【以案說法】涉商標的特許經(jīng)營合同，你真的會簽嗎？
作者：張超敏 安徽金亞太律師事務(wù)所律師（18949834432 微信同號）
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彭碧霞訴王珊珊、王俊華特許經(jīng)營合同糾紛案
【案情簡介】
2013年8月15日，原告彭碧霞與被告王俊華簽訂《吉品烘焙坊特許加盟合同書》一份，約定，原告加盟被告王俊華創(chuàng)建的“吉品烘焙坊”，經(jīng)營由被告王俊華提供的“吉品烘焙”商標的糕點專賣店；期限自2013年8月15日至2016年8月15日；原告應(yīng)于合同簽訂當(dāng)日向被告支付保證金15000元，待合同到期之日無息全額退還等內(nèi)容。合同還對產(chǎn)品的價格折扣、結(jié)款方式、雙方的權(quán)利義務(wù)、合同的解除、違約責(zé)任等進行約定。
加盟后，被告提供的面包有時候有發(fā)毛，有時候粘有蚊子或沙子，導(dǎo)致顧客不斷投訴和抱怨，原告生意每況愈下，多次向被告要求查看《衛(wèi)生許可證》等相關(guān)證件，被告一直不予提供。而且，幾乎沒有一次能準時送貨到上訴人店里，導(dǎo)致顧客很不滿。后來原告親自去被告的廠里考察，才發(fā)現(xiàn)其沒有正規(guī)的加工廠，“吉品烘焙坊”未進行工商企業(yè)登記，“吉品烘焙坊”也沒有注冊商標。原告認為被告沒有特許加盟經(jīng)營的權(quán)限，在簽訂“吉品烘焙坊特許加盟合同書”時未盡信息披露義務(wù)，欺詐原告加盟，雙方簽訂的合同無效。遂起訴至?xí)x江市人民法院要求被告返還1.5萬元保證金和因加盟租店面、裝修、添置冰柜貨架、購買收銀監(jiān)控設(shè)備、進行廣告宣傳、招聘人員等經(jīng)濟損失共計14萬元。
一審法院認為，原告與被告王俊華先后簽訂加盟合同書、經(jīng)營合同書所設(shè)立的法律關(guān)系實質(zhì)為買賣合同關(guān)系。本案由應(yīng)確定為買賣合同糾紛。雙方簽訂的合同未違反有關(guān)法律法規(guī)的禁止性規(guī)定，可認定有效?，F(xiàn)訴爭合同期限尚未屆滿，原告主張雙方間的法律關(guān)系為特許經(jīng)營合同關(guān)系及合同為無效合同與事實不符。但經(jīng)法院釋明后，原告不變更訴訟請求。原告的訴求缺乏事實和法律依據(jù)，法院不予支持。遂判決：駁回原告彭碧霞的訴訟請求。
一審法院宣判后，彭碧霞不服，提起上訴。二審爭議焦點：1、涉案合同的性質(zhì)及其效力；2、王俊華應(yīng)否返還彭碧霞15，000元保證金并賠償其經(jīng)濟損失。
二審法院認為，彭碧霞本意是為了加盟“吉品烘焙坊”，才與王俊華簽訂加盟合同。王俊華“向加盟商彭碧霞收取15，000元”也是作為加盟合同的履約保證金，并非單純的買賣合同關(guān)系。但王俊華僅在晉江開辦一家“吉品烘焙坊”，且未辦理相關(guān)經(jīng)營手續(xù)，也未擁有《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》規(guī)定的“注冊商標、企業(yè)標志、專利、專有技術(shù)等經(jīng)營資源”；更談不上“擁有成熟的經(jīng)營模式，并具備為被特許人持續(xù)提供經(jīng)營指導(dǎo)、技術(shù)支持和業(yè)務(wù)培訓(xùn)等服務(wù)的能力”。根據(jù)《合同法》第九條的規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。鑒于王俊華并不具備簽訂此類特許經(jīng)營合同的資質(zhì)，因此，彭碧霞關(guān)于雙方簽訂的涉案加盟合同無效的上訴主張可以成立，應(yīng)予支持。王俊華收取的15，000元保證金應(yīng)當(dāng)返還給彭碧霞。作為被特許人，彭碧霞欲加盟“吉品烘焙坊”面包店之前，并未對王俊華是否具備特許人的經(jīng)營資格以及相應(yīng)的履約能力進行必要的審查，只是在合同簽訂后才“親自去二被上訴人的廠里考察，才發(fā)現(xiàn)其沒有正規(guī)的加工廠”，也沒有注冊商標。故上訴人并未盡到謹慎的注意義務(wù)，對合同無效也有一定的過錯，本院對其要求被上訴人共同賠償其經(jīng)濟損失的上訴請求不予支持。最終判決：一、撤銷晉江市人民法院（2014）晉民初字第2677號民事判決；二、被上訴人王俊華應(yīng)于本判決生效后立即返還上訴人彭碧霞保證金15，000元；
【律師點評】
1、二審撤銷一審判決，認定案涉合同系特許經(jīng)營合同且無效，適用法律正確。特許人須具備從事特許經(jīng)營活動的主體資格，未注冊商標不能單獨作為特許經(jīng)營的資源。
《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》第三條第一款規(guī)定：本條例所稱商業(yè)特許經(jīng)營（以下簡稱特許經(jīng)營），是指擁有注冊商標、企業(yè)標志、專利、專有技術(shù)等經(jīng)營資源的企業(yè)（以下稱特許人），以合同形式將其擁有的經(jīng)營資源許可其他經(jīng)營者（以下稱被特許人）使用，被特許人按照合同約定在統(tǒng)一的經(jīng)營模式下開展經(jīng)營，并向特許人支付特許經(jīng)營費用的經(jīng)營活動。由此可知，特許經(jīng)營資源中的商標指的是注冊商標，未注冊商標以及正在申請中的商標不屬于特許經(jīng)營的資源。
同時該條例第三條第二款規(guī)定“企業(yè)以外的其他單位和個人不得作為特許人從事特許經(jīng)營活動?！钡谄邨l規(guī)定“特許人從事特許經(jīng)營活動應(yīng)當(dāng)擁有成熟的經(jīng)營模式，并具備為被特許人持續(xù)提供經(jīng)營指導(dǎo)、技術(shù)支持和業(yè)務(wù)培訓(xùn)等服務(wù)的能力?！北景副桓嫣卦S人沒有進行工商登記，不具有從事特許經(jīng)營活動的主體資格。其不具備簽訂特許經(jīng)營合同的民事權(quán)利能力和民事行為能力，簽訂的特許經(jīng)營合同違反法律的強制性規(guī)定，合同無效。
2、二審判決僅支持返還保證金的訴求，對于上訴人（原審原告）主張的因加盟租店面、裝修、添置冰柜貨架、購買收銀監(jiān)控設(shè)備、進行廣告宣傳、招聘人員等經(jīng)濟損失共計14萬元不予支持。
二審法院認為，作為被特許人，彭碧霞欲加盟“吉品烘焙坊”面包店之前，并未對王俊華是否具備特許人的經(jīng)營資格以及相應(yīng)的履約能力進行必要的審查，只是在合同簽訂后才“親自去二被上訴人的廠里考察，才發(fā)現(xiàn)其沒有正規(guī)的加工廠”，也沒有注冊商標。故上訴人并未盡到謹慎的注意義務(wù)，對合同無效也有一定的過錯，本院對其要求被上訴人共同賠償其經(jīng)濟損失的上訴請求不予支持，僅支持返還原告（被特許人）保證金1.5萬元。
司法實踐中，很多法院對于加盟者起訴要求特許人賠償因店面裝修、購買設(shè)備等產(chǎn)生的損失持否定態(tài)度。
有不同觀點認為，《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》對特許人的信息披露義務(wù)進行了詳細的規(guī)定，特許人應(yīng)當(dāng)在訂立特許經(jīng)營合同之日前至少30日，以書面形式向被特許人提供特許人的名稱、住所、法定代表人、注冊資本額、經(jīng)營范圍以及從事特許經(jīng)營活動、注冊商標、企業(yè)標志、專利、專有技術(shù)和經(jīng)營模式、特許經(jīng)營費用的種類、金額和支付方式（包括是否收取保證金以及保證金的返還條件和返還方式）等情況，根據(jù)一、二審查明的事實可知，本案特許人在合同簽訂之前30日并沒有依法履行信息披露義務(wù)，合同簽訂之后在被特許人的要求下仍遲遲不提供相關(guān)證照，直到被特許人去親自考察才發(fā)現(xiàn) “吉品烘焙”商標未經(jīng)國家商標局注冊，“吉品烘焙坊”也未進行工商企業(yè)登記。
根據(jù)《合同法》第五十八條的規(guī)定“合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補償。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。”本案簽訂合同的雙方均有過錯，因簽訂合同給原告造成的損失應(yīng)當(dāng)由雙方共同承擔(dān)。以原告自身有過錯來免除被告的過錯責(zé)任，沒有事實和法律依據(jù)。
【律師提示】
根據(jù)上文分析，被特許人在簽訂特許經(jīng)營許可合同時一定要注意審查特許人的主體資格和特許經(jīng)營資源的合法性。以上述商標特許經(jīng)營案為例，簽訂合同之前要查明如下幾點：
首先，登陸國家企業(yè)信息查詢系統(tǒng)查詢特許人的工商信息登記情況；
其次，登陸中國商標網(wǎng)對特許使用商標的基本狀況，包括但不限于商標的狀態(tài)、權(quán)利人、有效期、核準的類別等予以核實，確保特許人是注冊商標的合法權(quán)利人并且特許經(jīng)營的范圍屬于商標核準注冊的類別（明確授權(quán)使用的范圍與注冊核準的類別是否同一類，有的特許人雖然是注冊商標的合法權(quán)利人，但是注冊商標核準使用的類別與實際授權(quán)使用的類別不一致，這就會導(dǎo)致被許可人將來可能被控商標侵權(quán)）；
再次，查詢特許人從事特許經(jīng)營活動是否擁有成熟的經(jīng)營模式，是否具備為被特許人持續(xù)提供經(jīng)營指導(dǎo)、技術(shù)支持和業(yè)務(wù)培訓(xùn)等服務(wù)的能力，擁有的直營店是否在兩個以上，經(jīng)營時間是否超過一年。
此外，在簽訂特許經(jīng)營合同前30日內(nèi)要督促特許人履行相關(guān)的披露義務(wù)。在這一切都查清楚的情況下，再簽訂特許經(jīng)營合同并投入資金建設(shè)才是穩(wěn)妥的做法。
當(dāng)然這并不代表，簽完合同就萬事大吉不用再盡謹慎的注意義務(wù)了。簽訂之后，仍然要注意特許人在商標有效期內(nèi)是否放棄續(xù)展注冊商標、注銷商標或者轉(zhuǎn)讓商標（因為合同的效力以許可人在合同規(guī)定的期限內(nèi)對注冊商標擁有完全的商標所有權(quán)為基礎(chǔ)，因此，許可人在合同規(guī)定的期限內(nèi)，未經(jīng)被許可人同意，不得將注冊商標轉(zhuǎn)讓給第三人）。
所以，簽訂特許經(jīng)營合同并沒有想象中那么簡單，防范風(fēng)險、減少損失的最佳選擇是咨詢并聽取專業(yè)律師的建議。
作者：張超敏 安徽金亞太律師事務(wù)所律師（18949834432 微信同號）
本文系作者原創(chuàng)，未經(jīng)許可禁止轉(zhuǎn)載
