四年三個月有期徒刑，并處罰金，以私分國有資產罪對被告人林某某判處六個月有期徒刑，并處罰金，合并執(zhí)行有期徒刑四年五個月，并處罰金。
被告人林某某在庭審中對指控事實、罪名及量刑建議均沒有異議且簽字具結。其辯護人提出的辯護意見如下：一、指控的事實有其本人確認，也有黃某的供述、銀行流水印證，可以認定，但不應以受賄罪追責，而應依照公職人員違規(guī)經商辦企被控違紀，應當依照黨紀處分。原因包括：其收取分紅款是基于與黃某合伙經營，并非出于收受利益的犯罪故意；其以葉某杰的名義出資三萬元入股福中福餐飲公司（以下簡稱“福中福公司”）在新會機電中專的飯?zhí)贸邪洜I權，其找到黃某加入后，福中福公司的的實際運營由黃某負責，其與福中福公司、黃某各自按比例獲得分紅，福中福公司退出經營后，其與黃某的合伙關系仍然存續(xù)，且其投入的三萬元并未收回。此后其與黃某商量合辦人人好公司繼續(xù)承包經營，實際上是兩人合伙關系的延續(xù)，并非其利用職務之便為他人謀取利益；2011年12月黃某仍繼續(xù)經營，但被告人林某某已經調任新會衛(wèi)校校長，已不具備利用職權為他提供便利的可能，但黃某仍繼續(xù)支付分紅，這是基于此前的合伙關系；分紅并非固定分紅，是在扣除經營成本后再按比例分配，一旦經營期間出現(xiàn)虧損則不再分紅，符合經商的普遍情形。因此，其獲得的分紅完全是基于正常經營行為的所得，在其有實際出資的情況下，其并未獲得超出約定分紅以外的款項，不應認定為受賄。二、其在監(jiān)察機關調查期間主動供述收受文某偉、錢某倫財物的事實，屬主動交代監(jiān)察機關尚未掌握犯罪線索的情形，具有自首情節(jié)，且其到案后一直積極配合調查，如實供述。三、對指控其私分國有資產罪的事實以及罪名沒有異議，涉案款項并非其用于謀取私利或個人揮霍。四、其主動認罪認罰，家屬在審查起訴階段已退清全部的涉案違法違紀款項，建議在四年五個月有期徒刑并處罰金的量刑建議基礎上，進一步對其從輕、減輕處罰。
經審理查明：
一、受賄的事實
被告人林某某于2008年8月至2011年12月?lián)涡聲C電中專（事業(yè)單位）副校長，于2011年12月至2020年4月?lián)涡聲l(wèi)校（事業(yè)單位）校長期間，利用其職務上的便利，為學校食堂、小賣部經營者、實習單位介紹人、設備供應商謀取利益，先后多次非法收受黃某、文某偉、錢某倫行賄款項共計1118267.17元。具體事實如下：
（一）被告人林某某在擔任新會機電中專副校長期間，在沒有實際出資和參與經營、管理的情況下，于2010年2月以其母親梁某娟的名義與黃某共同成立人人好公司，由中介公司負責驗資，梁某娟占股50%。同年8月，被告人林某某得知黃某有意承包經營該校第一食堂、第一生活服務部后，利用其擔任副校長的職務便利，在招投標期間向黃某透露招投標信息、指導實施圍標、制作虛假業(yè)績證明，幫助黃某以人人好公司的名義成功中標。2010年9月至2015年8月期間，黃某實際出資、經營上述食堂和服務部，被告人林某某以梁某娟的名義領取人人好公司分紅，通過持有黃某華銀行賬戶非法收受黃某給付的好處費共計821527.37元。
（二）被告人林某某在擔任新會衛(wèi)校校長期間，利用其職務便利，于2015年8月、2018年8月該校食堂及小賣部承包權招投標期間，通過向黃某透露招投標信息、指導實施圍標、設定有利于其中標的條件等方式，先后幫助黃某以彭家灣美食店、品晟公司的名義成功中標。2015年8月起，黃某實際出資、經營上述食堂、小賣部。2016年2月至2019年底，被告人林某某通過銀行賬戶收款或收取現(xiàn)金的方式，先后8次非法收受黃某給付的好處費共計208739.80元。
（三）被告人林某某在擔任新會衛(wèi)校校長期間，利用其職務便利，于2019年3月至7月，經廣東一格人力資源有限公司股東文某偉介紹，兩次安排該校學生到廣州交通集團荔灣物流中心實習，事后分3次非法收受文某偉給付的好處費共計40000元。
（四）被告人林某某在擔任新會衛(wèi)校校長期間，利用其職務便利，于2019年下半年，在得知江門市金宇辦公設備經營部的錢某倫有意參與該校舞臺音響、多媒體設備的采購項目后，通過讓其提前掌握采購的項目、型號和預算的方式，幫助其成功中標，在2020年4月結清采購項目款并驗收后，非法收受錢某倫給付的好處費共計48000元。
二、私分國有資產的事實
被告人林某某在擔任新會衛(wèi)校校長期間，于2017年10月該校向江門市新會區(qū)教育局、財政局申報生均綜合定額補助過程中，利用其擔任校長的職權，違反《財政違法行為處罰處分條例》，決定并指使李某鈿、鄭某山在學籍名冊中虛增學生名單200人，以此騙取2018年、2019年區(qū)財政劃撥的生均綜合定額補助資金共計440000元。后經該校領導班子集體討論決定，將其中198253元以違規(guī)發(fā)放“考核獎”“績效獎”等津補貼的方式集體私分給該校工作人員，被告人林某某從中分得34880元。
另查明，被告人林某某到案后，主動交代收受文某偉、錢某倫款項的事實。其在家屬的協(xié)助下已退還1153419.8元至江門市新會區(qū)監(jiān)察委員會，包括受賄的贓款1118267.17元、私分國有資產個人分得的贓款34880元，剩余的272.63元其當庭表示愿意抵扣部分罰金。涉案私分國有資產198253元中，已追繳146505元，并暫扣于江門市新會區(qū)監(jiān)察委員會。
上述事實有經庭審質證、確認的常住人口信息及任職材料，到案經過、到案經過說明，查封、凍結材料，扣押款項、關于林某某退交違紀違法款的情況說明，關于江門市新會高級技工學校更名等問題的批復，關于胡某平等同志職務任免的通知，關于做好原新會衛(wèi)校清產核資工作的通知，關于被告人林某某自2011年12月后的工作情況匯報，調取證據(jù)通知書及新會機電職業(yè)技術學校提供的班子成員會議記錄，2014年7月招標的相關材料，第一食堂及第一生活服務部承包合同，江門市福中福配餐服務公司、江門市新會區(qū)人人好飲食管理服務有限公司工商登記資料，搜查證、搜查筆錄、扣押決定書及清單，扣押被告人林某某Ｕ盤電子證物檢查工作記錄及電子數(shù)據(jù)光盤，林某某制作人人好公司的虛假投標文件，黃某華、梁某嫦、鐘某嫦、鐘某厚、葉某杰、黃某、梁某健、湯某娟的銀行流水，取款憑條、銀行進賬單、現(xiàn)金交款單、人人好公司賬戶流水，調取證據(jù)通知書及新會技師學院提供的原新會衛(wèi)校會議記錄，2015年8月招標的相關材料，2018年8月招標的相關材料，承包協(xié)議書，業(yè)務憑條，新會區(qū)教育局提供的關于印發(fā)《江門市中小學食堂規(guī)范管理工作意見》的通知，新會區(qū)會城彭家灣美食店、江門市品晟餐飲管理有限公司工商登記資料，金領子餐廳員工區(qū)某新提供的《鋪位租賃合同》《承包金領子餐廳協(xié)議書》，新會技師學院提供的新會衛(wèi)校2019年5月28日至2019年7月2日18藥劑（中藥）班到廣州交通集團荔灣醫(yī)藥物流中心實習學生名單，校務會議記錄及**班子會議記錄，林某某被扣押Ｕ盤提取到的新會衛(wèi)校2019年5月26日至2019年8月31日18省市中藥班、藥劑班到廣州交通集團荔灣醫(yī)藥物流中心實習學生名單，會議記錄、記賬憑證、設備采購資料，生均補貼文件目錄及相關文件，新會衛(wèi)校、新會技師學院提供的江門市新會區(qū)衛(wèi)生成人中等專業(yè)學校中專休學登記表（2011-2020年），新會衛(wèi)生學校成教2009-2017級在校生名冊表（廣州醫(yī)學院新會教學點），新會衛(wèi)生學校成教2018級在校生名冊表（廣州醫(yī)科大學、廣東海洋大學、江門開放大學——新會教學點），新會衛(wèi)生學校成教2018-2019級在校生名冊表（廣州醫(yī)科大學、廣東海洋大學、廣東輕工業(yè)職業(yè)技術學院、肇慶醫(yī)學高等?？茖W?！聲虒W點），廣州醫(yī)科大學成人高等教育學籍信息變更登記表，廣州醫(yī)科大學全科醫(yī)學與繼續(xù)教育學院新會教學點2012-2018級成教學籍名冊，廣東海洋大學繼續(xù)教育學院新會教學點2018級學生名冊，江門開放大學2018年新會教學點2018級學生名冊，新會衛(wèi)校2015-2020年各學年上報給區(qū)教育局的表格，關于新會區(qū)教育局核查原新會衛(wèi)校學籍人數(shù)相關流程的說明，本級單位預算表，新會區(qū)財政局提供2017-2019年衛(wèi)生成人中專職業(yè)教育收費收入和非稅收支執(zhí)行情況表，2017-2020年衛(wèi)生成人中專人員情況表，2017-2020年事業(yè)單位經常性經費測算表，2016-2020年區(qū)教育局向區(qū)財政局填報的中職學校學生人數(shù)情況表，2017-2019年新會衛(wèi)校單位預算科目結余匯總表，關于江門市新會區(qū)衛(wèi)生成人中等專業(yè)學校生均綜合定額補助的說明，新會區(qū)教育局2016、2017年下發(fā)的通知，新會衛(wèi)校上報的2016-2017、2017-2018學年中職學校學生人數(shù)表格，關于原衛(wèi)校上報區(qū)教育局成教學生人數(shù)說明，新會區(qū)教育局提供的中職學校學生人數(shù)及學籍名冊，2018、2019年新會衛(wèi)校上交區(qū)教育局學生名冊（中教、成教），2014-2019年新會衛(wèi)校上報區(qū)教育局的各年表格，新會區(qū)審計局提供的審計取證單及2014-2018學年生均補貼差異名單，電話核實名單，中職學校人數(shù)統(tǒng)計表，衛(wèi)校生均補助核實情況，衛(wèi)校上報教育局成教學生人數(shù)說明，廣州醫(yī)科大學成教生名單，學籍異動表，在校生名冊，2016年1月至2020年4月新會衛(wèi)校不允許發(fā)放的項目明細表，2015-2018年衛(wèi)校財政資金支出進度、生均補貼相關政策文件，區(qū)人社局、區(qū)教育局關于衛(wèi)校教師待遇發(fā)放范圍的復函，新會衛(wèi)校提供的2018-2019年利用生均補貼進行違規(guī)發(fā)放津補貼的項目明細表，2016年1月-2020年4月不允許發(fā)放的項目明細表，審計事項移送處理書，發(fā)放績效工資的政策文件，衛(wèi)校違規(guī)發(fā)放津補貼會議記錄，新會衛(wèi)校人員任免文書、2016年1月-2020年4月不允許發(fā)放的項目明細表及情況說明，被告人林某某的供述和辯解，證人黃某、葉某輝、黃某華、鐘某嫦、林某華、梁某嫦、柯某清、梁某健、崔某娟、湯某娟、李某鈿、余某群、文某偉、錢某倫、鄭某山、陳某青、楊某兒、譚某梅的證言，被告人林某某家屬代為退賠涉案款項的銀行轉賬記錄等證據(jù)證實，足以認定。
對辯護人提出的辯護意見綜合評析如下：
一、關于被告人林某某收受人人好公司的分紅屬違紀事實還是受賄行為的問題
辯護人提出其與黃某經營人人好公司系之前合伙投資福中福公司的延續(xù)，應屬違規(guī)經商，不構成受賄。經查，福中福公司是新會機電中專食堂的上一任承包者，當時被告人林某某以葉某杰的名義投資入股，后黃某以該公司經理的身份負責經營，被告人林某某與福中福公司按一定比例獲得分紅。承包經營合同到期后，福中福公司退出并進行了結算，黃某相應支付了押金和設備折舊費。該食堂重新招標時，黃某與被告人林某某成立人人好公司參與投標，當時被告人林某某及其母親梁某娟均沒有實際出資或參與公司管理，因此不存在其在福中福公司的投資款項轉入人人好公司的事實。根據(jù)被告人林某某的供述與黃某的證言，每次計算分紅依據(jù)的是收入而非扣除經營成本后的利潤，因此對辯護人提出其承擔經營風險的意見不予采納。其利用職務上的便利，為黃某中標經營提供不正當?shù)膸椭⒃谖磳嶋H出資的情況下獲得人人好公司的股份，屬于“收受干股型”受賄，而非單純的違法經商行為，故對辯護人提出的上述意見不予采納。
二、關于被告人林某某是否具有自首情節(jié)的問題
其到案后主動供述收受文某偉、錢某倫款項的事實，與偵查機關已掌握其收受黃某款項的事實屬同種罪行，不構成自首，故對辯護人提出其具有自首情節(jié)的意見不予采納。
本院認為，被告人林某某身為國家工作人員，利用職務上的便利，多次非法收受他人財物，為他人謀取利益，數(shù)額巨大，已構成受賄罪；其身為事業(yè)單位直接負責的主管人員，違反國家規(guī)定，以單位名義將國有資產集體私分給個人，數(shù)額較大，又構成私分國有資產罪，犯罪事實清楚，證據(jù)確實、充分，應數(shù)罪并罰。公訴機關指控的罪名成立。鑒于其到案后如實供述，積極退繳全部違法所得，在法庭上自愿認罪，愿意接受處罰，對其可從輕處罰。公訴機關的量刑建議恰當，本院予以采納。對辯護人提出部分事實屬違紀事實、構成自首、在認罪認罰具結書的量刑范圍內進一步從輕處罰的意見不予采納，對其他意見與本院查明的一致，予以采納。
依照《中華人民共和國刑法》第三百八十五條第一款、第三百八十六條、第三百八十三條第一款第（二）項、第九十三條第二款、第三百九十六條第一款、第六十七條第三款、第五十二條、第五十三條、第六十九條、第六十四條，最高人民法院、最高人民檢察院《關于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第二條第一款、第十三條、第十五條、第十八條、第十九條以及《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條、第二百零一條之規(guī)定，判決如下：
一、被告人林某某犯受賄罪，判處有期徒刑四年三個月，并處罰金人民幣三十五萬元；犯私分國有資產罪，判處有期徒刑六個月，并處罰金人民幣十萬元。數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑四年五個月，并處罰金人民幣四十五萬元（已退繳至江門市新會區(qū)監(jiān)察委員會的272.63元用于抵扣罰金）。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2021年4月8日起至2025年9月7日止。剩余罰金自本判決生效后三十日內向本院繳納。）
二、對被告人林某某受賄的違法所得人民幣1118267.17元予以追繳，上繳國庫（該款暫扣于江門市新會區(qū)監(jiān)察委員會）。
三、對暫扣于江門市新會區(qū)監(jiān)察委員會的涉案私分國有資產違法所得人民幣146505元予以沒收，由辦案機關依法上繳國庫；繼續(xù)依法追繳本案所私分的剩余國有資產，上繳國庫。
四、對江門市新會區(qū)監(jiān)察委員會扣押的涉案物品，由上述扣押機關依法處理。
如不服本判決，可在接到判決書的第二天起十日內，通過本院或者直接向江門市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應當提交上訴狀正本一份，副本三份。
審 判 長 梁津晃
審 判 員 趙淑云
審 判 員 容嘉敏
二〇二一年九月三十日
法官助理 曾麗虹
書 記 員 李 婷
