審理法院：息縣人民法院
案 號(hào)：（2011）息刑初字第165號(hào)
案件類(lèi)型：刑事
案 由：非法經(jīng)營(yíng)罪
裁判日期：2011-08-17
審理經(jīng)過(guò)
息縣人民檢察院以息檢刑訴（2011）128號(hào)起訴書(shū)指控被告人李某2、李某1、李某3犯非法經(jīng)營(yíng)罪，于2011年6月29日向本院提起公訴。本院受理后，依法適用普通程序簡(jiǎn)易審方式公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。息縣人民檢察院指派檢察員陳威出庭支持公訴。被告人李某2、李某1及辯護(hù)人張國(guó)權(quán)、被告人李某3均到庭參加了訴訟。期間報(bào)河南省高級(jí)人民法院延長(zhǎng)審理期限一個(gè)月，現(xiàn)已審理終結(jié)。
本院查明
本院經(jīng)審理查明：
2010年11月份至2011年2月份，被告人李某2先后三次通過(guò)被告人李某1購(gòu)買(mǎi)假冒偽劣卷煙制品。第一次購(gòu)買(mǎi)“散花”牌3件（每件700元）、“紅旗渠”牌1件（每件1000元）、“玉溪”牌和“中華”牌2件（每件3500元），合計(jì)交易價(jià)款10100元；第二次購(gòu)買(mǎi)“散花”牌10件（每件700元）、“紅旗渠”牌2件（每件1000元），合計(jì)交易價(jià)款9000元；第三次通過(guò)被告人李某3運(yùn)輸，購(gòu)買(mǎi)“玉溪”牌4件（每件3500元）、“帝豪”牌14件（每件1600元）、“紅旗渠”牌8件（每件1000元），合計(jì)交易價(jià)款44400元。以上假冒偽劣卷煙制品每件均為50條。2011年2月27日凌晨，在被告人李某2與李某1進(jìn)行第三次交易時(shí)，息縣煙草專(zhuān)賣(mài)局工作人員在被告人李某2租用的倉(cāng)庫(kù)內(nèi)當(dāng)場(chǎng)查獲卷煙制品1722條，經(jīng)河南省煙草質(zhì)量監(jiān)督檢測(cè)站鑒定，查獲的卷煙均系假冒偽劣卷煙。
上述事實(shí)，被告人李某2、李某1、李某3在開(kāi)庭審理過(guò)程中均無(wú)異議。且有書(shū)證：息縣公安局接受刑事案件登記表、抓獲經(jīng)過(guò)、戶籍證明、扣押物品清單、息縣人民法院刑事判決書(shū)、Im河區(qū)人民法院刑事判決書(shū)、平輿縣人民法院刑事判決書(shū)，息縣公安局現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)檢查筆錄、現(xiàn)場(chǎng)照片，河南省煙草質(zhì)量監(jiān)督檢測(cè)站鑒定報(bào)告及被告人李某2、李某1、李某3的供述等證據(jù)證實(shí)，足以認(rèn)定。
本院認(rèn)為
本院認(rèn)為，被告人李某2、李某1、李某3違反國(guó)家規(guī)定，未經(jīng)許可經(jīng)營(yíng)法律、行政法規(guī)規(guī)定的專(zhuān)賣(mài)物品，其中被告人李某2、李某1非法經(jīng)營(yíng)額達(dá)63500元，被告人李某3明知被告人李某1銷(xiāo)售假冒偽劣卷煙制品而為其運(yùn)輸達(dá)26萬(wàn)支（1300條），三被告人的行為擾亂市場(chǎng)秩序，情節(jié)嚴(yán)重，均已構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪。息縣人民檢察院指控被告人李某2、李某1、李某3犯非法經(jīng)營(yíng)罪，罪名成立，本院予以支持。但根據(jù)最高人民法院和最高人民檢察院“關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷(xiāo)售煙草專(zhuān)賣(mài)品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋”（法釋[2010]7號(hào)）第四條規(guī)定，非法經(jīng)營(yíng)煙草專(zhuān)賣(mài)品，能夠查清銷(xiāo)售或者購(gòu)買(mǎi)價(jià)格的，按照其銷(xiāo)售或購(gòu)買(mǎi)的價(jià)格計(jì)算非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額。故應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被告人李某2、李某1非法經(jīng)營(yíng)額為審理查明的63500元，而非起訴書(shū)指控的以零售價(jià)格計(jì)算的167640元。被告人李某1的辯護(hù)人辯稱(chēng)，對(duì)被告人不應(yīng)以非法經(jīng)營(yíng)罪定罪，而應(yīng)以銷(xiāo)售偽劣產(chǎn)品罪定罪，經(jīng)查，根據(jù)“法釋[2010]7號(hào)”解釋第五條規(guī)定，行為人實(shí)施非法生產(chǎn)、銷(xiāo)售煙草專(zhuān)賣(mài)品犯罪，同時(shí)構(gòu)成生產(chǎn)、銷(xiāo)售偽劣產(chǎn)品罪、侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪、非法經(jīng)營(yíng)罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。而根據(jù)刑法相關(guān)規(guī)定，非法經(jīng)營(yíng)罪處罰較銷(xiāo)售偽劣產(chǎn)品罪重，因此，本案應(yīng)以非法經(jīng)營(yíng)罪定罪。被告人李某2被判處有期徒刑以上刑罰，刑罰執(zhí)行完畢后在五年內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪，系累犯，應(yīng)當(dāng)從重處罰。被告人李某1有犯罪前科，應(yīng)酌情從重處罰。三被告人歸案后認(rèn)罪態(tài)度較好，有悔罪表現(xiàn)，依法可酌情從輕處罰。故依照《中華人民共和國(guó)刑法》第二百二十五條第一項(xiàng)、第六十五條、第六十一條、最高人民法院和最高人民檢察院“關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷(xiāo)售煙草專(zhuān)賣(mài)品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋”（法釋[2010]7號(hào)）第三條（一）、（二）項(xiàng)、第四條、第五條之規(guī)定，判決如下：
裁判結(jié)果
一、被告人李某2犯非法經(jīng)營(yíng)罪，判處有期徒刑一年，罰金八千元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日，折抵刑期一日。即自2011年2月17日起至2012年2月16日止。罰金于判決生效后三十日內(nèi)繳清。）
二、被告人李某1犯非法經(jīng)營(yíng)罪，判處有期徒刑八個(gè)月，罰金五千元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日，折抵刑期一日。即自2011年2月17日起至2011年10月16日止。罰金于判決生效后三十日內(nèi)繳清。）
三、被告人李某3犯非法經(jīng)營(yíng)罪，判處有期徒刑六個(gè)月，罰金四千元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日，折抵刑期二日。即自2011年3月5日起至2011年9月4日止。罰金于判決生效后三十日內(nèi)繳清。）
如不服本判決，可在接到判決書(shū)的第二日起十日內(nèi)，通過(guò)本院或直接向河南省信陽(yáng)市中級(jí)人民法院提出上訴。書(shū)面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審判人員
審判長(zhǎng)王波
審判員涂善喜
審判員陳立生
裁判日期
二Ｏ一一年八月十七日
書(shū)記員
書(shū)記員詹敏霞
