審理法院：高臺縣人民法院
案 號：（2017）甘0724刑初65號
案件類型：刑事
案 由：非法經(jīng)營罪
裁判日期：2018-03-14
審理經(jīng)過
高臺縣人民檢察院于2017年5月17日,以高檢公訴刑訴（2017）65號起訴書指控被告人邵某、王某犯非法經(jīng)營罪向本院提起公訴。本院受理后，依法適用普通程序，組成合議庭審理，于2017年7月26日召開庭前會議，高臺縣人民檢察院于2017年8月16日建議延期審理補充偵查，本院決定延期審理。2017年9月16日，高臺縣人民檢察院以高檢公訴刑追訴（2017）1號追加起訴決定書，追加起訴甘肅發(fā)基農(nóng)業(yè)科技開發(fā)有限責任公司、陳某，并建議本案恢復審理，本院決定恢復審理，于2017年11月13日公開開庭進行了審理。高臺縣人民檢察院指派檢察員王淑萍、代理檢察員吳超群出庭支持公訴，被告人邵某及其辯護人鮑克源、被告人王某及其辯護人朱磊、被告人甘肅發(fā)基農(nóng)業(yè)科技開發(fā)有限責任公司訴訟代表人張永泰、辯護人陳興國、被告人陳某及其辯護人陳華到庭參加訴訟。2017年12月11日，本院報請張掖市中級人民法院批準延長審限三個月，現(xiàn)已審理終結。
一審請求情況
高臺縣人民檢察院指控，被告人邵某、王某、甘肅發(fā)基農(nóng)業(yè)科技開發(fā)公司及其法定代表人陳某均未依法取得玉米雜交種子生產(chǎn)許可證。2016年1月，被告人邵某與陳某達成協(xié)議，約定由邵某向發(fā)基農(nóng)業(yè)科技開發(fā)公司繳納50萬元管理費和50萬元風險保證金，發(fā)基公司為邵某提供本公司種子生產(chǎn)經(jīng)營資質，由邵某以該公司名義自主生產(chǎn)經(jīng)營玉米種子。2016年2月，發(fā)基公司收取邵某50萬元管理費，并協(xié)助邵某到高臺縣種子管理局辦理了種子生產(chǎn)準入、報批手續(xù)。同年3月，邵某先后以發(fā)基公司名義與高臺縣新壩鎮(zhèn)新溝村、暖泉村、照中村、照一村、照二村實地洽談并落實了玉米制種面積。期間，邵某與王某達成口頭協(xié)議，約定由王某有償提供玉米種子親本，邵某落實制種面積生產(chǎn)種子，王某收購部分玉米種子。同年4月11日，被告人邵某持蓋有發(fā)基公司公章和陳某簽名的合同文本，以發(fā)基公司名義分別與高臺縣新壩鎮(zhèn)新溝村、暖泉村、照中村、照一村、照二村村民委員會簽訂了《甘肅省農(nóng)作物種子生產(chǎn)合同》，約定由發(fā)基公司有償提供種子親本和農(nóng)藥，在上述村社生產(chǎn)玉米雜交種子2300畝，每畝以2400元至2600元不等的價格收購種子。合同簽訂后，被告人王某將自己繁育的玉米種子親本提供給被告人邵某，并雇傭王某參與種子生產(chǎn)。被告人邵某將王某提供的親本送至上述村社干部分發(fā)給527戶種植農(nóng)戶，實際種植雜交玉米種子6230.95畝，價值1588.49萬元。同年5月20日，邵某付給發(fā)基公司保證金20萬元。2016年6月16日，高臺縣種子管理局依法對在上述村社種植的雜交玉米種子進行田間抽樣，經(jīng)檢驗該區(qū)域種植的玉米種子含轉基因成份。同年7月，在高臺縣種子管理局的監(jiān)督下，發(fā)基公司配合和動員制種農(nóng)戶鏟除了種植的雜交玉米種子父本青苗。案發(fā)后，發(fā)基公司兌付農(nóng)戶制種款15129506.11元，尚未兌付390359.39元。
指控上述事實，公訴機關提供了被告人供述、證人證言、鑒定意見、農(nóng)作物種子生產(chǎn)合同、收據(jù)、書證等證據(jù)。
公訴機關認為，被告人邵某、王某違反種子經(jīng)營實行許可制度的強制規(guī)定，在未取得轉基因農(nóng)作物種子生產(chǎn)許可證的情況下，非法生產(chǎn)轉基因農(nóng)作物種子。甘肅發(fā)基農(nóng)業(yè)科技開發(fā)有限責任公司、陳某為謀取非法利益，在明知邵某沒有取得農(nóng)作物種子生產(chǎn)許可證的情況下，將資質提供給邵某從事非法制種經(jīng)營活動，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴重，被告人邵某、王某、甘肅發(fā)基農(nóng)業(yè)科技開發(fā)有限責任公司、陳某的行為均構成非法經(jīng)營罪，應當追究其刑事責任。
一審答辯情況
被告人邵某辯解認為，公訴機關指控其犯非法經(jīng)營罪的事實罪名不成立，被告人邵某其沒有以個人名義簽訂農(nóng)作物種子生產(chǎn)合同，也沒有個人非法生產(chǎn)、經(jīng)營種子的行為，其行為不構成非法經(jīng)營罪，不應當追究其個人的刑事責任。
辯護人鮑克源提出：1.公訴機關指控被告人邵某等未取得轉基因雜交玉米種子生產(chǎn)許可證，生產(chǎn)玉米雜交種子的行為構成非法經(jīng)營罪沒有法律依據(jù)。2.公訴機關提供的證據(jù)不能證明邵某個人有非法經(jīng)營玉米雜交種子的行為。3.公訴機關指控被告人邵某犯罪的事實不清，證據(jù)不足。指控被告人犯罪的“種子樣品檢驗報告”等關鍵證據(jù)不具有證據(jù)效力；指控被告人非法經(jīng)營玉米雜交種子親本是否有轉基因成份，是否經(jīng)國務院主管部門品種審定和許可無證據(jù)證實；高臺縣農(nóng)業(yè)委員會出具的各被告人未取得轉基因種子生產(chǎn)許可證的證明不具有證據(jù)效力。4.公訴機關指控被告人生產(chǎn)玉米種子的行為造成社會危害性和現(xiàn)實危害性的證據(jù)不足。5.邵某既不是公司負責人，也不是親本提供者，在犯罪中所起的作用較小，量刑與其他被告人應有區(qū)分。
被告人王某對其行為構成非法經(jīng)營罪不持異議，辯解認為自己僅給邵某提供了生產(chǎn)玉米雜交種子的親本，其他非法經(jīng)營行為與其無關。
辯護人朱磊對公訴機關指控王某犯非法經(jīng)營罪的事實罪名不持異議，提出的辯護意見是：1.被告人王某只提供了玉米雜交種子的母本，并沒有提供父本，在共同犯罪中起了次要作用，應當對其從輕或減輕處罰。2.被告人王某主動投案，如實供述犯罪行為，構成自首，依法應當從輕處罰。3.被告人王某是初犯、偶犯，犯罪的主觀惡性較小，認罪、悔罪，可以對其從輕處罰。
被告人甘肅發(fā)基農(nóng)業(yè)科技開發(fā)有限責任公司辯解其公司對邵某非法生產(chǎn)轉基因種子不知情，公司不構成非法經(jīng)營罪。
辯護人陳興國提出：1.發(fā)基公司沒有犯罪的主觀故意，公司出借《農(nóng)作物種子生產(chǎn)許可證》和《農(nóng)作物種子經(jīng)營許可證》的行為是行政違法行為，不構成非法經(jīng)營罪。2.公訴機關指控發(fā)基公司犯非法經(jīng)營罪沒有法律依據(jù)。3.本案應當追究趙某的刑事責任。4.轉基因玉米種子親本已被鏟除，發(fā)基公司已全部兌付了農(nóng)戶制種款，沒有造成社會危害后果，沒有給農(nóng)戶造成經(jīng)濟損失。
被告人陳某及其辯護人陳華辯稱，趙某和邵某以發(fā)基公司名義生產(chǎn)玉米雜交種子，陳某對生產(chǎn)轉基因玉米種子不知情，其行為不構成非法經(jīng)營罪。
本院查明
經(jīng)審理查明，甘肅發(fā)基農(nóng)業(yè)科技開發(fā)有限責任公司成立于2010年8月6日，法定代表人陳某，經(jīng)營玉米雜交種子的生產(chǎn)，主要農(nóng)作物種子的批發(fā)、零售。2014年9月10日取得《主要農(nóng)作物種子生產(chǎn)許可證》，有效期至2017年9月10日。被告人邵某、王某未依法取得雜交玉米種子生產(chǎn)許可證。2016年1月，被告人邵某與陳某達成協(xié)議，約定由邵某向發(fā)基農(nóng)業(yè)科技開發(fā)公司繳納50萬元管理費和50萬元風險保證金，發(fā)基公司為邵某辦理種子生產(chǎn)許可批復，提供公司生產(chǎn)經(jīng)營種子合同文本，由邵某以該公司名義自主生產(chǎn)經(jīng)營玉米種子。2016年2月，發(fā)基公司收取邵某50萬元管理費，陳某安排公司副總經(jīng)理王某1與被告人邵某到高臺縣種子管理局辦理了種子生產(chǎn)準入、報批手續(xù)。同年3月，邵某先后以發(fā)基公司名義與高臺縣新壩鎮(zhèn)新溝村、暖泉村、照中村、照一村、照二村實地洽談并落實了玉米制種面積。期間，邵某與王某達成口頭協(xié)議，約定由王某有償提供玉米種子親本，邵某落實制種面積生產(chǎn)種子，王某收購部分玉米種子。同年4月1日，被告人邵某與趙某在高臺縣種子管理局以發(fā)基公司名義交納了9萬元制種風險抵押金，趙某從高臺縣種子管理局領取了甘肅省農(nóng)作物種子生產(chǎn)合同，由陳某加蓋發(fā)基公司印章并簽名。4月11日，被告人邵某持蓋有發(fā)基公司公章和陳某簽名的合同文本，以發(fā)基公司名義分別與高臺縣新壩鎮(zhèn)新溝村、暖泉村、照中村、照一村、照二村村民委員會簽訂了《甘肅省農(nóng)作物種子生產(chǎn)合同》，約定由發(fā)基公司有償提供種子親本和農(nóng)藥，在上述村社生產(chǎn)玉米雜交種子2300畝，每畝以2400元至2600元的價格收購種子。合同簽訂后，被告人王某提供給邵某玉米種子親本，邵某安排馬某、王某的雇員王某等人將親本種子精選、包衣，送至上述村社干部分發(fā)給527戶種植農(nóng)戶，實際種植雜交玉米種子6230.95畝，價值1588.49萬元。同年5月20日，邵某付給發(fā)基公司保證金20萬元。2016年6月16日，高臺縣種子管理局依法對上述村社種植的雜交玉米種子進行田間抽樣檢驗，確認上述村社農(nóng)戶種植的玉米雜交種子含有轉基因成份。同年7月，在高臺縣種子管理局的監(jiān)督下，被告人配合農(nóng)戶對種植的玉米雜交種子父本青苗進行了鏟除。案發(fā)后至案件審理期間，發(fā)基公司、陳某兌付了農(nóng)戶全部制種款。
認定上述事實的證據(jù)有：
（一）案件來源證據(jù)
1.接受刑事案件登記表、立案決定書、行政執(zhí)法、司法機關移送涉嫌犯罪案件審查表、移送案件函。證明：本案來源于高臺縣農(nóng)業(yè)委員會于2016年6月29日向高臺縣公安局移送案件，高臺縣公安局于2016年7月22日立案偵查。
2.戶籍證明，證明被告人身份信息情況。
（二）書證
1.高臺縣農(nóng)業(yè)委員會證明：被告人邵某、王某未取得農(nóng)作物種子生產(chǎn)經(jīng)營許可證。
2.2016年4月11日，甘肅發(fā)基農(nóng)業(yè)科技開發(fā)有限責任公司與高臺縣新壩鎮(zhèn)新溝村委會、暖泉村委會、照中村委會、照一村委會、照二村委會簽訂甘肅省農(nóng)作物種子生產(chǎn)合同，約定種植玉米雜交種子的品種、種植面積、畝保價格、預付款支付等。
3.照中村2016年制種情況統(tǒng)計表、照一村2016年制種情況統(tǒng)計表，由高臺縣公安局于2016年7月調查制作，經(jīng)照一村委會主任夏某、照中村委會主任車秀文、照二村委會主任夏某2、暖泉村委會主任周某、新溝村委會主任武某見證，并對2016年邵某和發(fā)基公司在新壩鎮(zhèn)照中村種植雜交玉米種子情況調查核對，由制種農(nóng)戶進行簽名確認。
4.生產(chǎn)經(jīng)營承包協(xié)議、收款收據(jù)，證明：2016年6月，甘肅發(fā)基農(nóng)業(yè)科技開發(fā)公司陳某與邵某、趙某關于種植玉米雜交種子補簽協(xié)議，證明協(xié)議雙方于2016年3月達成協(xié)議，由邵某、趙某自2016年3月1日起至2017年3月1日，自主生產(chǎn)經(jīng)營玉米雜交種子，自主經(jīng)營包括落實基地、選擇品種、區(qū)域劃分、親本調運、與客戶簽訂代繁合同等，邵某、趙某向發(fā)基公司上繳利潤50萬元，繳納風險保證金50萬元，發(fā)基公司向邵某、趙某提供種子生產(chǎn)經(jīng)營許可證、合同文本，公司印章文書等用于種子生產(chǎn)經(jīng)營。2016年2月2日、5月24日，邵某兩次分別給陳某付款50萬元、20萬元，共計付款70萬元。
5.證明、制種面積確認書、種子扦樣單。由被告人邵某妻子萬某向偵查機關提供，證明邵某提供的種植玉米雜交種子的親本由王某供給父本3502公斤，母本17071.85公斤，實際種植6196.23畝，由王某雇員王某簽名確認。
6.調取證據(jù)通知書、賬戶交易明細，證明：2016年4月8日，陳心剛向李某轉賬40萬元，2016年6月2日，李虹影向新壩鎮(zhèn)政府轉賬45萬元，同日，辛某給新溝村文書盛某1尾號為3731的高臺農(nóng)商銀行信用卡轉賬40萬元。以上證據(jù)與辛某、陳某等人的證言證明被告人邵某向李某借款40萬元支付新溝村40萬元預付款的事實。
7．證人王某、盛某、夏某、韓某、劉某的證言、欠條，證明：截至2017年5月9日，發(fā)基公司給種植玉米雜交種子的村社農(nóng)戶賠付制種款1310.0582萬元，尚欠制種款133.40712萬元，由發(fā)基公司給各村出具了欠條。2017年8月30日，種植玉米雜交種子的各村村委會向偵查機關提供證明：截至2017年9月16日，發(fā)基公司已兌付了農(nóng)戶制種款1512.950611萬元，尚欠39.035839萬元未付。
（三）被害人王某等人陳述，證明制種農(nóng)戶參與制種的基本情況。2016年3月下旬，新壩鎮(zhèn)照中村、照一村、照二村、暖泉村、新溝村委會通知各村村民落實玉米制種事宜，經(jīng)村民同意，各村社上報了種植面積，村委會代表農(nóng)戶簽訂了農(nóng)作物種子生產(chǎn)合同，約定畝保價格。4月份農(nóng)戶到村委會領取了親本并按照要求種植了玉米，期間，由合同甲方給農(nóng)戶發(fā)放了農(nóng)藥，并進行技術指導。種植農(nóng)戶陳述種植的面積、領取農(nóng)藥數(shù)量等與偵查機關調查制作的制種情況統(tǒng)計表一致。2016年7月3日，高臺縣新壩鎮(zhèn)和種子管理局的領導在新溝村召開干部會議，要求村干部給制種農(nóng)戶做工作，鏟除種植的玉米雜交種子父本。
（四）證人證言
1.證人趙某的證言，2015年12月份，他將邵某引薦給發(fā)基公司的陳某，邵某想通過掛靠在陳某的公司在高臺生產(chǎn)雜交玉米種子，陳某讓邵某給公司交50萬元的管理費和50萬元的風險保證金。當年底，他和邵某、發(fā)基公司副總王某1到高臺縣種子管理局辦理了發(fā)基公司在高臺縣種植玉米雜交種子的準入手續(xù)，他用邵某的9萬元錢，以發(fā)基公司的名義向高臺縣種子管理局交了9萬元風險抵押金。2016年2月，他和邵某、馬某、辛某一起到高臺縣新壩鎮(zhèn)，邵某與新溝村、照中村、照一村、照二村和暖泉村村干部商談并落實了玉米制種面積，他按照邵某的安排到高臺縣種子管理局領取了《甘肅省農(nóng)作物種子生產(chǎn)合同》，與馬某一起到發(fā)基公司讓陳某簽名并加蓋了公司印章。期間，邵某給發(fā)基公司和陳某付款70萬元，其中50萬元邵某交款后讓他到發(fā)基公司取收據(jù)，他到發(fā)基公司從財務上取了50萬元管理費的收據(jù)，20萬元是邵某把錢打到他農(nóng)行的銀行卡上，由他轉給了陳某。6月12日，邵某告訴他種子含有轉基因，高臺縣種子管理局的人到新溝村、照中村、照一村、照二村和暖泉村，在農(nóng)戶種植的地里抽取了種子樣本。之后，他和王某1、陳某與種子管理局商議后，決定把種植的玉米雜交種子父本鏟掉，給種植農(nóng)戶賠償損失，邵某的意見是讓客戶給農(nóng)戶賠錢。期間，王某1讓他簽了一份協(xié)議，但沒有簽當天的日期，協(xié)議主要內容有兩個50萬元的記載和邵某承包經(jīng)營玉米制種等事宜，協(xié)議內容與邵某和陳某的合作關系是一致的，邵某也在協(xié)議上簽了名。
2.證人王某的證言，2016年3月，他受王某雇傭，負責王某在高臺的玉米制種，并在張掖拉運并精選種子親本和包衣，隨同馬某、郭某、曹某等技術員把親本送到高臺縣新壩鎮(zhèn)新溝村，發(fā)給了新溝村、暖泉村、照一村、照二村和照中村的農(nóng)戶，農(nóng)戶領到親本后就播種了，出苗后他和技術員一起丈量了播種面積約6200畝。期間，高臺縣種子管理局的人來檢查、抽取了樣本，并檢驗出種子含有轉基因成分。他的職責是在種植基地監(jiān)督種子包衣，負責親本的管理發(fā)放，和邵某的技術員一起丈量核實種植面積，進行田間管理，面積丈量和核實后由邵某和馬某負責統(tǒng)計上報給發(fā)基公司?；胤N植負責人是邵某，具體實施管理由馬某負責，陳某和發(fā)基公司的工作人員沒有參與種植。
3.證人車某、車某2的證言，車某2系新壩鎮(zhèn)照中村委會主任，車某系照中村委會書記。2016年3月上旬，邵某到照中村商談玉米制種事宜，4月11日，邵某拿著蓋有發(fā)基公司印章和陳某簽名的種子生產(chǎn)合同，在照中村委會和簽訂了合同，約定每畝保值2550元。簽訂合同時上報面積700畝，實際種植1878.17畝，種植期間的管理由辛某、張某、陳學彪負責，發(fā)基公司沒有按合同約定給照中村付預付款。
4.證人夏某、夏某1的證言，夏某系新壩鎮(zhèn)照一村委會主任，夏某1系照一村委會書記。2016年3月上旬，照一、照二、照中村村委會領導一起商議玉米制種事宜，4月11日，邵某拿著蓋有發(fā)基公司印章和陳某簽名的種子生產(chǎn)合同，在照一村委會簽訂了合同，簽訂合同時馬某和辛某在場，約定每畝保值2400元。簽訂合同時上報面積100畝，實際種植415.75畝，種植期間的管理由郭某負責，發(fā)基公司沒有按合同約定給照一村付預付款。
5.證人夏某2、楊某的證言，夏某2系照二村委會主任、楊某系照二村委會書記。2016年3月上旬，照一、照二村和照中村的村委會領導一起商議玉米制種事宜，4月11日，邵某拿著蓋有發(fā)基公司印章和陳某簽名的種子生產(chǎn)合同在村委會簽訂了合同，簽訂合同時馬某和辛某在場，約定每畝保值2400元。簽訂合同時上報面積200畝，實際種植691.88畝，種植期間的管理由辛某、王某、郭某負責，發(fā)基公司沒有按合同約定給照二村付預付款。
6.證人武某、盛某、盛某1的證言，武某系新壩鎮(zhèn)新溝村委會主任、盛某系新溝村書記、盛某1系新溝村文書。2016年3月上旬，邵某和馬某、辛某到新溝村委會和村上干部商議玉米制種事宜，4月11日，邵某、馬某、辛某帶著蓋有發(fā)基公司印章和陳某簽名的種子生產(chǎn)合同和村委會簽訂了合同，約定每畝保值2600元。簽訂合同時新溝村上報面積1100畝，實際種植2313.83畝，種植期間，邵某給新溝村支付了40萬元預付款。2016年6月中旬，高臺縣種子管理局的工作人員到制種的地里進行了現(xiàn)場抽樣檢測，不久，發(fā)基公司的王某1到村上召開了村干部會議，說親本發(fā)錯了，要求農(nóng)戶配合公司把父本鏟除，村干部提出要按照合同約定的每畝保值2600元向農(nóng)戶支付種子款，王某1答應兌付。
7.證人周某、盛某的證言，周某系新壩鎮(zhèn)暖泉村委會主任、盛某系暖泉村書記。2016年3月上旬，他們到新溝村和邵某談制種的事，4月11日，邵某、馬某、辛某帶著蓋有發(fā)基公司的印章和陳某簽名的種子生產(chǎn)合同和周某代表村委會簽訂了合同，約定每畝保值2400元。簽訂合同時暖泉村上報面積200畝，實際種植930.79畝。2016年7月3日，新壩鎮(zhèn)和種子管理局的領導在新溝村召開干部會議，要求村干部給種植農(nóng)戶做工作，將地里的種子父本鏟除，并集中銷毀。
8.證人王某1的證言，2016年2月，他受甘肅發(fā)基農(nóng)業(yè)科技開發(fā)公司總經(jīng)理陳某的指派，協(xié)助邵某、趙某辦理掛靠發(fā)基公司并入駐高臺生產(chǎn)雜交玉米種子的手續(xù)。3月23日，他和邵某、趙某攜帶發(fā)基公司的營業(yè)執(zhí)照、種子生產(chǎn)許可證等相關資料在高臺縣種子管理局核準了名玉30在高臺的生產(chǎn)許可。2016年5月，陳某讓他催促邵某向公司交納管理費和風險保證金各50萬元，邵某向陳某支付了70萬元。7月4日，邵某在高臺種植的玉米雜交種子出現(xiàn)問題后，陳某指派他代表發(fā)基公司到新壩鎮(zhèn)處理相關問題。
9.證人馬某的證言，2016年3月，邵某自稱在甘肅發(fā)基農(nóng)業(yè)科技開發(fā)公司工作，公司有玉米雜交種子生產(chǎn)經(jīng)營許可證，邵某讓他幫忙在高臺生產(chǎn)玉米雜交種子，他的工資按年薪計發(fā)。隨后，邵某和他、王某1、趙某到高臺縣農(nóng)委辦理了種子準入手續(xù)，邵某負責到省農(nóng)牧廳辦理《主要農(nóng)作物種子生產(chǎn)許可證》的變更申請，邵某給高臺縣種子管理局交了錢。期間，他按照邵某的安排，和趙某、辛某到新壩鎮(zhèn)洽談制種事宜，他和邵某、趙某、辛某拿著蓋有發(fā)基公司公章和陳某本人簽名的格式種子生產(chǎn)合同，到新壩鎮(zhèn)與已經(jīng)談好的新溝村、暖泉村、照一村、照二村、照中村村委會簽訂了合同。4月份，邵某讓他帶兩個技術員到張掖市甘州區(qū)找王某拉運親本，他聯(lián)系了王某，并按趙某安排，由他和王某拉運種子親本包衣，趙某給了他6000元錢，他支付了包衣工人的工資和運費，并將種子親本送到了高臺縣新壩鎮(zhèn)制種的村上。2016年4月14日，制種的五個村開始播種，他和辛某、王某在各村督促檢查種植情況，邵某、王某間隔到制種基地查看。5月份，王某、辛某和村干部實地丈量了種植面積，他和王某1到高臺縣農(nóng)委重新申報了丹玉29和欣煊22兩個品系的準入手續(xù)。種子檢測出問題后，他給邵某和趙某進行了匯報。6月17日，陳某、王某1在高臺和張掖分別與邵某、趙某簽訂了一份《甘肅發(fā)基農(nóng)業(yè)集團承包協(xié)議書》，簽訂協(xié)議時間寫在了3月，簽訂協(xié)議過程雙方是自愿的。7月4日開始組織農(nóng)戶鏟除父本，直到父本鏟除結束。他和發(fā)基公司沒有關系，制種基地還有邵某找來的技術員郭某、張某、曹某、周某、辛某，技術員的工作都由邵某和趙某具體安排負責，他和其他技術員的工資都沒有發(fā)。
10.證人王某2的證言，王某2系農(nóng)業(yè)行政綜合執(zhí)法大隊大隊長兼高臺縣種子管理局局長。2016年4月初，發(fā)基公司派趙某、王某1、馬某到高臺縣種子管理局領取了農(nóng)作物種子生產(chǎn)合同書文本和《張掖市玉米種子企業(yè)2016年生產(chǎn)面積申請表》，申請表及合同文本上五個村種植面積2300畝，實際種植面積6200畝。按照張掖市種子管理局關于開展全市玉米親本種子全覆蓋抽查的要求，市種子管理局負責抽檢欣煊22和丹玉29兩個品系的父、母本樣品，7月10日，經(jīng)檢測新壩鎮(zhèn)五個村種植的玉米制種品系丹玉29、欣煊22父本活體中含有轉基因成分。
11.證人萬某的證言，萬某系邵某妻子，她向偵查機關提供邵某在家存放的《制種面積確認書》、《證明》及玉米種子欣煊22和丹玉29的《種子扦樣單》。證明新壩種植玉米雜交種子面積，王某提供親本種子共計20573.85公斤，其中父本3502公斤，母本17071.85公斤。
12.證人辛某的證言，2016年2、3月，邵某自稱是發(fā)基公司生產(chǎn)部的經(jīng)理，讓他一起在高臺新壩鎮(zhèn)生產(chǎn)玉米雜交種子，他就答應了。隨后，他和邵某、趙某、馬某到高臺縣新壩鎮(zhèn)新溝村，邵某與新溝村、照中村、照二村、照一村、暖泉村的村干部談了制種事宜。4月11日，邵某和新壩鎮(zhèn)的上述五個村簽訂了《甘肅省農(nóng)作物種子生產(chǎn)合同》，合同簽訂后，邵某安排馬某到張掖拉種子親本，親本拉到新溝村時，馬某給他介紹了東北客戶代表王某，王某和他們技術員一起吃住在新壩鎮(zhèn)新溝村。其他技術員是邵某和趙某讓他和馬某找的，曹某是他找的，邵某、趙某給曹某答應的工資是年薪四萬五到五萬元，張某、周某和郭某是馬某找的。制種基地由他和馬某負責，馬某負責和邵某、趙某的聯(lián)絡，玉米制種的技術指導，他負責四個技術員的管理和村上的協(xié)調，曹某負責新溝村，郭某負責照一、照二村，張某負責照中村，周某負責暖泉村。3月底，馬某讓他接收了一車化肥，他收貨后按照制種面積發(fā)給了各村。2016年5月，馬某送來一車農(nóng)藥。6月初，他組織技術員和村社干部一起丈量了種植面積是6300多畝，期間，邵某讓王某給他轉了45萬元預付款，他把其中的40萬元轉給了新溝村的文書盛某1，剩下的5萬元他支付了灶具款、伙食費、基地的招待費。高臺縣種子管理局的人到種植基地提取過樣本，7月份，農(nóng)戶鏟除了種植的父本。
13.證人周某的證言，他經(jīng)人介紹給馬某在高臺縣新壩玉米雜交種子種植基地當技術員，馬某和辛某安排他和張某、郭某、曹某吃住在新壩鎮(zhèn)原新溝村小學，并給他們提了要求，承諾工資年薪四萬五到五萬元。技術員的日常工作由辛某安排，重要事項由馬某安排。他們在基地時，馬某給他們介紹過邵總和趙總，東北的客戶代表王經(jīng)理，王經(jīng)理和技術員一起監(jiān)督播種、間苗等田間管理工作。他負責暖泉村的玉米制種技術指導，辛某根據(jù)制種的要求給他們分階段發(fā)給播種方案、間苗方法、打農(nóng)藥的要求等工作規(guī)程，他們按要求讓農(nóng)戶播種、間苗、施肥。5月中旬，技術員和村干部丈量制種面積，面積丈量完后辛某給他們放了假，他又去上班時，種植農(nóng)戶鏟除了父本。
14.證人張某的證言，2016年3月，他父親張軍介紹他到馬某在高臺的玉米制種基地當技術員。3月21日，他到高臺縣新壩鎮(zhèn)新溝村，認識了負責制種基地工作的馬某和辛某，馬某給他介紹過邵總。他負責照中村的技術指導和種植管理，工資是馬某和他談的，答應年薪4.5萬元到5萬元。
15.證人郭某的證言，2016年3月，馬某找他到新壩制種基地當技術員，答應工資年薪4.5到5萬元。制種基地管技術的是辛某，全面負責人是邵某，東北客戶王某隨拉運親本的車到新壩鎮(zhèn)新溝村，監(jiān)督農(nóng)戶領取親本、播種、間苗等。種植期間，馬某開車送過兩次農(nóng)藥，安排送過化肥。
16.證人曹某的證言，2016年3月份，辛某找他到新壩制種基地當技術員，他被安排到新溝村，邵某和趙某落實制種面積，和村上簽了合同。期間，馬某指派他和郭某到張掖拉運種子親本，他參與從張掖百川賓館把種子拉到裕泰種子公司包衣，并將親本拉運到新溝村，然后分發(fā)了親本種子，東北客戶王某和技術員一起監(jiān)督農(nóng)戶播種、間苗、澆水、施肥，5、6月丈量種植面積。期間，馬某和辛某安排發(fā)放了農(nóng)藥和化肥。7月5日他到基地時父本已經(jīng)鏟完。
17.證人張軍的證言，2016年3月，他把兒子張某介紹給馬某到高臺新壩制種基地當技術員，馬某讓他把親本種子從張掖拉運到高臺新壩，他按馬某的安排到張掖裕泰種子公司拉運親本，馬某和一個東北人，曹技術員隨車將親本運到了新壩鎮(zhèn)新溝村。
（五）被告人供述
1.被告人邵某供述，2016年2月2日，他給甘肅發(fā)基農(nóng)業(yè)科技開發(fā)有限責任公司總經(jīng)理陳某借款50萬元，準備借用陳某公司的場地收購商品玉米賺錢，由于陳某是趙某介紹給他認識的，發(fā)基公司給趙某出具了50萬元的管理費收據(jù)。2016年3月，趙某介紹他到甘肅發(fā)基農(nóng)業(yè)科技開發(fā)有限責任公司當技術員，他的工資由發(fā)基公司根據(jù)效益年底支付，同時，經(jīng)發(fā)基公司同意，他聘請了馬某、辛某當技術員，工資沒有約定。2016年2月，他和趙某、公司副總王某1到高臺縣農(nóng)委辦理發(fā)基公司在高臺縣從事雜交玉米種子生產(chǎn)的準入手續(xù)，然后到高臺縣種子管理局備案，之后，他帶上高臺縣農(nóng)委的批復和公司相關資料，主要是《主要農(nóng)作物種子生產(chǎn)許可證》，到甘肅省農(nóng)牧廳種子管理局辦理準入手續(xù)，3月份辦理了在高臺縣增加生產(chǎn)種子品系名玉30審批手續(xù)，并在高臺備案的玉米種子生產(chǎn)品系進行了變更。手續(xù)完備后，他代表發(fā)基公司到高臺縣新壩鎮(zhèn)政府報到，然后他和馬某、辛某分別與新壩鎮(zhèn)的新溝、暖泉、照一、照二、照中五個村的村干部進行了具體的玉米種子生產(chǎn)洽談，議定了五個村2016年給甘肅發(fā)基農(nóng)業(yè)科技開發(fā)有限責任公司生產(chǎn)玉米雜交種子。他和馬某攜帶高臺縣種子管理局提供的雜交玉米種子生產(chǎn)合同，于2016年4月11日，與上述五個村的村委會主任簽訂了玉米種子生產(chǎn)合同，馬某分別在五份合同上附加了相關內容，之后，馬某和趙某拿著村上簽了字的合同交給陳某蓋了公司的公章并由陳某本人親筆簽名。合同約定了五個村的種植品系、面積、親本價格、畝保價、預付款支付等內容。種植后，王某給新溝村付了40萬元預付款，其它四個村沒有付款。種植的親本是由王某、王某從北京遠東種業(yè)有限責任公司和遼寧盛新種子有限公司提供的丹玉29和欣煊22兩個品系，王某、王某是他引薦給發(fā)基公司的，并將親本品系授權給甘肅發(fā)基農(nóng)業(yè)科技開發(fā)有限責任公司代繁，具體是由王某和陳某商談的，種子親本由王某聯(lián)系提供，并指派王某負責親本的包衣、發(fā)放，面積丈量。2016年4月份，王某將親本送到了新壩制種基地，由辛某辦理了親本交接手續(xù)。6月份，王某和技術員馬某、辛某，五個村的村干部參與對制種面積進行了丈量，2016年6月23日制作了《制種面積確認書》，同時對五個村發(fā)放的親本種子數(shù)量進行了核算，制作了親本數(shù)量《證明》。2016年6月，新壩制種基地的玉米出了問題，陳某、王某1、趙某在張掖市甘州區(qū)鼎和茶府逼迫他簽訂了甘肅發(fā)基農(nóng)業(yè)集團生產(chǎn)經(jīng)營承包協(xié)議書，他不清楚協(xié)議的內容，協(xié)議時間簽在了2016年3月。
2．被告人王某供述，2015年，他通過朋友認識了邵某。2016年3月份，邵某在張掖找到他，準備生產(chǎn)玉米雜交種子，但沒有親本，他給邵某介紹了金慶707品種，并答應提供親本，他和邵某口頭約定：由他給邵某提供6000多畝地的種植親本，每斤5元，用生產(chǎn)出的種子抵頂親本款。約定后，他把2014年自己在康平老家承包地里培育的近兩萬斤金慶707品種的玉米種子親本，通過貨運汽車發(fā)到了張掖庫存，邵某安排馬某拉走了親本，他指派王某參與將親本拉到裕泰公司篩選，然后隨拉運親本的車到高臺縣新壩鎮(zhèn)種植基地，王某負責觀察苗情和親本質量。邵某告訴他掛靠在發(fā)基公司制種，種植合同由邵某以發(fā)基公司的名義和村上簽訂，邵某給發(fā)基公司交納150萬元管理費，已經(jīng)交了80萬元，但他沒有見發(fā)基公司的人參與種子生產(chǎn)。期間，他和邵某去過兩次新壩，6月底，邵某告訴他檢測出種子親本含有轉基因成份，他給邵某建議把父本鏟除，母本變成自交系后可以出售。后來邵某配合政府動員農(nóng)戶鏟除了父本。由于父本鏟除，種子沒有收成，他提供的親本價款20多萬元沒有支付。他沒有給邵某提供過蓋有北京遠東種子有限責任公司公章的《農(nóng)作物品種認定證書》、委托甘肅發(fā)基農(nóng)業(yè)科技開發(fā)有限責任公司代繁欣煊22玉米種子的《授權委托書》、欣煊22不含轉基因成分的《非轉基因品種承諾書》。也沒有提供過蓋有遼寧盛新種子有限公司公章的赤峰市種子管理站引育的丹玉29《農(nóng)作物品種認定證書》、委托甘肅發(fā)基農(nóng)業(yè)科技開發(fā)有限責任公司代繁丹玉29玉米種子的《授權委托書》、丹玉29不含轉基因成分的《非轉基因品種承諾書》。
3．被告人陳某供述，2015年12月，經(jīng)趙某介紹他認識了邵某，邵某想掛靠在發(fā)基公司，借用發(fā)基公司的農(nóng)作物種子生產(chǎn)、經(jīng)營許可證在高臺縣生產(chǎn)玉米雜交種子，他表示同意，并提出了要求：一是不能做違法的事；二是必須付清農(nóng)民的制種款；三是給公司繳納50萬元的經(jīng)營利潤，另交50萬元的風險保證金；四是制種面積的落實、親本的提供、種子的田間管理、種子的銷售由邵某自己負責。趙某和邵某都同意他提出的要求。2月2日，邵某、趙某給他農(nóng)行的卡上轉帳50萬元。之后，他安排公司副總王某1協(xié)助邵某、趙某到高臺縣種子管理局辦理了種子準入備案手續(xù)。4月初，趙某拿著十幾份蓋有高臺縣種子管理局印章、甘肅省農(nóng)牧廳、甘肅省工商行政管理局監(jiān)制的空白《甘肅省農(nóng)作物種子生產(chǎn)合同》，讓他在合同甲方和法人代表處簽名蓋章，他就蓋了發(fā)基公司的公章并簽了名，把蓋有印章和簽了名的合同給了趙某。上報省種子管理局的相關手續(xù)是公司副總王某1負責的，農(nóng)戶種植的玉米雜交種子親本是趙某、邵某直接發(fā)放給種植農(nóng)戶的。5月份，他讓王某1向趙某催要50萬元的風險保證金，趙某給發(fā)基公司轉帳20萬元，公司給趙某出具了收據(jù)。6月15日，高臺縣政府電話通知他在高臺縣新壩鎮(zhèn)種植的玉米雜交種子含有轉基因成份，他安排王某1配合高臺縣農(nóng)委處理，讓王某1草擬了一份書面的生產(chǎn)經(jīng)營承包協(xié)議，他簽名后，讓趙某看了協(xié)議簽了名，之后邵某看了協(xié)議也在協(xié)議上簽了名，協(xié)議簽訂的時間他讓邵某寫在了2016年3月。他和發(fā)基公司都沒有參與趙某、邵某在高臺縣新壩生產(chǎn)玉米雜交種子，種植的親本是趙某、邵某自己聯(lián)系的，技術員也是他們自己聯(lián)系的，期間，邵某給他說過北京遠東種業(yè)有限責任公司和遼寧盛新種子有限公司授權代繁玉米種子的事，并提供了這兩個公司的相關材料，他沒有和這兩個公司的人談過業(yè)務，也不認識王某、王某。
（六）量刑證據(jù)
1．2015年8月10日，高臺縣人民法院（2015）高刑初字第32號刑事判決書：被告人邵某犯職務侵占罪，判處有期徒刑三年，緩刑四年。
2.高臺縣公安局到案說明：2017年3月3日，王某主動到遼寧省法庫縣公安局辦案中心投案自首。
3.高臺縣新壩鎮(zhèn)照中村、照二村、暖泉村、新溝村領條，證明：發(fā)基公司于2017年10月將該四個村種植農(nóng)戶的制種欠款390359.39元全部付清。
上述證據(jù)，經(jīng)庭審質證，證據(jù)來源合法，內容客觀真實，能相互印證，予以確認。
本院認為
本院認為，種子的生產(chǎn)、經(jīng)營實行許可制度，禁止任何單位和個人無證或者未按照許可證的規(guī)定經(jīng)營種子。被告人邵某、王某沒有取得種子生產(chǎn)、經(jīng)營許可證，違反國家禁止性規(guī)定，共同故意生產(chǎn)玉米種子；被告人甘肅發(fā)基農(nóng)業(yè)科技開發(fā)有限責任公司，為謀取非法利益，明知邵某非法生產(chǎn)種子，仍然提供公司印章、文書及種子生產(chǎn)、經(jīng)營的許可證書，用于邵某、王某以其公司名義非法生產(chǎn)種子，其行為嚴重擾亂種子生產(chǎn)、經(jīng)營的市場秩序，情節(jié)嚴重，被告人邵某、王某的行為構成非法經(jīng)營罪，甘肅發(fā)基農(nóng)業(yè)科技開發(fā)有限責任公司構成單位犯罪，被告人陳某為發(fā)基公司法定代表人，是公司的直接負責和經(jīng)營決策人，應當以非法經(jīng)營罪追究其個人的刑事責任。公訴機關指控被告人邵某、王某、甘肅發(fā)基農(nóng)業(yè)科技開發(fā)有限責任公司、陳某犯非法經(jīng)營罪的罪名成立，予以支持。被告人邵某辯解發(fā)基公司生產(chǎn)玉米雜交種子，其個人并沒有非法生產(chǎn)種子的行為，其行為不構成犯罪，辯護人鮑克源提出公訴機關指控被告人邵某犯罪的事實不清，證據(jù)不足，指控證據(jù)不能證明邵某有非法經(jīng)營玉米雜交種子的行為。經(jīng)查，被告人邵某以甘肅發(fā)基農(nóng)業(yè)科技開發(fā)有限責任公司的名義種植玉米雜交種子，并向發(fā)基公司交納管理費、保證金，與王某取得聯(lián)系購買種子親本，落實生產(chǎn)基地，雇傭技術員組織生產(chǎn)玉米雜交種子的事實，被告人邵某雖拒不供述和認罪，但公訴機關提供的證據(jù)確實、充分，足以認定。被告人邵體及其辯護人提出的辯解意見與查明的事實不符，其辯解意見不能成立，不予采納。辯護人鮑克源提出公訴機關指控被告人非法經(jīng)營行為造成社會危害性和現(xiàn)實危害性的證據(jù)不足。經(jīng)查，被告人非法經(jīng)營的數(shù)額、擾亂種子市場管理秩序的行為及造成的社會危害程度均有相關證據(jù)證實，足以認定其犯罪行為情節(jié)嚴重，予以定罪。辯護人提出的該辯護意見與公訴機關指控犯罪的證據(jù)、審理查明的事實均不相符，其辯護意見不能成立，不予采納。關于被告人犯罪后彌補造成的經(jīng)濟損失，防止危害后果進一步擴大的補救措施，可以作為量刑事實情節(jié)，對被告人從輕處罰。辯護人陳興國提出，發(fā)基公司沒有犯罪的主觀故意，公司出借《農(nóng)作物種子生產(chǎn)許可證》和《農(nóng)作物種子經(jīng)營許可證》的行為是行政違法行為，不構成非法經(jīng)營罪。經(jīng)查，發(fā)基公司明知邵某以其公司名義非法生產(chǎn)種子，仍然出借公司主要農(nóng)作物種子生產(chǎn)、經(jīng)營許可證，獲取非法利益，其犯罪的主觀故意明確，且為被告人邵某實施非法經(jīng)營活動提供了必要條件，構成非法經(jīng)營罪共犯。辯護人的上述辯解意見與查明的事實和法律規(guī)定不相一致，其辯解意見不能成立，不予采納。辯護人鮑克源提出，公訴機關提供的“種子樣品檢驗報告”等關鍵證據(jù)不具有證據(jù)效力，不能認定被告人非法經(jīng)營玉米雜交種子的親本含有轉基因成份。經(jīng)查，公訴機關指控被告人邵某、王某未取得轉基因農(nóng)作物種子生產(chǎn)許可證，非法生產(chǎn)轉基因農(nóng)作物種子構成非法經(jīng)營罪，沒有事實和法律依據(jù)，關于被告人生產(chǎn)轉基因農(nóng)作物種子的指控，公訴機關沒有提供合法有效的證據(jù)證實，指控不能成立，不予支持。辯護人鮑克源提出的上述辯護意見予以采納。被告人共同故意犯罪，系共同犯罪。在共同犯罪過程中，被告人邵某為簽訂農(nóng)作物種子生產(chǎn)合同創(chuàng)造條件，積極參與合同的協(xié)商、簽訂，在種子生產(chǎn)過種中起了組織、指揮作用，系主犯，應當對全案犯罪承擔刑事責任；被告人甘肅發(fā)基農(nóng)業(yè)科技開發(fā)有限責任公司、陳某非法提供公司印章、合同文本，允許邵某以其公司名義生產(chǎn)玉米雜交種子，協(xié)調種子生產(chǎn)許可及備案資料，在共同犯罪中起了輔助作用，系從犯；被告人王某非法提供農(nóng)作物種子親本，參與種子生產(chǎn)，系從犯，對從犯應當分別根據(jù)其在共同犯罪中的地位、所起的作用和行為情節(jié)，給予不同程度的從輕處罰。辯護人鮑克源提出邵某在犯罪中起了次要作用的辯護意見，與查明的事實不符，該意見不能成立，不予采納。被告人王某主動到公安機關投案，如實供述其犯罪事實，系自首，依法從輕處罰。本案被告人非法生產(chǎn)的玉米雜交種子因涉嫌轉基因農(nóng)作物，經(jīng)高臺縣種子管理局檢查監(jiān)督，被告人配合農(nóng)戶鏟除了雜交玉米種子父本青苗，沒有造成嚴重危害后果，可對被告人從輕處罰；被告人甘肅發(fā)基農(nóng)業(yè)科技開發(fā)有限責任公司已將種植農(nóng)戶的制種款全部付清，對種植農(nóng)戶沒有造成經(jīng)濟損失，可對被告人發(fā)基公司、陳某從輕處罰。被告人及辯護人提出與上述意見一致的從輕、減輕處罰的辯護意見予以采納，其他辯護意見與查明的事實或法律規(guī)定不相符，不予采納。被告人邵某因犯職務侵占罪被本院判處有期徒刑三年，緩刑四年，判決宣告以后，邵某在緩刑考驗期內又犯罪，應當依法撤銷緩刑，對新的犯罪作出判決，把前罪與后罪判處的刑罰，依照《中華人民共和國刑法》第六十九的規(guī)定，實行數(shù)罪并罰決定執(zhí)行的刑罰。依照《中華人民共和國刑法》第二百二十五條第（一）項、第二十五條第一款、第二十六條第一款、第四款、第二十七條、第三十條、第三十一條、第六十七條第三款、第六十九條、第七十七條、第七十二條第一款、第三款的規(guī)定，判決如下：
裁判結果
一、撤銷甘肅省高臺縣人民法院（2015）高刑初字第32刑事判決書中對罪犯邵某宣告緩刑四年的執(zhí)行部分，對罪犯邵某執(zhí)行原判刑罰有期徒刑三年。
二、被告人邵某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑三年，并處罰金50000元，與原判刑罰有期徒刑三年數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑四年六個月，并處罰金50000元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算，判決執(zhí)行前先行羈押的羈押一日折抵刑期一日，即自2016年7月25日起至2021年1月24日止）
被告人王某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑一年二個月，緩刑二年，并處罰金30000元。
被告人甘肅發(fā)基農(nóng)業(yè)科技開發(fā)有限責任公司犯非法經(jīng)營罪，判處罰金200000元。
被告人陳某犯非法經(jīng)營罪，判處罰金30000元。
（緩刑考驗期自判決確定之日起計算，罰金于判決確定之日向本院交納，上繳國庫。）
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內通過本院或者直接向甘肅省張掖市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應當提交上訴狀正本一份，副本一份。
審判人員
審判長牛紅霞
審判員龔占輝
人民陪審員劉萬成
裁判日期
二〇一八年三月十四日
書記員
書記員魏鵬
