2023-02-1-068-002
黃某輝、鐘某州銷(xiāo)售假藥案
——中藥中非法摻入西藥，冒充純中藥銷(xiāo)售行為的定性
關(guān)鍵詞：刑事 銷(xiāo)售假藥罪 西藥成分 冒充純中藥制劑
基本案情
2020年4月至2022年5月間，被告人黃某輝以營(yíng)利為目的，在明知“復(fù)方川 羚定喘膠囊”“甲茸壯骨通痹膠囊”（又名“CO風(fēng)濕骨痛寧膠囊”）系假藥的 情況下，仍通過(guò)微信從他人處購(gòu)進(jìn)上述假藥，并在微信上以至少30元/瓶的價(jià)格 銷(xiāo)售給李某嬌、被告人鐘某州等人，銷(xiāo)售金額達(dá)61萬(wàn)余元，違法所得25萬(wàn)余元 。2022年5月26日民警在黃某輝處查扣“復(fù)方川羚定喘膠囊”3瓶，同年9月17日 民警查扣被黃某輝丟棄的假藥379瓶、標(biāo)簽若干。
2021年8月至2022年2月間，被告人鐘某州以營(yíng)利為目的，在明知“甲茸壯 骨通痹膠囊”系假藥的情況下，仍從被告人黃某輝處購(gòu)進(jìn)上述假藥，并在微信 上以50元/瓶的價(jià)格銷(xiāo)售給白某珊等人，銷(xiāo)售金額1.3萬(wàn)余元，違法所得0.8萬(wàn)余 元。2022年5月26日，民警從鐘某州處查扣“甲茸壯骨通痹膠囊”1瓶、無(wú)標(biāo)簽 藥品9瓶。
經(jīng)浙江省食品藥品檢驗(yàn)研究院檢測(cè)，“復(fù)方川羚定喘膠囊”中含有茶堿、 馬來(lái)酸氯苯那敏等成分；“甲茸壯骨通痹膠囊”中含有阿司匹林、氨基比林、 雙氯芬酸鈉、吲哚美辛、對(duì)乙酰氨基酚、布洛芬等成分。經(jīng)嘉興市市場(chǎng)監(jiān)督管 理局認(rèn)定，“復(fù)方川羚定喘膠囊”“甲茸壯骨通痹膠囊”均為假藥。
浙江省嘉興市海鹽縣人民法院于2022年11月18日以（2022）浙0424刑初260號(hào)刑事判決，認(rèn)定被告人黃某輝犯銷(xiāo)售假藥罪，判處有期徒刑十年六個(gè)月,并處罰金人民幣一百二十五萬(wàn)元；鐘某州犯銷(xiāo)售假藥罪，判處有期徒刑十個(gè) 月，并處罰金人民幣二萬(wàn)八千元。宣判后，黃某輝提出上訴。浙江省嘉興市中 級(jí)人民法院于2023年4月10日以（2023）浙04刑終21號(hào)刑事裁定，駁回上訴，維持原判。
裁判理由
法院生效裁判認(rèn)為：本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)為二被告人的行為是否構(gòu)成銷(xiāo)售假藥罪 。本案中，相關(guān)產(chǎn)品標(biāo)注了功能主治、用法用量，并明示治療哮喘或風(fēng)濕骨痛 等疾病，符合《中華人民共和國(guó)藥品管理法》關(guān)于藥品的定義，屬于藥品。但 黃某輝的上家供述涉案“復(fù)方川羚定喘膠囊”“甲茸壯骨通痹膠囊”均系私自 配制，產(chǎn)品標(biāo)簽可混用，如“復(fù)方川羚定喘膠囊”又可用“高效咳喘王膠囊”標(biāo)簽，“甲茸壯骨通痹膠囊”又可用“骨痛寧膠囊”“復(fù)方風(fēng)濕骨痛寧膠囊 ”“CO風(fēng)濕骨痛寧膠囊”等標(biāo)簽，標(biāo)簽和包裝瓶一般分開(kāi)發(fā)給下家，由下家具 體銷(xiāo)售給客戶(hù)時(shí)再自行張貼，黃某輝、鐘某州等人的供述亦可予以佐證。同時(shí) ，涉案藥品并無(wú)合法注冊(cè)信息，未標(biāo)注明確的廠名廠址，也沒(méi)有所標(biāo)河南省臺(tái) 前縣風(fēng)濕哮喘病研究所、河南省風(fēng)濕哮喘病診療中心的藥品生產(chǎn)企業(yè)注冊(cè)信息 ，所標(biāo)藥品批準(zhǔn)文號(hào)亦不符合格式。
二被告人均非醫(yī)藥專(zhuān)業(yè)人士，也不在醫(yī)療機(jī)構(gòu)工作，不具備銷(xiāo)售藥品相關(guān) 資質(zhì)，并不能為從其處購(gòu)買(mǎi)藥品的客戶(hù)提供科學(xué)有效的用藥指導(dǎo)，對(duì)于消費(fèi)者 而言，產(chǎn)品標(biāo)簽或說(shuō)明書(shū)系宣傳、了解以及使用涉案藥品的關(guān)鍵載體。例如，“復(fù)方川羚定喘膠囊”及其他可混用的標(biāo)簽或說(shuō)明書(shū)記載該制劑是在祖?zhèn)髅?nbsp;方的基礎(chǔ)上，結(jié)合現(xiàn)代中醫(yī)學(xué)，經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期臨床實(shí)踐，選用川貝、羚羊角、人參 、蛤蚧、靈芝、冬蟲(chóng)夏草等多種藥材，經(jīng)現(xiàn)代科學(xué)加工而成，可治療哮喘、咳 嗽等系列疾病，并特別提示系祖?zhèn)髅胤?，網(wǎng)上無(wú)法查到資料，如需購(gòu)買(mǎi)應(yīng)與本 地經(jīng)銷(xiāo)商聯(lián)系?！凹兹讐压峭ū阅z囊”及其他可混用的標(biāo)簽或說(shuō)明書(shū)則記載該 制劑是中醫(yī)師在祖?zhèn)鳌肮峭瓷ⅰ钡幕A(chǔ)上，結(jié)合現(xiàn)代中醫(yī)學(xué)，經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期臨床實(shí) 踐，選用鹿茸、鱉甲、刺川烏、狗脊或人參、血竭、全蝎、白花蛇、曼陀羅、 透骨草、土元等多種藥材加工而成，并標(biāo)注“國(guó)家中藥保護(hù)品種”，聲稱(chēng)可治 療風(fēng)濕疼痛類(lèi)疾病。涉案藥品標(biāo)簽及說(shuō)明書(shū)均明示主要成分為各種中藥材，出 自祖?zhèn)髅胤剑邪l(fā)人員為中醫(yī)師，未提到西藥成分。雖然成分標(biāo)注末尾有“等 ”字樣，但標(biāo)注成分均顯示為中藥材，其刻意營(yíng)造并向消費(fèi)者傳達(dá)的信息明確 ，即相關(guān)產(chǎn)品為純中藥制劑而非西藥或中西藥混合制劑。經(jīng)檢測(cè)，涉案“復(fù)方 川羚定喘膠囊”檢出茶堿、馬來(lái)酸氯苯那敏等成分，“甲茸壯骨通痹膠囊”檢出氨基比林、阿司匹林、布洛芬、雙氯芬酸鈉、吲哚美辛、對(duì)乙酰氨基酚等成 分，相關(guān)西藥成分具有其宣稱(chēng)的治療哮喘或者鎮(zhèn)痛止疼功效，為涉案藥品的實(shí) 際成分，但在標(biāo)簽或說(shuō)明書(shū)中均未標(biāo)示。
綜上，涉案藥品打著祖?zhèn)髅胤降幕献?，冒充純中藥制劑?duì)外銷(xiāo)售，不僅影 響疾病的治療效果，還給用藥安全和人體健康帶來(lái)重大安全隱患，符合《中華 人民共和國(guó)藥品管理法》第98條規(guī)定的假藥，即“以他種藥品冒充此種藥品”情形，并經(jīng)地市級(jí)藥品監(jiān)督管理部門(mén)認(rèn)定為假藥，應(yīng)以銷(xiāo)售假藥罪定罪處罰。
裁判要旨
1.將含有西藥成分的藥品冒充純中藥制劑對(duì)外進(jìn)行銷(xiāo)售，系“以他種藥品冒充此種藥品”，應(yīng)以銷(xiāo)售假藥罪定罪處罰。
2.對(duì)“冒充純中藥制劑進(jìn)行銷(xiāo)售”的認(rèn)定，應(yīng)結(jié)合被告人的供述、藥品來(lái)源、藥品包裝標(biāo)簽或說(shuō)明書(shū)標(biāo)注的藥物成分信息、檢驗(yàn)檢測(cè)報(bào)告、假藥認(rèn)定書(shū)等，予以綜合判定。
關(guān)聯(lián)索引
《中華人民共和國(guó)刑法》第141條第1款 《中華人民共和國(guó)藥品管理法》第98條
一審：浙江省嘉興市海鹽縣人民法院（2022）浙0424刑初260號(hào)刑事判決 （2022年11月18日）
二審：浙江省嘉興市中級(jí)人民法院（2023）浙04刑終21號(hào)刑事裁定 （2023年4月10日）
