審理法院：長(zhǎng)沙市天心區(qū)人民法院
案 號(hào)：（2016）湘0103刑初84號(hào)
案件類型：刑事
案 由：非法經(jīng)營(yíng)罪
裁判日期：2017-04-05
審理經(jīng)過(guò)
長(zhǎng)沙市天心區(qū)人民檢察院以長(zhǎng)天檢刑訴[2016]85號(hào)起訴書指控被告人羅某1、唐某2、賀某3、羅某4、劉某5、葉某6犯非法經(jīng)營(yíng)罪，于2016年2月4日向本院提起公訴。本院受理后，依法組成由審判員袁勇?lián)螌徟虚L(zhǎng)，人民陪審員黃春林、劉曙參加的合議庭，書記員王亮擔(dān)任記錄。長(zhǎng)沙市天心區(qū)人民檢察院指派檢察員劉林玲出庭支持公訴，被告人羅某1、唐某2、賀某3、劉某5、葉某6、羅某4及辯護(hù)人均到庭參加訴訟。在本案審理過(guò)程中，被告人羅某4于2016年10月2日死亡，本院對(duì)被告人羅某4終止審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
一審請(qǐng)求情況
長(zhǎng)沙市天心區(qū)人民檢察院指控：2014年9月，被告人羅某1和王某某（另案處理）注冊(cè)成立湖南志洪網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司，王某某任法定代表人兼董事長(zhǎng)，被告人羅某1任總經(jīng)理。2014年10月，被告人羅某1從網(wǎng)上購(gòu)買網(wǎng)絡(luò)彩票銷售系統(tǒng)源代碼，聘請(qǐng)被告人賀某3修改、調(diào)試該網(wǎng)絡(luò)彩票銷售系統(tǒng)源代碼，并租賃服務(wù)器。自2014年11月起，被告人羅某1、賀某3未經(jīng)國(guó)家相關(guān)部門審批，私自架設(shè)私彩平臺(tái)服務(wù)器，建立網(wǎng)站“樂(lè)彩8”（網(wǎng)址www.iecai88.cn）,通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)非法銷售彩票，牟取非法利益。被告人唐某2系被告人羅某1妻子，輔助被告人羅某1管理公司事務(wù)，負(fù)責(zé)公司人事、財(cái)務(wù)；被告人賀某3在系統(tǒng)上線后，負(fù)責(zé)公司網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營(yíng)維護(hù)；被告人羅某4、劉某5、葉某6于2015年5月進(jìn)入湖南志洪網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司，作為公司業(yè)務(wù)員負(fù)責(zé)通過(guò)QQ群內(nèi)宣傳等方式招攬客戶進(jìn)入公司網(wǎng)站注冊(cè)轉(zhuǎn)賬投注，發(fā)展和擴(kuò)大公司業(yè)務(wù)。客戶通過(guò)公司網(wǎng)站注冊(cè)登錄后，向該公司的支付寶或者賬戶匯款，公司客服確認(rèn)轉(zhuǎn)賬到賬后再向客戶賬號(hào)內(nèi)充值虛擬幣，客戶即可在公司的網(wǎng)站用虛擬幣進(jìn)行下注和購(gòu)買彩票消費(fèi)，而中獎(jiǎng)的客戶可將獲獎(jiǎng)的虛擬幣繼續(xù)下注購(gòu)買彩票。直至2015年7月29日，湖南志洪網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司通過(guò)其開設(shè)的私彩平臺(tái)累計(jì)接受客戶轉(zhuǎn)入資金人民幣2518693.94元（以下貨幣單位均為人民幣），接受客戶投注額累計(jì)8559072.10余元。
2015年7月29日，被告人羅某1、唐某2、賀某3、羅某4、劉某5、葉某6被公安民警抓獲，公安機(jī)關(guān)并查獲、扣押5臺(tái)臺(tái)式電腦、2臺(tái)惠普筆記本電腦及違法所得人民幣129500元。
經(jīng)司法鑒定，湖南志洪網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司非法經(jīng)營(yíng)期間接受客戶轉(zhuǎn)入資金2518693.94元，其中2015年4月1日-2015年7月29日期間，非公司員工在湖南志洪網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司注冊(cè)賬號(hào)517個(gè)，用虛擬幣購(gòu)買彩票累計(jì)消費(fèi)額為8559072.10元；被告人劉某5的客戶賬戶共46個(gè)，其客戶在公司用虛擬幣購(gòu)買彩票消費(fèi)金額為360844元；被告人葉某6的客戶賬戶共39個(gè)，其客戶在公司用虛擬幣購(gòu)買彩票消費(fèi)金額為300188元；被告人羅某4客戶賬戶共71個(gè)，其客戶在公司虛擬幣購(gòu)買彩票消費(fèi)金額為433220.10元。
本院認(rèn)為
該院認(rèn)為，被告人羅某1、唐某2、賀某3、羅某4、劉某5、葉某6違反國(guó)家規(guī)定，未經(jīng)批準(zhǔn)擅自經(jīng)營(yíng)網(wǎng)絡(luò)彩票銷售，擾亂市場(chǎng)秩序，其中，被告人羅某1、唐某2、賀某3屬于情節(jié)特別嚴(yán)重，被告人羅某4、劉某5、葉某6屬于情節(jié)嚴(yán)重，六被告人的行為均已觸犯了《中華人民共和國(guó)刑法》第二百二十五條第（四）項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)以非法經(jīng)營(yíng)罪追究六被告人的刑事責(zé)任。本案系共同犯罪，其中被告人羅某1、唐某2、賀某3均系主犯，均適用《中華人民共和國(guó)刑法》第二十五條第一款、第二十六條第一、四款；被告人羅某4、葉某6、劉某5均系從犯，均適用《中華人民共和國(guó)刑法》第二十五條第一款、第二十七條。該院對(duì)上述指控提供了相關(guān)證據(jù)，并建議本院對(duì)被告人羅某1、唐某2、賀某3犯非法經(jīng)營(yíng)罪在有期徒刑五年以上予以量刑，并處罰金。對(duì)被告人羅某4、劉某5、葉某6犯非法經(jīng)營(yíng)罪在有期徒刑五年以下量刑，并處罰金。
被告人羅某1、唐某2、賀某3、劉某5、葉某6及羅某4對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控的犯罪事實(shí)供認(rèn)屬實(shí)，被告人羅某1、唐某2、賀某3辯稱定罪應(yīng)當(dāng)為開設(shè)賭場(chǎng)罪，不應(yīng)認(rèn)定為非法經(jīng)營(yíng)罪。被告人羅某1的辯護(hù)人提出：1、對(duì)定罪應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為開設(shè)賭場(chǎng)罪，不應(yīng)認(rèn)定為非法經(jīng)營(yíng)罪；2、即使認(rèn)定羅某1涉嫌非法經(jīng)營(yíng)罪，但若認(rèn)定本案認(rèn)定情節(jié)特別嚴(yán)重于法無(wú)據(jù)；3、有法定從輕情節(jié)，被告人羅某1系初犯，自愿認(rèn)罪，家庭困難等。被告人唐某2的辯護(hù)人提出：1、被告人唐某2等人在本案中并未實(shí)際發(fā)行和銷售彩票，沒(méi)有擾亂市場(chǎng)秩序，不應(yīng)以非法經(jīng)營(yíng)罪追究其刑事責(zé)任；2、被告人唐某2系從犯，具有法定從輕處罰情節(jié)；3、被告人唐某2在湖南志洪網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司所領(lǐng)取的是工資，其違法所得不到2萬(wàn)元；4、被告人唐某2適用緩刑，不致發(fā)生社會(huì)危險(xiǎn)。被告人賀某3的辯護(hù)人提出：1、被告人賀某3屬于輔助作用，不是主犯；2、被告人賀某3認(rèn)罪態(tài)度好，系初犯，依法可以從輕處罰。
經(jīng)審理查明：2014年9月，被告人羅某1和王某某（另案處理）注冊(cè)成立湖南志洪網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司(自然人獨(dú)資)，公司經(jīng)營(yíng)范圍：網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的研發(fā)、系統(tǒng)集成、網(wǎng)頁(yè)設(shè)計(jì)與維護(hù)、計(jì)算機(jī)軟硬件的研發(fā)、網(wǎng)絡(luò)工程、（依法須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目，經(jīng)相關(guān)部門批準(zhǔn)后方可開展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)）。王某某任法定代表人兼董事長(zhǎng)，被告人羅某1任總經(jīng)理，負(fù)責(zé)公司全部事務(wù)。2014年10月，被告人羅某1從網(wǎng)上購(gòu)買網(wǎng)絡(luò)彩票銷售系統(tǒng)源代碼，聘請(qǐng)被告人賀某3修改、調(diào)試該網(wǎng)絡(luò)彩票銷售系統(tǒng)源代碼，并租賃服務(wù)器。自2014年11月起，被告人羅某1、賀某3未經(jīng)國(guó)家相關(guān)部門審批，在不具備互聯(lián)網(wǎng)銷售彩票資質(zhì)的情況下，私自架設(shè)私彩平臺(tái)服務(wù)器，建立網(wǎng)站“樂(lè)彩8”（網(wǎng)址www.iecai88.cn）,通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)非法銷售體育彩票和福利彩票，利用國(guó)家彩票開“私彩”，牟取非法利益。被告人唐某2系被告人羅某1妻子，輔助被告人羅某1管理公司事務(wù)，負(fù)責(zé)公司新員工培訓(xùn)及會(huì)計(jì)、出納工作；被告人賀某3作為公司技術(shù)人員，在幫助被告人羅某1購(gòu)買系統(tǒng)源代碼、并完善源代碼、幫助租賃服務(wù)器，并在系統(tǒng)上線后，負(fù)責(zé)公司網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營(yíng)維護(hù)、網(wǎng)絡(luò)故障處理及更新等工作；被告人劉某5、葉某6及羅某4于2015年5月進(jìn)入湖南志洪網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司，作為公司業(yè)務(wù)員負(fù)責(zé)通過(guò)QQ群內(nèi)宣傳等方式招攬客戶進(jìn)入公司網(wǎng)站注冊(cè)轉(zhuǎn)賬投注，發(fā)展和擴(kuò)大公司業(yè)務(wù)。客戶通過(guò)公司網(wǎng)站注冊(cè)登錄后，向該公司的支付寶或者賬戶匯款，公司客服確認(rèn)轉(zhuǎn)賬到賬后再向客戶賬號(hào)內(nèi)充值虛擬幣，客戶即可在公司的網(wǎng)站用虛擬幣進(jìn)行下注和購(gòu)買彩票消費(fèi)，而中獎(jiǎng)的客戶可將獲獎(jiǎng)的虛擬幣繼續(xù)下注購(gòu)買彩票。直至2015年7月29日，湖南志洪網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司通過(guò)其開設(shè)的私彩平臺(tái)累計(jì)接受客戶轉(zhuǎn)入資金人民幣2518693.94元（以下貨幣單位均為人民幣），接受客戶投注額累計(jì)4361516元。
2015年7月29日，被告人羅某1、唐某2、賀某3、劉某5、葉某6及羅某4被公安民警抓獲，公安機(jī)關(guān)并查獲、扣押5臺(tái)臺(tái)式電腦、2臺(tái)惠普筆記本電腦及違法所得人民幣129500元。
經(jīng)司法鑒定，湖南志洪網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司非法經(jīng)營(yíng)期間接受客戶轉(zhuǎn)入資金2518693.94元，其中2015年4月1日-2015年7月29日期間，非公司員工在湖南志洪網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司注冊(cè)賬號(hào)517個(gè)，用虛擬幣購(gòu)買彩票累計(jì)消費(fèi)額為8559072.10元；被告人劉某5的客戶賬戶共46個(gè)，其客戶在公司用虛擬幣購(gòu)買彩票消費(fèi)金額為360844元；被告人葉某6的客戶賬戶共39個(gè)，其客戶在公司用虛擬幣購(gòu)買彩票消費(fèi)金額為300188元；羅某4客戶賬戶共71個(gè)，其客戶在公司虛擬幣購(gòu)買彩票消費(fèi)金額為433220.10元。
在法庭審理中，相關(guān)被告人及其辯護(hù)人對(duì)司法鑒定中，湖南志洪網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司2015年4月至7月間的非法經(jīng)營(yíng)消費(fèi)總額8559072元提出異議，認(rèn)為其中包含了自己?jiǎn)T工虛擬賬號(hào)的虛擬消費(fèi)金額，并指出了司法鑒定結(jié)論中的疑似員工賬戶。經(jīng)公安機(jī)關(guān)逐一核實(shí)，認(rèn)定其異議成立，并出具情況說(shuō)明，認(rèn)定湖南志洪網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司2015年4月至7月間的非法經(jīng)營(yíng)消費(fèi)總額4361516元。
證明上述事實(shí)的證據(jù)有：
1、涉案電腦的物證照片，證明公安機(jī)關(guān)查獲作案電腦共計(jì)6臺(tái)的事實(shí)。
2、受案經(jīng)過(guò)、傳喚經(jīng)過(guò)，該書證證實(shí)2015年7月29日10時(shí)許，公安機(jī)關(guān)根據(jù)舉報(bào)，對(duì)位于長(zhǎng)沙市天心區(qū)芙蓉路藍(lán)調(diào)國(guó)際的湖南志洪網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司進(jìn)行檢查，并將涉嫌從事非法經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的被告人羅某1、唐某2、劉某5、葉某6及羅某4抓獲，后在長(zhǎng)沙市五一路第九部落網(wǎng)絡(luò)圖片公司樓下將被告人賀某3抓獲的事實(shí)。
3、搜查筆錄、提取筆錄，證明2015年7月29日10時(shí)許，裕南街派出所對(duì)湖南志洪網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司進(jìn)行搜查，查獲非法經(jīng)營(yíng)使用的臺(tái)式電腦5臺(tái)；當(dāng)日11時(shí)30分許，裕南街派出所對(duì)被告人唐某2居住房屋進(jìn)行搜查，查獲其非法經(jīng)營(yíng)使用的筆記本電腦1臺(tái)的事實(shí)。
4、開戶申請(qǐng)書、銀行流水記錄，證明湖南志洪網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司向銀行申請(qǐng)開立單位賬戶并獲批；湖南志洪網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司支付寶流水及長(zhǎng)沙銀行賬戶往來(lái)明細(xì)；被告人羅某1、唐某2賬戶往來(lái)明細(xì)等。
5、湖南省體彩中心關(guān)于湖南志洪網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司體彩銷售資質(zhì)的復(fù)函、湖南省福彩中心關(guān)于湖南志洪網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司福彩銷售資質(zhì)的復(fù)函、關(guān)于核實(shí)“樂(lè)彩吧”福彩銷售的復(fù)函，該書證證實(shí)湖南省福彩中心、湖南省體彩中心稱依據(jù)財(cái)綜（2010）83號(hào)、公告2015年第18號(hào)文件規(guī)定，未經(jīng)財(cái)政部批準(zhǔn)，任何單位不得開展互聯(lián)網(wǎng)銷售彩票行為，湖南體彩中心已于2015年2月17日停止網(wǎng)絡(luò)銷售體彩，湖南省福彩中心從未開展網(wǎng)絡(luò)銷售福彩，且兩單位稱從未委托和授權(quán)任何單位和個(gè)人利用互聯(lián)網(wǎng)銷售彩票的事實(shí)。
6、企業(yè)注冊(cè)登記資料，該書證證明湖南志洪網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司成立于2014年9月17日，其法定代表人為王某某，監(jiān)事為羅某1，該公司經(jīng)營(yíng)范圍為網(wǎng)絡(luò)技術(shù)開發(fā)等的事實(shí)。
7、湖南志洪網(wǎng)絡(luò)科技有限公司的后臺(tái)記錄、業(yè)務(wù)員后臺(tái)賬戶名，該書證證實(shí)湖南志洪網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司的業(yè)務(wù)員在后臺(tái)均由一個(gè)賬戶，三被告人分別發(fā)展的會(huì)員消費(fèi)明細(xì)的事實(shí)。
8、湖南志洪網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司季度帳戶充值提款明細(xì)，該書證證實(shí)2015年6月-7月期間，客戶具體充值、提款及處理人情況的事實(shí)。
9、湖南志洪網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司業(yè)務(wù)部小組明細(xì)表，證實(shí)被告人葉某6所帶領(lǐng)的餓狼隊(duì)、被告人劉某5所帶領(lǐng)的飛躍隊(duì)、羅某4所帶領(lǐng)的聯(lián)盟隊(duì)在2015年6月15日各自客戶累計(jì)消費(fèi)額明細(xì)的事實(shí)。
10、客戶名單，證實(shí)湖南志洪網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司的138位客戶以及各位客戶姓名的事實(shí)。
11、客戶充值額明細(xì)表，證實(shí)湖南志洪網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司客戶在2015年4月2日至5月31日的充值明細(xì)及各自對(duì)應(yīng)的賬戶名的事實(shí)。
12、業(yè)務(wù)員個(gè)人紅包獎(jiǎng)勵(lì)情況及業(yè)績(jī)情況，該書證證實(shí)該公司業(yè)務(wù)員被告人劉某5、葉某6及羅某4紅包領(lǐng)取及業(yè)績(jī)情況的事實(shí)。
13、聯(lián)系技術(shù)處理問(wèn)題登記表，該書證證實(shí)值班客服劉某、舒某某、吳某某值班期間聯(lián)系技術(shù)處理問(wèn)題情況的事實(shí)。
14、投注額清單，該書證證實(shí)被告人各自其他客戶的姓名、用戶名及其累計(jì)消費(fèi)額的事實(shí)。
15、客戶李某某農(nóng)行卡交易明細(xì)及投注交易額，證明客戶李某某通過(guò)農(nóng)行卡向湖南志洪網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司匯款，然后在湖南志洪網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司投注消費(fèi)的事實(shí)（7月份投注）。
16、證人劉某、伍某某、舒某某的證言，證人劉某、伍某某、舒某某都是公司的客服，在公安機(jī)關(guān)的多次陳述中證明公司的負(fù)責(zé)人是羅某1，負(fù)責(zé)新員工培訓(xùn)及會(huì)計(jì)、出納是唐某2，他們是夫妻；公司的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)維護(hù)、故障處理及更新是賀某3。
17、證人李某某的證言，證實(shí)其在樂(lè)彩網(wǎng)網(wǎng)站購(gòu)買彩票，具體玩法是進(jìn)入網(wǎng)站注冊(cè)，將錢轉(zhuǎn)入網(wǎng)站的賬號(hào)，然后用自己注冊(cè)賬號(hào)里面的錢買彩票。
18、證人曾某某、田某、王某的證言，證實(shí)了曾某某在“樂(lè)彩網(wǎng)”www.lecai88.cn充值購(gòu)買時(shí)時(shí)彩彩票，但未中的事實(shí)。
19、證人謝某、周某某、段某某、吳某某、蔣某、肖某某、賀某某、姚某的證言，均系湖南志洪網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司員工，均證實(shí)公司經(jīng)理為羅某1，培訓(xùn)人員系唐某2，兩個(gè)客服，業(yè)務(wù)員有羅某4、葉某6、劉某5等人，知道國(guó)家正規(guī)彩票發(fā)行不會(huì)這樣存在虛假信息，知道公司私自售賣彩票的事實(shí)。
20、證人郭某、肖某、李某某、王某某該證言均證實(shí)其在網(wǎng)上得到一彩票鏈接，其點(diǎn)擊進(jìn)入樂(lè)彩網(wǎng)，在該網(wǎng)站先注冊(cè)然后充值，注冊(cè)信息系真實(shí)信息，陸續(xù)投注的事實(shí)。
21、司法會(huì)計(jì)鑒定意見(jiàn)書，證實(shí)經(jīng)過(guò)司法會(huì)計(jì)鑒定，被告人羅某1等人非法經(jīng)營(yíng)期間湖南志洪網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司的營(yíng)業(yè)額為2518693.94元，其中2015年4月1日-2015年7月29日期間，非公司員工在湖南志洪網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司注冊(cè)賬號(hào)517個(gè)，用虛擬幣購(gòu)買彩票累計(jì)消費(fèi)額為8559072.10元；被告人劉某5的客戶賬戶共46個(gè)，其客戶在公司用虛擬幣購(gòu)買彩票消費(fèi)金額為360844元；被告人葉某6的客戶賬戶共39個(gè)，其客戶在公司用虛擬幣購(gòu)買彩票消費(fèi)金額為300188元；羅某4客戶賬戶共71個(gè)，其客戶在公司虛擬幣購(gòu)買彩票消費(fèi)金額為433220.10元的事實(shí)。
22、勘驗(yàn)、檢查筆錄，該記錄證實(shí)公安機(jī)關(guān)提取涉案網(wǎng)站及其服務(wù)器相關(guān)數(shù)據(jù)情況的事實(shí)。
23、視聽資料，該類視聽資料證明公安機(jī)關(guān)訊問(wèn)被告人羅某1等人及公安機(jī)關(guān)調(diào)取涉案服務(wù)器及網(wǎng)站數(shù)據(jù)的情況的事實(shí)。
24、公安機(jī)關(guān)的情況說(shuō)明，證明相關(guān)被告人及其辯護(hù)人對(duì)天勤所司法鑒定中，湖南志洪網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司2015年4月至7月間的非法經(jīng)營(yíng)消費(fèi)總額8559072元提出異議，認(rèn)為其中包含了自己?jiǎn)T工虛擬賬號(hào)的虛擬消費(fèi)金額，并指出了司法鑒定結(jié)論中的疑似員工賬戶。經(jīng)公安機(jī)關(guān)逐一核實(shí)，認(rèn)定其異議成立，并出具情況說(shuō)明，認(rèn)定湖南志洪網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司2015年4月至7月間的非法經(jīng)營(yíng)消費(fèi)總額8559072元中，有38個(gè)賬戶為員工的虛擬賬號(hào)，消費(fèi)金額為4197556元，故湖南志洪網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司2015年4月至7月間的非法經(jīng)營(yíng)消費(fèi)總額為4361516元（8559072減去4197556元）。
25、戶籍資料，證明被告人羅某1、唐某2、賀某3、劉某5、葉某6及羅某4均已達(dá)到刑事責(zé)任年齡的事實(shí)。
26、公安機(jī)關(guān)的報(bào)警登記表及情況說(shuō)明，證明羅某4在2016年10月2日在本市雨花區(qū)香樟路瑞都華庭左右網(wǎng)咖上網(wǎng)時(shí)死亡，經(jīng)公安機(jī)關(guān)現(xiàn)場(chǎng)勘查，排除他殺，初步懷疑系勞累猝死。
27、被告人羅某1、唐某2、賀某3、劉某5、葉某6及羅某4的供述，其對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控的犯罪事實(shí)供認(rèn)不諱，并與其他證據(jù)相互印證。
上述所列證據(jù)均經(jīng)當(dāng)庭舉證、質(zhì)證，控、辯雙方均表示沒(méi)有異議。本院予以采信。
本院認(rèn)為，被告人羅某1、賀某3、唐某2、劉某5、葉某6違反國(guó)家規(guī)定，未經(jīng)批準(zhǔn)擅自經(jīng)營(yíng)網(wǎng)絡(luò)彩票銷售，擾亂市場(chǎng)秩序，情節(jié)嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪。長(zhǎng)沙市天心區(qū)人民檢察院指控被告人羅某1、賀某3、唐某2、劉某5、葉某6犯非法經(jīng)營(yíng)罪的事實(shí)及罪名成立。該案系共同犯罪，被告人羅某1、賀某3在共同犯罪中起主要作用，系主犯，應(yīng)按照其參與的全部犯罪處罰；被告人唐某2、劉某5、葉某6起次要或輔助作用，系從犯；依法應(yīng)從輕處罰。被告人羅某1、賀某3、唐某2、劉某5、葉某6歸案后及在法庭審理中能如實(shí)供述自己的罪行，具有坦白情節(jié)；依法可從輕處罰。對(duì)被告人羅某1、賀某3、唐某2的辯護(hù)人提出定罪應(yīng)當(dāng)為開設(shè)賭場(chǎng)罪，不應(yīng)認(rèn)定為非法經(jīng)營(yíng)罪的辯護(hù)意見(jiàn)。經(jīng)查，被告人羅某1等人未經(jīng)任何授權(quán)和許可，擅自通過(guò)網(wǎng)絡(luò)銷售彩票，嚴(yán)重?cái)_亂了我國(guó)正常的彩票市場(chǎng)秩序。因此，該行為符合非法經(jīng)營(yíng)罪的構(gòu)成要件。故對(duì)上述辯護(hù)意見(jiàn)，本院不予采信。對(duì)被告人羅某1的辯護(hù)人提出的“若認(rèn)定非法經(jīng)營(yíng)罪，應(yīng)認(rèn)定情節(jié)嚴(yán)重”的辯護(hù)意見(jiàn)及被告人唐某2的辯護(hù)人提出的“被告人唐某2系從犯”的辯護(hù)意見(jiàn)，本院認(rèn)為，從被告人羅某1等人非法通過(guò)網(wǎng)絡(luò)銷售彩票的時(shí)間、人員規(guī)模，非法經(jīng)營(yíng)總額、非法獲利、造成的社會(huì)不利影響和危害后果等綜合考慮，本案應(yīng)認(rèn)定為情節(jié)嚴(yán)重。被告人唐某2輔助被告人羅某1管理公司事務(wù)，負(fù)責(zé)公司新員工培訓(xùn)、會(huì)計(jì)、出納事務(wù)，在非法經(jīng)營(yíng)犯罪期間其工作因生病斷斷續(xù)續(xù)，替代性強(qiáng)，其輔助從事非法經(jīng)營(yíng)銷售彩票的時(shí)間較短，可以認(rèn)定為從犯。故對(duì)上述兩辯護(hù)人的辯護(hù)意見(jiàn)，本院予以采納。對(duì)被告人賀某3的辯護(hù)人提出的“賀某3屬于輔助作用，不是主犯”的辯護(hù)意見(jiàn)，經(jīng)查，被告人賀某3作為公司技術(shù)人員，在幫助被告人羅某1購(gòu)買系統(tǒng)源代碼、并完善源代碼、幫助租賃服務(wù)器，并在系統(tǒng)上線后，負(fù)責(zé)公司網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營(yíng)維護(hù)、網(wǎng)絡(luò)故障處理及更新等工作；被告人賀某3從始至終參與公司非法通過(guò)網(wǎng)絡(luò)銷售彩票的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)工作，其工作性質(zhì)重要且不可替代，應(yīng)認(rèn)定為主犯。故對(duì)該辯護(hù)意見(jiàn)，本院不予采納。被告人唐某2、劉某5、葉某6系初犯，歸案后認(rèn)罪悔罪，社會(huì)危害性小，可考慮對(duì)其適用緩刑。
據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第二百二十五條第（四）項(xiàng)，第二十五條第一款、第二十六條第一、四款、第二十七條、第六十七條第三款、第七十二條第一、三款，第七十三條第二、三款、第六十四條之規(guī)定，判決如下:
裁判結(jié)果
一、被告人羅某1犯非法經(jīng)營(yíng)罪，判處有期徒刑三年零十個(gè)月，并處罰金人民幣十五萬(wàn)元。（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算，判決執(zhí)行之前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2015年7月29日起至2019年5月28日止。罰金限在本判決生效后一個(gè)月內(nèi)繳納。）
二、被告人賀某3犯非法經(jīng)營(yíng)罪，判處有期徒刑二年六個(gè)月，并處罰金人民幣四萬(wàn)元。（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算，判決執(zhí)行之前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2015年7月29日起至2018年1月28日止。罰金限在本判決生效后一個(gè)月內(nèi)繳納。）
三、被告人唐某2犯非法經(jīng)營(yíng)罪，判處有期徒刑二年，緩刑二年，并處罰金人民幣三萬(wàn)元（罰金已繳納）。
四、被告人劉某5犯非法經(jīng)營(yíng)罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年，并處罰金人民幣一萬(wàn)元（罰金已繳納）。
五、被告人葉某6犯非法經(jīng)營(yíng)罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年，并處罰金人民幣一萬(wàn)元（罰金已繳納）。
六、公安機(jī)關(guān)扣押的違法所得129500元依法予以追繳；扣押的供犯罪所用的5臺(tái)臺(tái)式電腦、2臺(tái)惠普筆記本電腦依法予以沒(méi)收。
緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算。限被告人唐某2、羅某4、劉某5、葉某6自本判決生效之日起10日內(nèi)，持刑事判決書到居住地司法所報(bào)到，接受社區(qū)矯正。按照規(guī)定，社區(qū)服刑人員未在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)報(bào)到，脫離監(jiān)管一個(gè)月以上的，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，收監(jiān)執(zhí)行。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過(guò)本院或者直接向長(zhǎng)沙市中級(jí)人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)交上訴狀正本一份，副本兩份。
審判人員
審判長(zhǎng)袁勇
人民陪審員黃春林
人民陪審員劉曙
裁判日期
二〇一七年四月五日
書記員
書記員王亮
