審理法院：桂林市七星區(qū)人民法院
案 號(hào)：（2013）星刑初字第158號(hào)
案件類型：刑事
案 由：非法經(jīng)營(yíng)罪
裁判日期：2013-09-29
審理經(jīng)過
桂林市七星區(qū)人民檢察院以桂市星檢刑訴（2013）127號(hào)起訴書指控被告人張某1、覃某2犯非法經(jīng)營(yíng)罪，于2013年7月2日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭,公開開庭進(jìn)行了審理。桂林市七星區(qū)人民檢察院指派檢察員黃菲出庭支持公訴。被告人張某1、覃某2及張某1辯護(hù)人凌某某到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
一審請(qǐng)求情況
公訴機(jī)關(guān)指控，2013年1月16日2時(shí)許，桂林市公安局治安巡邏支隊(duì)八大隊(duì)在桂林市七星區(qū)自建出租房1-2號(hào)門前將正在從其駕駛的車牌號(hào)為桂Ｃ×××××的五菱微型車上向該出租房1-2號(hào)房卸貨的被告人張某1抓獲，并從該桂Ｃ×××××柳微車上當(dāng)場(chǎng)查獲卷煙287條（其中硬中華50條、軟中華50條、軟玉溪87條、軟經(jīng)典雙喜1條、軟鉆石藍(lán)芙蓉王1條、硬芙蓉王98條，價(jià)值人民幣99340元），從張某1租用的桂林市七星區(qū)馬鞍村自建出租房1-2號(hào)房?jī)?nèi)查獲卷煙953條（其中硬白某378條、軟國際雙喜210條、硬二代白某50條、軟玉溪13條、硬甲紅某207條、軟中華50條、硬黃芙蓉45條，價(jià)值人民幣95530元），從張某1租用的桂林市七星區(qū)唐家里村55號(hào)1-2號(hào)出租房查獲卷煙933.9條（其中硬盒紅某甲525條、硬紫云煙49條、軟玉溪24.9條、硬雄獅114條、硬盒白某50條、黃軟紅梅171條，價(jià)值人民幣54638元），共查獲各類卷煙2173.9條（經(jīng)鑒定均為假冒注冊(cè)商標(biāo)且偽劣卷煙，價(jià)值人民幣249508元）。
同日5時(shí)許，該隊(duì)抓獲張某1非法經(jīng)營(yíng)卷煙的下線覃某2，從其住所桂林市象山區(qū)(查獲硬芙蓉王15條、軟中華8條)及租用的桂林市七星區(qū)合圩入口一出租房（查獲紅某4條、軟中華7條、軟廣州雙喜4條、硬真龍驕子2條、硬芙蓉王1條、硬玉溪1條）、桂林市一門面（查獲軟黃紅梅3.6條、硬真龍驕子1條、軟紅梅1條、軟廣州雙喜1條、硬紅塔山1條、硬白某2.1條、軟中華1條、硬黃果樹1條、硬紅某2.7條、軟紅云3.8條、硬南洋雙喜0.4條、硬雄獅0.2條）、桂林市七星區(qū)六合路10號(hào)一出租房（查獲硬芙蓉王3條、硬白某4條、軟中華4條、軟玉溪8條、軟云煙2條、軟廣州國際雙喜14條、硬雄獅4條、軟紅梅9條、硬紅某15條、硬真龍驕子7條、硬黃果樹12條、硬云煙21條、硬白某二代10條、硬經(jīng)典廣州雙喜10條），桂林市七星區(qū)桂大街3-1號(hào)（查獲軟中華19條、硬真龍驕子20條、硬經(jīng)典廣州雙喜30條、硬白沙30條、軟國際廣州雙喜50條、硬雄獅30條、硬黃果樹10條、硬紅河10條）等五處共查獲覃某2非法經(jīng)營(yíng)的各類卷煙382.8條（經(jīng)鑒定均為假冒注冊(cè)商標(biāo)且偽劣卷煙，價(jià)值人民幣53096.4元）。
公訴機(jī)關(guān)針對(duì)上述指控的事實(shí)，向本院提供的證據(jù)有：
1、戶籍證明、通話清單、價(jià)格證明等書證；
2、證人陳某1、葉某1、周某1、熊某、李某1、劉某1、唐某1、莫某1、唐某2等證人證言；
3、被告人張某1、覃某2的供述；
4、煙草產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)站的檢驗(yàn)報(bào)告，桂林市價(jià)格認(rèn)證中心涉案物品價(jià)格鑒定結(jié)論書，桂林市公安局疊彩分局刑事科學(xué)技術(shù)室出具的證明；
5、辨認(rèn)筆錄、搜查筆錄；
6、聯(lián)合行動(dòng)錄音錄像；
7、抓獲經(jīng)過、扣押清單、情況說明等。
公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人張某1、覃某2違反國家規(guī)定，非法經(jīng)營(yíng)卷煙，分別價(jià)值人民幣249508元、53096.4元，情節(jié)嚴(yán)重，其行為已觸犯《中華人民共和國刑法》第二百二十五條之規(guī)定，犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，應(yīng)當(dāng)以非法經(jīng)營(yíng)罪追究其刑事責(zé)任。
被告人張某1和覃某2對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控其犯罪事實(shí)和罪名均無異議。
張某1辯護(hù)人凌其鵬認(rèn)為，對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控被告人張某1犯非法經(jīng)營(yíng)罪無異議，但認(rèn)為按品牌香煙的零售價(jià)計(jì)算非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額與事實(shí)不符，應(yīng)按張某1銷售假煙的實(shí)際售價(jià)定價(jià)，約為人民幣50000元左右，其所購進(jìn)假冒香煙尚未銷售，應(yīng)當(dāng)屬于犯罪未遂。
本院查明
經(jīng)審理查明，2013年1月16日2時(shí)許，被告人張某1駕駛車牌號(hào)為桂Ｃ×××××的五菱微型車,裝運(yùn)假煙前往其租用的桂林市七星區(qū)馬鞍村1-2號(hào)房卸貨時(shí)，被公安人員抓獲，并當(dāng)場(chǎng)從車上查獲硬中華50條、軟中華50條、軟玉溪87條、軟經(jīng)典雙喜1條、軟鉆石藍(lán)芙蓉王1條、硬芙蓉王98條，等品牌假煙共287條，經(jīng)鑒定價(jià)值人民幣99340元，同時(shí)，在桂林市七星區(qū)馬鞍村1-2號(hào)出租房?jī)?nèi)查獲假煙953條（其中硬白某378條、軟國際雙喜210條、硬二代白某50條、軟玉溪13條、硬甲紅某207條、軟中華50條、硬黃芙蓉45條，經(jīng)鑒定價(jià)值人民幣95530元），另從張某1租用的桂林市七星區(qū)唐家里村55號(hào)1-2號(hào)出租房查獲假煙933.9條（其中硬盒紅某甲525條、硬紫云煙49條、軟玉溪24.9條、硬雄獅114條、硬盒白某50條、黃軟紅梅171條，價(jià)值人民幣54638元），共查獲各類假煙2173.9條，總價(jià)值人民幣249508元。
同日5時(shí)許，公安機(jī)關(guān)又抓獲被告人張某1非法經(jīng)營(yíng)假煙的下線被告人覃某2，從覃某2所住的桂林市象山區(qū)尚智巷8號(hào)2單元404室查獲硬芙蓉王15條、軟中華8條，在其租用的桂林市七星區(qū)六合圩入口處一房?jī)?nèi)查獲紅某4條、軟中華7條、軟廣州雙喜4條、硬真龍驕子2條、硬芙蓉王1條、硬玉溪1條，在其位于桂林市的店面查獲軟黃紅梅3.6條、硬真龍驕子1條、軟紅梅1條、軟廣州雙喜1條、硬紅塔山1條、硬白某2.1條、軟中華1條、硬黃果樹1條、硬紅某2.7條、軟紅云3.8條、硬南洋雙喜0.4條、硬雄獅0.2條，在其租用的桂林市七星區(qū)六合路10號(hào)房?jī)?nèi)查獲硬芙蓉王3條、硬白某4條、軟中華4條、軟玉溪8條、軟云煙2條、軟廣州國際雙喜14條、硬雄獅4條、軟紅梅9條、硬紅某15條、硬真龍驕子7條、硬黃果樹12條、硬云煙21條、硬白某二代10條、硬經(jīng)典廣州雙喜10條，在其租用的桂林市七星區(qū)桂大街3-1號(hào)房查獲軟中華19條、硬真龍驕子20條、硬經(jīng)典廣州雙喜30條、硬白某30條、軟國際廣州雙喜50條、硬雄獅30條、硬黃果樹10條、硬紅某10條，共查獲覃某2非法經(jīng)營(yíng)的各類假煙382.8條，總價(jià)值人民幣53096.4元。
上述二被告人均無煙草專賣許可證。
上述事實(shí)，有公訴機(jī)關(guān)提供的下列證據(jù)予以證實(shí)：
1、張某1及覃某2的戶籍，證明被告人已達(dá)刑事責(zé)任年齡。
2、中國移動(dòng)通信出具的張某1使用的134××××8955手機(jī)號(hào)通話清單、134××××9982手機(jī)號(hào)通話清單；覃某2使用的135××××0543手機(jī)號(hào)的通話清單；周某1182××××6032手機(jī)號(hào)通話清單；葉某2152××××2961手機(jī)號(hào)通話清單，證明被告人張某1與販假煙的覃某2、周某1、葉某2之間有著頻繁的聯(lián)系。
3、桂林市煙草專賣局出具的價(jià)格證明，證明張某1、覃某2非法經(jīng)營(yíng)的卷煙的數(shù)量、零售價(jià)以及二被告涉案金額分別為249508元、53096.4元。
4、證人陳某1的證言，證明被告人覃某2非法經(jīng)營(yíng)假煙的事實(shí)，以及給覃某2提供假煙的是一個(gè)開柳微車的父子二人。
5、證人葉某1的證言，葉某2承認(rèn)其非法經(jīng)營(yíng)的假煙是從手機(jī)號(hào)為134××××8955、130××××9025的張姓父子處進(jìn)的貨。
6、證人周某1的證言，周某1承認(rèn)非法經(jīng)營(yíng)的假煙是從手機(jī)號(hào)為134××××8955、130××××9025的張姓父子處和覃某2處進(jìn)的貨及張姓父子二人常開著桂Ｃ×××××牌的面包車來送煙的事實(shí)。
7、證人熊某的證言，證明其是桂林市七星區(qū)朝陽鄉(xiāng)馬鞍村1-2號(hào)租房戶主。該房由張姓父子二人于2012年11月16日租下用于存放貨物，留下的聯(lián)系電話是130××××9025，張姓父子二人是用一輛車牌號(hào)為桂Ｃ×××××柳微車運(yùn)輸貨物到其出租的1-2號(hào)房存放。
8、證人李某1的證言，證明其是桂林市七星區(qū)朝陽鄉(xiāng)唐家里村55號(hào)戶主。2012年11月13日，有一姓張的青年男子租用了該戶一樓1-2號(hào)房間用來做倉庫。
9、證人劉某1的證言，證明桂林市七星區(qū)朝陽鄉(xiāng)唐家里村55號(hào)自建出租房的戶主是李某1，租用李某1房屋一樓1-2號(hào)放貨物的青年男子姓張。
10、證人唐某1的證言，其見證了公安機(jī)關(guān)查獲唐家里村55號(hào)自建房1-2號(hào)房間內(nèi)卷煙的經(jīng)過。
11、證人莫某1的證言，證明2013年1月16日凌晨2時(shí)許，公安人員將正在卸貨的張某1抓獲的過程以及在張某1駕駛的柳微車上、租用的馬鞍村1-2號(hào)自建房倉庫查獲卷煙的事實(shí)。
12、證人唐某2的證言，證明2013年1月16日凌晨，公安人員在被告人張某1租用的唐家里倉庫內(nèi)查獲卷煙的經(jīng)過。
13、證人張某1的證言，證明張某1開的桂Ｃ×××××柳微車是張某1買的，其本人三個(gè)手機(jī)號(hào)碼為130××××9025、130××××1869、134××××2696。公安人員在馬鞍村自建出租房1-2號(hào)門前當(dāng)場(chǎng)抓獲的人是其二兒子張某1。
14、郭某的證言，證明桂Ｃ×××××號(hào)BYD轎車和桂Ｃ×××××號(hào)柳微車由其丈夫張某1駕駛。公安人員在馬鞍村自建出租房1-2號(hào)門前抓獲的是其丈夫張某1。
15、被告人張某1的供述和辯解，證明其使用的三個(gè)手機(jī)號(hào)碼分別為134××××8955，134881399982，152××××5320，他未獲得《煙草專賣許可證》。2013年1月16日煙草專賣局、公安人員在桂林市七星區(qū)馬鞍村自建出租房1-2號(hào)、桂林市七星區(qū)唐家?guī)X55號(hào)1-2號(hào)出租房及停在桂林市七星區(qū)馬鞍村自建出租房1—2號(hào)前，其駕駛的桂Ｃ×××××柳州五菱面包車上查獲的卷煙均系其非法經(jīng)營(yíng)的假煙。其向覃某2等人販賣過假煙。其真實(shí)的姓名是張某1。
16、被告人覃某2的供述，其對(duì)無《煙草專賣許可證》、非法經(jīng)營(yíng)假煙的事實(shí)及從張姓父子處購進(jìn)假煙的事實(shí)供認(rèn)不諱。
17、廣西壯族自治區(qū)煙草產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)站的檢驗(yàn)報(bào)告、鑒定結(jié)論通知書，證明從張某1、覃某2處扣押的卷煙送檢樣品均為假冒注冊(cè)商標(biāo)的偽劣卷煙，該鑒定意見已通知二被告人。
18、桂林市價(jià)格認(rèn)證中心市價(jià)涉鑒字（2013）1-79號(hào)、1-80號(hào)、2-1號(hào)、1-78號(hào)涉案物品價(jià)格鑒定結(jié)論書及鑒定意見通知書，證明從張某1處扣押的卷煙鑒定金額為249508元；從覃某2處扣押的卷煙鑒定金額為53096.40元。以上鑒定意見分別于2013年4月8日、4月3日通知了張某1、覃某2。
19、桂林市公安局疊彩分局刑事科學(xué)技術(shù)室出具的證明，證明桂林市公安局疊彩分局于2012年10月11日查處的涉嫌非法經(jīng)營(yíng)卷煙張某1的十指指紋，與本案被告人張某1的十指指紋為同一人指紋。該鑒定意見于2013年6月4日通知了張某1。
20、被告人覃某2辨認(rèn)被告人張某1照片筆錄及辨認(rèn)照片，證明向其出售假冒偽劣香煙的人即是張某1。
21、證人周某1辨認(rèn)被告人覃某2、張某1照片筆錄及辨認(rèn)照片，證明向其銷售無合法手續(xù)卷煙的人是覃某2，張某1。
22、證人李某1辨認(rèn)被告人張某1照片筆錄及辨認(rèn)照片，證明租用桂林市七星區(qū)朝陽鄉(xiāng)唐家里村55號(hào)自建出租房1-2號(hào)房間放貨的張姓男子即是被告人張某1。
23、證人葉某2辨認(rèn)被告人張某1照片筆錄及辨認(rèn)照片,證明向其銷售無合法手續(xù)卷煙的青年男子即是被告人張某1。
24、證人熊某辨認(rèn)張某1、張某1照片筆錄及辨認(rèn)照片，證明2012年11月16日向其承租桂林市七星區(qū)朝陽鄉(xiāng)31號(hào)一樓1-2號(hào)房當(dāng)倉庫的人即是張某1及其父親張某1。
25、證人劉某2辨認(rèn)張某1照片筆錄及辨認(rèn)照片，證明承租桂林市七星區(qū)朝陽鄉(xiāng)唐家里村55號(hào)自建出租房1-2號(hào)房存放貨物的人即是張某1。
26、證人陳某1辨認(rèn)張某1照片筆錄及辨認(rèn)照片，證明在桂林市象山區(qū)尚志巷90號(hào)院內(nèi)與覃某2進(jìn)行卷煙交易的人即是張某1。
27、張某1辨認(rèn)其三兒子張某3及被告人張某1照片筆錄及辨認(rèn)照片，證明張某1從十二張不同人員照片中辨認(rèn)出了其二兒子張某1和三兒子張某3，并指出現(xiàn)因非法經(jīng)營(yíng)卷煙被關(guān)押在桂林市第二看守所的人即是張某1。
28、郭某辨認(rèn)張某1、張某3的照片筆錄，證明郭某從十二張不同人員照片中，辨認(rèn)出了其丈夫張某1及張某1的弟弟張某3，并指被告人張某1的照片，確認(rèn)該照片上的人即系其丈夫張某1。
29、公安機(jī)關(guān)的搜查筆錄，證明2013年1月16日2時(shí)10分至2時(shí)30分，桂林市公安局治安巡邏警察支隊(duì)八大隊(duì)民警在桂林市七星區(qū)馬鞍村自建出租房1-2號(hào)門前從張某1身上搜查出三串鑰匙：一串為桂Ｃ×××××微型小汽車鑰匙、一串為桂Ｃ×××××汽車鑰匙和一串為存放卷煙的倉庫鑰匙，并扣押；2013年1月16日2時(shí)10分至2時(shí)30分，桂林市公安局治安巡邏警察支隊(duì)八大隊(duì)民警在桂林市七星區(qū)馬鞍村自建出租房1-2號(hào)門前，從被告人張某1藏匿非法經(jīng)營(yíng)的香煙的桂Ｃ×××××車中搜出香煙287條，其中硬中華50條、軟中華50條、軟玉溪87條、軟經(jīng)典雙喜1條、軟鉆石藍(lán)芙蓉王1條、硬芙蓉王98條，并扣押；2013年1月16日2時(shí)10分至2時(shí)30分，桂林市公安局治安巡邏警察支隊(duì)八大隊(duì)民警在桂林市七星區(qū)馬鞍村自建出租房1-2號(hào)房搜出香煙953條，其中硬白某378條、軟國際雙喜210條、硬二代白某50條、軟玉溪13條、硬甲紅某207條、軟中華50條、硬黃芙蓉45條，并扣押；2013年1月16日3時(shí)40分至4時(shí)10分，桂林市公安局治安巡邏警察支隊(duì)八大隊(duì)民警在桂林市七星區(qū)唐家里55號(hào)1-2號(hào)房搜出香煙933.9條，其中硬盒紅某（甲）525條、硬云煙（紫）49條、軟玉溪24.9條、硬雄獅114條、硬盒白某50條、軟紅梅（黃）171條，并扣押；公安機(jī)關(guān)對(duì)桂林市尚志巷8號(hào)2單元404室的搜查筆錄，證明2013年1月16日5時(shí)10分至5時(shí)30分，桂林市公安局治安巡邏警察支隊(duì)八大隊(duì)民警在桂林市尚志巷8號(hào)2單元404室覃某2住處搜出香煙23條，其中硬芙蓉王15條、軟中華8條；覃某2身上搜出一部正在使用的手機(jī)（AUX牌、IMEI號(hào)863607008245985），并扣押；2013年1月16日7時(shí)15分至8時(shí)10分，桂林市公安局治安巡邏警察支隊(duì)八大隊(duì)民警在桂林市七星區(qū)六合圩入口一出租房的覃某2藏?zé)煹攸c(diǎn)搜查，查出香煙19條，其中紅某4條、軟中華7條、軟廣州雙喜4條、硬真龍驕子2條、硬芙蓉王1條、硬玉溪1條，并扣押；2013年1月16日9時(shí)01分至9時(shí)30分，桂林市公安局治安巡邏警察支隊(duì)八大隊(duì)民警在桂林市七星區(qū)一門面覃某2藏?zé)煹攸c(diǎn)搜查出香煙18.8條，其中軟黃紅梅3.6條、硬真龍驕子1條、軟紅梅1條、軟廣州雙喜1條、硬紅塔山1條、硬白某1條、軟中華1條、硬黃果樹1條、硬紅某2.7條、軟紅云3.8條、硬南洋雙喜0.4條、硬雄獅0.2條，并扣押;2013年1月16日10時(shí)15分至10時(shí)25分，桂林市公安局治安巡邏警察支隊(duì)八大隊(duì)民警在桂林市七星區(qū)六合路10號(hào)一出租房覃某2藏?zé)煹攸c(diǎn)搜查出香煙123條，其中硬芙蓉王3條、硬白某4條、軟中華4條、軟玉溪8條、軟紅云2條、軟廣州雙喜（國際）14條、硬雄獅4條、軟紅梅9條、硬紅某15條、硬真龍驕子7條、硬黃果樹12條、硬云煙21條、硬白某二代10條、硬廣州雙喜（經(jīng)典）10條,并扣押；2013年1月16日17時(shí)30分至18時(shí)10分，桂林市公安局治安巡邏警察支隊(duì)八大隊(duì)民警在桂林市七星區(qū)桂大街3-1號(hào)覃某2藏?zé)煹攸c(diǎn)搜查出香煙199條，其中軟中華19條、硬真龍驕子20條、硬廣州雙喜（經(jīng)典）30條、硬白某30條、軟廣州雙喜（國際）50條、硬雄獅30條、硬黃果樹10條、硬紅某10條，并扣押。
30、2013年1月16日，巡特警八隊(duì)與煙草局聯(lián)合行動(dòng)錄音錄像,證明出租房?jī)?nèi)未封口的紙箱內(nèi)可以看到紙箱內(nèi)裝的是卷煙，張某1正從倉庫內(nèi)往外送貨時(shí)被抓獲。
31、抓獲經(jīng)過，證明2013年1月16日2時(shí)許，被告人張某1在桂林市七星區(qū)馬鞍村自建出租房1-2號(hào)房?jī)?nèi)卸貨時(shí)被公安機(jī)關(guān)抓獲；2013年1月16日將覃某2抓獲。
32、扣押清單，證明2013年1月16日，桂林市公安局治安巡邏八隊(duì)從張某1處扣押柳州五菱汽車（桂Ｃ×××××）一輛、比亞迪轎車（桂Ｃ×××××）一輛；七星區(qū)馬鞍村倉庫和唐家里村倉庫鑰匙一串、桂Ｃ×××××微型小汽車鑰匙一串、桂Ｃ×××××車鑰匙一串；扣押張某1七星區(qū)唐家里55號(hào)1-2號(hào)出租房搜出的卷煙933.9條、扣押張某1七星區(qū)馬鞍村出租房1-2號(hào)搜出的卷煙953條、扣押張某1桂Ｃ×××××車?yán)锏木頍?87條；2013年1月16日，桂林市公安局治安巡邏八隊(duì)從覃某2處扣押AUX牌手機(jī)1部，扣押香煙數(shù)分別為23條、19條、18.8條、123條、199條。
33、桂林市煙草專賣局稽查支隊(duì)出具的情況說明，證明經(jīng)公安機(jī)關(guān)和桂林市煙草專賣局稽查支隊(duì)對(duì)張某1非法經(jīng)營(yíng)的卷煙數(shù)量再次核實(shí)，確認(rèn)張某1非法經(jīng)營(yíng)的卷煙共計(jì)2173.9條。
34、桂林市公安局治安巡邏八大隊(duì)出具的情況說明，證明本案中“桂林市七星區(qū)唐家里55號(hào)1-2號(hào)出租房”在一些材料中由于筆誤，寫成了“桂林市七星區(qū)唐家?guī)X55號(hào)1-2號(hào)出租房”，其實(shí)應(yīng)為“桂林市七星區(qū)唐家里55號(hào)1-2號(hào)出租”。
35、桂林市公安局疊彩分局于2012年10月11日對(duì)被告人張某1刑事拘留，以及訊問筆錄等法律文書，證明被告人張某1曾因涉嫌犯非法經(jīng)營(yíng)罪被立案?jìng)刹椤?/p>
以上證據(jù)經(jīng)法庭質(zhì)證，證實(shí)來源合法，內(nèi)容客觀、真實(shí)，相互間具有關(guān)聯(lián)性，均能互相印證，客觀地反映了本案事實(shí)，本院予以采信。
本院認(rèn)為
本院認(rèn)為，被告人張某1、覃某2違反國家規(guī)定，未經(jīng)煙草專賣部門許可，無證非法經(jīng)營(yíng)煙草制品，且均系假冒偽劣香煙，擾亂市場(chǎng)秩序，二被告人非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額分別為人民幣249508元、53096.4元，情節(jié)嚴(yán)重，其行為均已觸犯《中華人民共和國刑法》第二百二十五條之規(guī)定，構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪，公訴機(jī)關(guān)指控張某1、覃某2犯非法經(jīng)營(yíng)罪罪名成立。被告人覃某2認(rèn)罪態(tài)度較好，依法可以從輕處罰。辯護(hù)人關(guān)于被告人張某1系犯罪未遂及非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額為50000元的辯護(hù)意見，本院認(rèn)為，非法經(jīng)營(yíng)罪屬于行為犯，只要行為人實(shí)施了經(jīng)營(yíng)過程中的購買、儲(chǔ)存、運(yùn)輸?shù)热魏我粋€(gè)環(huán)節(jié)，即已構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪。本案中，被告人張某1購進(jìn)大量香煙進(jìn)行儲(chǔ)存，雖尚未銷售，其行為亦應(yīng)認(rèn)定已構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪。關(guān)于假煙的實(shí)際銷售價(jià)格，僅有涉案的相關(guān)人員對(duì)部分品牌的假煙售價(jià)的供述，未有張某1的供述和其他證據(jù)相佐證，在實(shí)際銷售價(jià)格無法查清的情況下，應(yīng)按該品牌真品香煙的市場(chǎng)零售價(jià)格計(jì)算非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額。故對(duì)辯護(hù)人的上述辯護(hù)意見，本院不予采信。本院為維護(hù)國家限制買賣物品和經(jīng)營(yíng)許可證的市場(chǎng)管理制度，社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，打擊刑事犯罪，對(duì)被告人張某1依照《中華人民共和國刑法》第二百二十五條第一項(xiàng)、第五十二條、第五十三條、第六十四條之規(guī)定處罰，對(duì)被告人覃某2依照《中華人民共和國刑法》第二百二十五條第一項(xiàng)、第五十二條、第五十三條、第六十四條、第六十七條第三款之規(guī)定處罰，為此，判決如下：
裁判結(jié)果
一、被告人張某1犯非法經(jīng)營(yíng)罪，判處有期徒刑四年六個(gè)月，并處罰金人民幣二萬元；
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的,羈押一日折抵刑期一日,即自2013年1月17日起至2017年7月16日止，罰金須于本判決生效后十日內(nèi)向本院繳納,逾期則強(qiáng)制繳納）。
二、被告人覃某2犯非法經(jīng)營(yíng)罪，判處有期徒刑九個(gè)月，并處罰金人民幣四千元；
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的,羈押一日折抵刑期一日,即自2013年1月17日起至2013年10月16日止，罰金須于本判決生效后十日內(nèi)向本院繳納,逾期則強(qiáng)制繳納）。
三、對(duì)扣押在案的假煙2556.7條依法予以沒收。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或直接向桂林市中級(jí)人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份、副本二份。
審判人員
審判長(zhǎng)汪建林
人民陪審員譚繼元
人民陪審員楊秀愛
裁判日期
二〇一三年九月二十九日
書記員
書記員陳淑敏
