審理法院：清河縣人民法院
案號：（2019）冀0534刑初215號
案件類型：刑事
案由：開設賭場罪
裁判日期：2020-04-16
審理經(jīng)過
河北省清河縣人民檢察院以清檢公訴刑訴〔2019〕188號起訴書指控被告人徐某某1、王某某2、許某某3、潘某某4犯開設賭場罪，于2019年12月2日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，兩次公開開庭審理了本案。河北省清河縣人民檢察院指派檢察員于志軍出庭支持公訴，被告人徐某某1及其辯護人李莉、被告人王某某2及其辯護人李瑞濤、被告人許某某3及其辯護人楊冰、被告人潘某某4等均到庭參加了訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。
本院查明
經(jīng)審理查明，被告人徐某某1與湖南筑志軟件開發(fā)有限公司（以下簡稱筑志公司、已判處）合作開發(fā)筑志邢臺麻將手機游戲軟件，以清河縣本地人打麻將的計分習慣設置游戲規(guī)則，雙方于2017年10月18日簽訂合作協(xié)議，被告人徐某某1作為總代理在清河縣推廣游戲軟件，招收代理銷售房卡即點卡，負責管理游戲客服微信號，被告人王某某2、許某某3和被告人潘某某4分別向被告人徐某某1或者其管理的客服微信號提供身份證和銀行卡信息資料取得代理資格，被告人徐某某1在軟件平臺設置代理級別及權限，同時向筑志公司報備，被告人王某某2、許某某3、潘某某4取得代理資格后獲取筑志公司發(fā)送的游戲鏈接和充值碼，分別建立微信群，群成員通過各自群主的代碼購買點卡即房卡，費用直接打入筑志公司指定賬戶，房卡一元一張可以玩八局麻將，進入游戲需要四個人同時消費房卡開設房間，八局結(jié)束后系統(tǒng)自動生成戰(zhàn)績積分表，玩家在微信群內(nèi)分享戰(zhàn)績表，以戰(zhàn)績表積分作為籌碼折算現(xiàn)金，玩家之間自行掃描贏家微信二維碼支付，對此情形被告人徐某某1知悉并作為客服提供技術保障。被告人王某某2、許某某3、潘某某4等人所建微信群內(nèi)有一積分一元、二元或者五元計算賭資情況。按照筑志公司與被告人徐某某1的約定，代理級別以銷售房卡數(shù)量確定，以代理級別確定房卡費返還比例，筑志公司每月將代理應得返利直接匯入每名代理銀行賬戶，再扣除應繳納稅費后剩余部分和被告人徐某某1平均分配。2017年12月至2019年3月，清河區(qū)域代理共172人，房卡費共計5,496,340元，被告人徐某某1獲取返利1,014,557.14元。被告人王某某22018年1月3日至2019年3月5日獲取返利653,345元、被告人許某某3自2018年9月5日至2019年3月5日獲取返利321,592元，被告人潘某某4自2018年4月12日至2019年3月5日獲取返利90,236元。
另查明，公安機關扣押的被告人徐某某1黑色蘋果8手機一部、被告人王某某2銀色蘋果6plus和黑色vivoY7A手機各一部、被告人許某某3黑色蘋果8X和金色蘋果6plus手機、被告人潘某某4銀灰色蘋果X一部，除被告人許某某3的黑色蘋果8手機外，其他手機均系被告人使用參與運營筑志邢臺麻將游戲。
上述事實，被告人在開庭審理過程中亦無異議，且有徐某某1、張某1、徐某、王某某2、張某2、許某某3、潘某某4銀行卡交易明細，徐某某1、張某1與筑志公司簽訂的產(chǎn)品總經(jīng)銷和銷售咨詢協(xié)議及合作人證明書；證人張某1、徐某、張某2、董某、刁某、郭某、王某1、潘某、高某1、沈某、秦某、耿某、田某、王某2、高某2的證言；被告人徐某某1、王某某2、許某某3、潘某某4的供述；邢臺廣華會計師事務所審計報告；徐某某1、王某某2、許某某3微信群截圖，徐某某1、張某1同筑志公司法人代表佘聞達微信聊天截圖，證人董某、沈某、王某2微信充值截圖，從扣押的徐某某1、王某某2、許某某3手機提取電子數(shù)據(jù)；扣押物品清單；發(fā)破案報告、到案經(jīng)過、戶籍證明、黨員身份證明、刑事判決書、到案經(jīng)過、無前科證明及在逃人員登記／撤銷表等證據(jù)證實，足以認定。
本院認為
本院認為，被告人徐某某1作為筑志邢臺麻將游戲總代理，明知道他人建立微信群、利用麻將游戲賭博，仍為其提供技術保障；被告人王某某2、許某某3、潘某某4建立的微信群提供給他人用于賭博活動；四被告人的行為均觸犯了《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款之規(guī)定，構成開設賭場罪。公訴機關的指控四被告人犯開設賭場罪的事實清楚，證據(jù)確實、充分，指控罪名成立。被告人徐某某1的辯護人認為徐某某1構成幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動罪的意見，經(jīng)查，被告人王某某2、許某某3的證言均明確證實，他們告訴過徐某某1在微信群內(nèi)賭博的事實，被告人潘某某4證實向客服申請代理時，客服明確答復可以積分計算賭資的事實，證實了被告人徐某某1是在明知道他們利用游戲軟件進行賭博，仍提供了游戲運營過程中的技術保障等服務，屬于《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關于辦理網(wǎng)絡賭博犯罪案件適用法律若干問題的意見》第二條第一款規(guī)定的開設賭場罪的共同犯罪，以開始賭場罪論處，該辯護意見不能成立。被告人徐某某1作為筑志邢臺麻將清河區(qū)域的總代理，推廣游戲的目的是為了獲取更多返利，與被告人王某某2、許某某3、潘某某4之間因游戲軟件運營存在管理和服務關系，該三被告人為了推銷游戲點卡建微信群作為賭博場所，無證據(jù)證實存在接受被告人徐某某1領導或者安排、指使的事實，在實施開設賭場犯罪過程中無主從之分，因此被告人王某某2辯護人辯稱的被告人王某某2系從犯的意見不能成立。四被告人的主觀意圖是為了從玩家購買游戲點卡費用中獲取返利，在微信群內(nèi)賭博人員之間自行結(jié)算賭資的行為，四被告人均未經(jīng)手賭資的結(jié)算，沒有從中抽頭漁利，與從賭博中直接漁利的行為有著本質(zhì)區(qū)別，主觀惡意較小，酌情予以從輕處罰；四被告人均自愿認罪認罰，酌情從輕處罰。對于辯護人從輕處罰的意見予以采納。被告人王某某2、許某某3均有犯罪前科，依法予以從重處罰。公訴機關量刑建議適當，予以采納。公安機關扣押的被告人用于開設賭場犯罪使用的手機依法予以沒收，未用于犯罪活動的，屬于被告人個人合法財產(chǎn)，予以返還。綜上，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第四十五條、第四十七條、第五十二條、第五十三條、第六十四條、第七十二條第一款和第三款、第七十三條第二款和第三款、《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理賭博刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第二條、第四條、第八條第二款之規(guī)定，判決如下：
裁判結(jié)果
一、被告人徐某某1犯開設賭場罪，判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣十萬元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2019年3月19日起至2021年3月18日止。罰金已繳納）。
被告人王某某2犯開設賭場罪，判處有期徒刑一年八個月，并處罰金人民幣七萬元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2019年3月19日起至2020年11月18日止。罰金已繳納五萬元，剩余二萬元于本判決生效之日起三十日內(nèi)繳納）。
被告人許某某3犯開設賭場罪，判處有期徒刑一年一個月，并處罰金人民幣三萬元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2019年3月19日起至2020年4月18日止。罰金已繳納）。
被告人潘某某4犯開設賭場罪，判處有期徒刑一年，宣告緩刑一年，并處罰金人民幣二萬元。
（緩刑考驗期自判決確定之日起計算。罰金已繳納）
二、公安機關扣押被告人徐某某1黑色蘋果8手機一部、被告人王某某2銀色蘋果6plus和黑色vivoY7A手機各一部、被告人許某某3金色蘋果6plus手機一部和被告人潘某某4銀灰色蘋果X手機一部，均用于犯罪，予以沒收，由公安機關上繳國庫。
三、公安機關扣押被告人許某某3的黑色蘋果8手機，予以返還。
四、被告人潘某某4上繳的70,236元予以退還。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向河北省邢臺市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應當提交上訴狀正本一份，副本六份。
審判人員
審判長薛峰
審判員許文生
人民陪審員孫金奎
裁判日期
二〇二〇年四月十六日
書記員
書記員李文姣
