審理法院：寧波市鄞州區(qū)人民法院
案 號：（2016）浙0212刑初第186號
案件類型：刑事
案 由：非法經(jīng)營罪
裁判日期：2016-02-02
審理經(jīng)過
寧波市鄞州區(qū)人民檢察院以甬鄞檢刑訴（2016）137號起訴書指控被告人陳某、楊某犯非法經(jīng)營罪，于2016年1月22日向本院提起公訴。本院于同日立案，依法組成合議庭，適用簡易程序，公開開庭審理了本案。寧波市鄞州區(qū)人民檢察院檢察員陳堅、被告人陳某及其辯護(hù)人郭強(qiáng)來，被告人楊某到庭參加了訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
本院查明
經(jīng)審理查明，2015年7月始，被告人陳某為非法牟利，陸續(xù)從“a小王”（身份不詳，在逃）處購買來大量假冒香煙，存放在其租用的位于寧波市鄞州區(qū)鐘公廟街道長豐村金家漕小學(xué)旁的倉庫內(nèi)，同時讓其妻子被告人楊某在其經(jīng)營的位于鄞州區(qū)寧南北路304號、未取得煙草專賣零售許可證的“麗麗商行”對外冒充真品香煙進(jìn)行銷售。同年10月14日，被告人陳某在寧波市鄞州區(qū)萬達(dá)廣場北側(cè)中信銀行附近被民警抓獲，并在其車上、“麗麗商行”及倉庫內(nèi)查獲大量卷煙。經(jīng)鑒定，在“麗麗商行”查獲真品卷煙27.5條，假冒注冊商標(biāo)且偽劣卷煙114.5條，共計價值人民幣47073.48元，從車上及倉庫內(nèi)查獲804.7條卷煙均為假冒注冊商標(biāo)且偽劣卷煙，共計價值人民幣328507元。在此期間，被告人陳某、楊某已累計銷售卷煙共計25494元，非法獲利20000余元。同日，被告人楊某被民警傳喚到案。
上述事實，被告人陳某、楊某在開庭審理過程中亦無異議，且有證人的證言，搜查筆錄，扣押決定書及清單，浙江省煙草質(zhì)量監(jiān)督檢測站卷煙鑒別檢驗報告，浙江省涉案煙草專賣品價格證明，辨認(rèn)筆錄及照片，記賬本及清單，案件照片，房屋租賃協(xié)議，情況說明，抓獲經(jīng)過，二被告人的戶籍證明等證據(jù)證實，足以認(rèn)定。
本院認(rèn)為
本院認(rèn)為，被告人陳某、楊某違反國家煙草專賣管理法律法規(guī)，未經(jīng)煙草專賣行政主管部門許可，無證非法經(jīng)營煙草專賣品，情節(jié)特別嚴(yán)重，其行為均已構(gòu)成非法經(jīng)營罪。公訴機(jī)關(guān)指控的罪名成立。二被告人實施非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品犯罪，同時構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品、侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪及非法經(jīng)營罪的，依照處罰較重的定罪處罰，故被告人陳某的辯護(hù)人辯稱其不構(gòu)成非法經(jīng)營罪，而構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪或銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪的辯護(hù)意見與法律規(guī)定不符，本院不予采納。由于非法經(jīng)營罪是行為犯，只要行為人實施了經(jīng)營過程中的購買、儲存、運(yùn)輸、銷售等任何一個環(huán)節(jié)，即已構(gòu)成非法經(jīng)營罪既遂，故被告人陳某的辯護(hù)人提出涉案卷煙大部分尚未銷售，應(yīng)屬于犯罪未遂的辯護(hù)意見，本院不予采納。在共同犯罪中，被告人陳某起主要作用，是主犯，依法應(yīng)當(dāng)按照其所參與的全部犯罪處罰；被告人楊某起輔助作用，是從犯，依法應(yīng)當(dāng)減輕處罰。被告人陳某歸案后能如實供述自己的罪行，依法可以從輕處罰。其辯護(hù)人提出的該辯護(hù)意見，本院予以采納。被告人楊某歸案后能如實供述自己的罪行，確有悔罪表現(xiàn)，依法可以從輕處罰并可適用緩刑。據(jù)此，對被告人陳某依照《中華人民共和國刑法》第二百二十五條第（一）項、第二十五條第一款、第六十七條第三款、第六十四條、最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第三條第二款第（一）項、第五條，對被告人陳某還應(yīng)依照《中華人民共和國刑法》第二十六條第一款、第四款，對被告人楊某依照《中華人民共和國刑法》第二十七條、第七十二條第一款、第三款、第七十三條第二款、第三款之規(guī)定，判決如下：
裁判結(jié)果
一、被告人陳某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑五年，并處罰金人民幣八萬元（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2015年10月14日起至2020年10月13日止。罰金限判決生效后一個月內(nèi)向本院繳納）；
二、被告人楊某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑三年，緩刑三年，并處罰金人民幣四萬元（緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算。罰金限判決生效后一個月內(nèi)向本院繳納）；
三、繼續(xù)追繳二被告人的非法所得；
四、涉案香煙共計946.7條，予以沒收。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向浙江省寧波市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審判人員
審判長舒杰
人民陪審員王錫莉
人民陪審員朱紹宗
裁判日期
二〇一六年二月二日
書記員
書記員孫琦
