審理法院：廣州市蘿崗區(qū)人民法院
案 號：（2014）穗蘿法知刑初字第1號
案件類型：刑事
案 由：假冒注冊商標(biāo)罪
裁判日期：2014-06-20
審理經(jīng)過
公訴機(jī)關(guān)以蘿檢公刑訴（2013）483號起訴書指控被告人張XX犯假冒注冊商標(biāo)罪，于2014年1月20日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，于2014年3月27日、6月11日公開開庭審理了本案。公訴機(jī)關(guān)指派代理檢察員楊承毅出庭支持公訴，被告人張XX到庭參加訴訟。本案審理期間，公訴機(jī)關(guān)因需補(bǔ)充偵查于2014年4月17日建議對本案延期審理，本院予以同意并于同日決定對本案延期審理。公訴機(jī)關(guān)于2014年5月16日補(bǔ)充偵查完畢并申請對本案恢復(fù)審理，本院予以同意并于同日決定對本案恢復(fù)審理?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
一審請求情況
公訴機(jī)關(guān)指控：2013年6月，被告人張XX及同案人黃XX、張XX、張XX、張XX、呂XX等人受同案人“阿伴”（均另案處理）的雇傭，在位于廣州市蘿崗區(qū)蘿崗街水西水元27號的出租屋內(nèi)，通過拆解廉價(jià)香煙拼接貴價(jià)香煙過濾嘴等手段，生產(chǎn)假冒紅塔山煙草（集團(tuán)）有限責(zé)任公司、廣東中煙工業(yè)有限責(zé)任公司、浙江中煙工業(yè)有限責(zé)任公司等數(shù)家企業(yè)的紅塔山、雙喜、利群、中華等注冊商標(biāo)的香煙。其中，被告人張XX負(fù)責(zé)抄寫貨單、記錄生產(chǎn)量及與同案人張X儒、張金X配合生產(chǎn)，同案人黃XX負(fù)責(zé)把風(fēng)，同案人張X虹負(fù)責(zé)煮飯及拆低檔煙，同案人呂五瑞負(fù)責(zé)拆低檔煙。
2013年7月5日，公安人員在上述地址將被告人張XX及同案人黃XX、張X儒、張金X、張X虹、呂五瑞抓獲，并當(dāng)場繳獲濾嘴棒415000支、硬盒RGD香煙23條、硬盒520香煙5條、水松紙（印字）122盤（488公斤）、水松紙（無字）8盤（32公斤）、煙支（大中華）5000支、煙支（釣魚臺）10000支、煙支（無品牌）20000支、簡易切嘴機(jī)3臺、簡易接嘴機(jī)1臺及手抄貨單7份。經(jīng)鑒定，假冒產(chǎn)品共計(jì)1495960支（經(jīng)鑒定，共計(jì)價(jià)值人民幣1852594.5元）。
公訴機(jī)關(guān)在法庭上宣讀和出示了證人證言、同案人供述及辨認(rèn)筆錄、被告人供述、現(xiàn)場照片、假冒注冊商標(biāo)商品照片、作案工具接嘴機(jī)照片、《貨單》等證據(jù)支持上述指控。
公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人張XX未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可，與人結(jié)伙在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)，情節(jié)嚴(yán)重，其行為共同觸犯了《中華人民共和國刑法》第二百一十三條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以假冒注冊商標(biāo)罪追究其刑事責(zé)任。被告人張XX在共同犯罪中起次要作用，是從犯，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第二十七條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。被告人張XX雖不具有自首情節(jié)，但是如實(shí)供述自己的罪行，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第六十七條第三款的規(guī)定，可以從輕處罰。提請本院依法判處。
一審答辯情況
被告人張XX對公訴機(jī)關(guān)指控的犯罪事實(shí)及罪名無異議，亦未提出量刑意見。
本院查明
經(jīng)審理查明：2013年6月，被告人張XX及同案人黃XX、張X儒、張金X、張X虹、呂xx等人受同案人“阿伴”（均另案處理）的雇傭，在位于廣州市蘿崗區(qū)蘿崗街水西水元27號的出租屋內(nèi)，通過拆解廉價(jià)香煙拼接貴價(jià)香煙過濾嘴等手段，生產(chǎn)假冒紅塔山煙草（集團(tuán)）有限責(zé)任公司、廣東中煙工業(yè)有限責(zé)任公司、浙江中煙工業(yè)有限責(zé)任公司、紅云紅河煙草（集團(tuán)）有限責(zé)任公司，上海煙草集團(tuán)有限責(zé)任公司，湖北中煙工業(yè)有限責(zé)任公司，河南中煙工業(yè)有限責(zé)任公司，湖南中煙工業(yè)有限責(zé)任公司的紅塔山、玉溪、雙喜、利群、云煙、中華、黃鶴樓、黃金葉、白沙、芙蓉王注冊商標(biāo)的香煙。其中，被告人張XX負(fù)責(zé)抄寫貨單、記錄生產(chǎn)量及與同案人張X儒、張金X配合生產(chǎn)，同案人黃XX負(fù)責(zé)把風(fēng)，同案人張X虹負(fù)責(zé)煮飯及拆低檔煙，同案人呂五瑞負(fù)責(zé)拆低檔煙。
2013年7月5日，公安人員在上述地址將被告人張XX及同案人黃XX、張X儒、張金X、張X虹、呂五瑞抓獲，并當(dāng)場繳獲濾嘴棒415000支、硬盒RGD香煙23條、硬盒520香煙5條、水松紙（印字）122盤（488公斤）、水松紙（無字）8盤（32公斤）、煙支（大中華）5000支、煙支（釣魚臺）10000支、煙支（無品牌）20000支、簡易切嘴機(jī)3臺、簡易接嘴機(jī)1臺及手抄貨單7份。經(jīng)鑒定，貨單已生產(chǎn)及現(xiàn)場繳獲的假冒卷煙共計(jì)1495960支（按照廣東省煙草專賣局出具的零售價(jià)格計(jì)算，非法經(jīng)營數(shù)額共計(jì)人民幣1852594.5元）。
上述事實(shí)，有公訴機(jī)關(guān)提交并經(jīng)法庭質(zhì)證、認(rèn)證的下列證據(jù)予以證實(shí)：
（一）被害單位紅塔煙草（集團(tuán)）有限責(zé)任公司出具的《回函》、《商標(biāo)注冊證》、《核準(zhǔn)續(xù)展注冊證明》證實(shí)：“玉溪（硬）”、“紅塔山（硬經(jīng)典）”、“紅塔山（硬經(jīng)典100）”牌卷煙注冊商標(biāo)的注冊人為紅塔煙草（集團(tuán)）有限責(zé)任公司。該司從未委托廣州市蘿崗區(qū)蘿崗街水西水元路27號可任何企業(yè)和個(gè)人從事“玉溪（硬）”、“紅塔山（硬經(jīng)典）”、“紅塔山（硬經(jīng)典100）”牌卷煙生產(chǎn)業(yè)務(wù)。
（二）被害單位廣東中煙工業(yè)有限責(zé)任公司出具的《證明》、《商標(biāo)注冊證》、《注冊商標(biāo)變更證明》證實(shí)：“雙喜”牌香煙注冊商標(biāo)的注冊人為廣東中煙工業(yè)有限責(zé)任公司。該司從未授權(quán)任何單位在廣州市蘿崗區(qū)蘿崗街水西水元路27號生產(chǎn)該司任何牌號卷煙。
（三）被害單位浙江中煙工業(yè)有限責(zé)任公司出具的《證明》、《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》、《商標(biāo)注冊證》、《核準(zhǔn)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓證明》、《核準(zhǔn)續(xù)展注冊證明》及浙江省工商行政管理局發(fā)放的《馳名商標(biāo)》證書證實(shí)：“利群”牌卷煙注冊商標(biāo)的注冊人為浙江中煙工業(yè)有限責(zé)任公司，該品牌卷煙商標(biāo)被認(rèn)定為馳名商標(biāo)。該司從未委托或許可任何單位和個(gè)人在廣東省廣州市生產(chǎn)“利群”牌卷煙。
（四）被害單位紅云紅河煙草（集團(tuán)）有限責(zé)任公司出具的《證明》及《商標(biāo)注冊證》、《核準(zhǔn)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓證明》及國家工商行政管理局發(fā)放的《中國馳名商標(biāo)》證書證實(shí)：“云煙（紫）”、“云煙（軟大重九）”牌卷煙注冊商標(biāo)的注冊人為單位紅云紅河煙草（集團(tuán)）有限責(zé)任公司，是中國馳名商標(biāo)。該司未委托張XX等人在廣州市蘿崗區(qū)蘿崗街水西水元路27號一棟三層的居民樓內(nèi)生產(chǎn)云煙品牌卷煙，未經(jīng)該司許可，任何人和任何單位不得以任何理由私自使用上述商標(biāo)。
（五）被害單位上海煙草集團(tuán)有限責(zé)任公司出具的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》、《證明》、《商標(biāo)注冊證》、《核準(zhǔn)續(xù)展注冊證明》證實(shí)：“中華”牌卷煙注冊商標(biāo)的商標(biāo)注冊人是上海煙草集團(tuán)有限責(zé)任公司，是中國馳名商標(biāo)，該司從未委托其他集團(tuán)外的任何企業(yè)和個(gè)人加入生產(chǎn)“中華”牌卷煙及其外包裝。
（六）被害單位湖北中煙工業(yè)有限責(zé)任公司出具的《調(diào)查回函》、《商標(biāo)注冊證》、《核準(zhǔn)續(xù)展注冊證明》證實(shí)：“黃鶴樓”卷煙注冊商標(biāo)的商標(biāo)注冊人是湖北中煙工業(yè)有限責(zé)任公司，該司從未委托或授權(quán)廣州市蘿崗區(qū)蘿崗街水西水元路27號的有關(guān)人員生產(chǎn)、使用“黃鶴樓”香煙包裝標(biāo)識。
（七）被害單位河南中煙工業(yè)有限責(zé)任公司出具的《證明》、《商標(biāo)注冊證》、《核準(zhǔn)續(xù)展注冊證明》證實(shí)：“黃金葉”卷煙注冊商標(biāo)的商標(biāo)注冊人是河南中煙工業(yè)公司，該司從未委托過廣州市蘿崗區(qū)所屬區(qū)域內(nèi)的任何個(gè)人或單位印制或使用該司“黃金葉”卷煙包裝標(biāo)識。
（八）被害單位湖南中煙工業(yè)有限責(zé)任公司出具的《證明》及《商標(biāo)注冊證》證實(shí)：“白沙”、“芙蓉王”牌卷煙注冊商標(biāo)的注冊人為湖南中煙工業(yè)有限責(zé)任公司。該司從未委托任何單位和個(gè)人在廣州市蘿崗區(qū)蘿崗街水西水元路27號內(nèi)生產(chǎn)或倉儲“白沙”、“芙蓉王”系列品牌卷煙，未經(jīng)該司委托及授權(quán)，實(shí)施生產(chǎn)、印制、倉儲“白沙”、“芙蓉王”系列品牌卷煙及商標(biāo)標(biāo)識的任何行為均屬侵權(quán)。
（九）廣東省質(zhì)量監(jiān)督煙草檢驗(yàn)站出具的《卷煙、雪茄煙鑒別檢驗(yàn)報(bào)告》證實(shí)：在廣州市蘿崗區(qū)蘿崗街水西水元路27號查獲的紅金龍（硬黃RGD出口）、520（硬）香煙為真品卷煙，無品牌香煙、釣魚臺、大中華為假冒注冊商標(biāo)且偽劣卷煙。
（十）現(xiàn)場繳獲的被告人張XX手抄的貨單7份（經(jīng)被告人張XX及同案人黃XX、張X虹簽認(rèn)）證實(shí)：2013年6月16日至7月4日，張XX從老板處抄來貨單并按照貨單進(jìn)行生產(chǎn)，貨單上顯示的即是這段時(shí)間生產(chǎn)的假冒香煙的品牌及數(shù)量。經(jīng)統(tǒng)計(jì)，貨單上已生產(chǎn)完成假冒各品牌卷煙紅塔山（硬經(jīng)典）20條、紅塔山（硬經(jīng)典100）卷煙50.3條、玉溪（硬）卷煙2277.6條、雙喜（硬經(jīng)典1906）1400.7條、雙喜（軟珍品好日子）135.3條、雙喜（硬精品好日子）125.2條、雙喜（硬吉祥好日子）156.4條、雙喜（硬世紀(jì)經(jīng)典）125.4、雙喜（硬金五葉神）25條、利群（陽光）311.5條、利群（長嘴）211條、利群（軟長嘴）654.3條、云煙（紫）346.4條、云煙（軟大重九）76.2條、中華（硬）419條、中華（軟）80.5條、中華（大中華）25.5條、黃鶴樓（硬雅香）110.4條、黃鶴樓（軟藍(lán)）390.5條、黃鶴樓（軟1916）76條、黃鶴樓（硬1916）25條、黃金葉（天葉）75.7條、黃金葉（軟大金圓）50.5條、白沙（精品二代）130.2條、芙蓉王（硬）156.2條，共計(jì)7203.3條（1490960支）。
（十一）廣東省煙草專賣局出具的《涉案卷煙價(jià)格證明》2份及《委托查詢煙草專賣品價(jià)格回復(fù)表》證實(shí)：現(xiàn)場繳獲的假煙、相關(guān)制假原料及上述貨單內(nèi)香煙的建議零售價(jià)格。
（十二）廣州市煙草專賣局證據(jù)復(fù)制（提?。﹩?、現(xiàn)場照片及作案工具照片（經(jīng)被告人張XX及同案人黃XX、張X儒、張金X、張X虹簽認(rèn)）證實(shí)：作案現(xiàn)場位于廣州市蘿崗區(qū)蘿崗街水西水元路27號，現(xiàn)場有大量切割下來的香煙過濾嘴及被切割掉過濾嘴的香煙、切嘴機(jī)、接嘴機(jī)、水松紙、包裝紙箱及哈德門、紅梅、天下秀等品牌卷煙。
（十三）《關(guān)于在廣州市蘿崗區(qū)蘿崗街水西水元路27號查獲涉嫌無證生產(chǎn)煙草專賣品案件的執(zhí)法過程》、廣州市煙草專賣局檢查（勘驗(yàn)）筆錄及《先行登記保存證據(jù)通知書》證實(shí)：廣州市煙草專賣局蘿崗稽查大隊(duì)于2013年7月5日在廣州市蘿崗區(qū)蘿崗街水西水元路27號查獲生產(chǎn)用簡易機(jī)械及涉嫌違法的煙草專賣品，并抓獲6名涉案人員。當(dāng)場繳獲濾嘴棒415000支、煙盒RGD香煙23條、煙盒520香煙5條、水松紙（印字）122盤（488公斤）、水松紙（無字）8盤（32公斤）、煙支（大中華）5000支、煙支（釣魚臺）10000支、煙支（無品牌）20000支、簡易切嘴機(jī)3臺、簡易接嘴機(jī)1臺。
（十四）同案人黃XX在公安偵查階段的供述證實(shí)：其于2013年6月15日至7月5日在廣州市蘿崗區(qū)蘿崗街水西水元路27號工作，那里是生產(chǎn)假煙的窩點(diǎn)，其在那里負(fù)責(zé)打掃衛(wèi)生及望風(fēng)?，F(xiàn)場抓獲的6人中，懷孕的女人負(fù)責(zé)煮飯和安排工作、記賬，其他人負(fù)責(zé)拆煙、裝煙、打包和裝車，其中張XX還負(fù)責(zé)抄寫貨單。切嘴機(jī)和接嘴機(jī)有另外兩人負(fù)責(zé)操作，張XX、張金X、張X儒有時(shí)也會(huì)去學(xué)操作機(jī)器?，F(xiàn)場的貨單記錄工人要生產(chǎn)的數(shù)量，由張XX從老板那里抄過來，然后他們按照貨單的品牌和數(shù)量進(jìn)行生產(chǎn)。
（十五）同案人張金X的供述證實(shí)：其受老板“大魚頭”雇傭與張XX等人在廣州市蘿崗區(qū)蘿崗街水西水元路27號生產(chǎn)假煙，其與張XX以及另外兩名男子負(fù)責(zé)搬運(yùn)、打包煙支。綽號叫“關(guān)公”的男子是加工廠的負(fù)責(zé)人，負(fù)責(zé)操作切嘴機(jī)。
同案人張金X經(jīng)辨認(rèn)照片，確認(rèn)被告人張XX即是在廣州市蘿崗區(qū)蘿崗街水西水元路27號生產(chǎn)假煙的人。
（十六）同案人張X儒的供述證實(shí)：其于2013年6月初與張XX等人幫私人老板在廣州市蘿崗區(qū)蘿崗街水西水元路27號生產(chǎn)假煙，張XX負(fù)責(zé)切割煙支過濾嘴，其與張金X負(fù)責(zé)把切割好的煙支和煙嘴放到卷煙機(jī)內(nèi)制出假香煙成品然后打包裝箱。另有兩名跑掉的男子是負(fù)責(zé)操作機(jī)器的。
同案人張X儒經(jīng)辨認(rèn)照片，確認(rèn)被告人張XX即和其一起生產(chǎn)假煙的人。
（十七）同案人呂五瑞的供述證實(shí)：廣州市蘿崗區(qū)蘿崗街水西水元路27號是生產(chǎn)假煙的窩點(diǎn)，其在上述窩點(diǎn)負(fù)責(zé)煮飯。
同案人呂五瑞經(jīng)辨認(rèn)照片，確認(rèn)被告人張XX即和其一起生產(chǎn)假煙的人。
（十八）同案人張X虹的供述證實(shí)：廣州市蘿崗區(qū)蘿崗街水西水元路27號是生產(chǎn)假煙的窩點(diǎn)，其在上述窩點(diǎn)負(fù)責(zé)煮飯。
同案人張X虹經(jīng)辨認(rèn)照片，確認(rèn)被告人張XX即是在廣州市蘿崗區(qū)蘿崗街水西水元路27號生產(chǎn)假煙的人。
（十九）被告人張XX在公安偵查階段的供述證實(shí)：其受老板“阿伴”的雇傭于2013年6月15日至7月5日在廣州市蘿崗區(qū)蘿崗街水西水元路27號用采用拆解廉價(jià)香煙拼接貴價(jià)香煙過濾嘴等手段生產(chǎn)假煙。其與張X儒、張金X等負(fù)責(zé)配合生產(chǎn)，具體就是將拆好的煙搬到切嘴機(jī)切過濾嘴，將切好過濾嘴的煙搬到接嘴機(jī)那里，還協(xié)助師傅將切好煙嘴的香煙放到接嘴機(jī)那里并放好包過濾嘴的紙，接嘴機(jī)做好香煙后，其與其他同案人負(fù)責(zé)將煙支裝入紙箱并裝箱打包。其還負(fù)責(zé)抄寫記錄生產(chǎn)量的貨單，他們都是按照貨單進(jìn)行生產(chǎn)，貨單上的品牌和數(shù)量即是他們生產(chǎn)的品牌及數(shù)量。
本院認(rèn)為
本院認(rèn)為，被告人張XX違反國家煙草專賣法律法規(guī)，未經(jīng)煙草專賣行政主管部門許可，無煙草專賣生產(chǎn)企業(yè)許可證，非法經(jīng)營煙草專賣品，其行為均已構(gòu)成非法經(jīng)營罪，且情節(jié)特別嚴(yán)重。公訴機(jī)關(guān)指控被告人張XX犯罪的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，但指控的罪名不成立，本院予以糾正，理由為：依照《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第五條的規(guī)定，行為人實(shí)施非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品犯罪，同時(shí)構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪、侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪、非法經(jīng)營罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。被告人張XX實(shí)施非法生產(chǎn)煙草專賣品的行為，同時(shí)構(gòu)成非法經(jīng)營罪和假冒注冊商標(biāo)罪，均屬“情節(jié)特別嚴(yán)重”，按照非法經(jīng)營罪定罪處罰應(yīng)處以五年以上有期徒刑，按照假冒注冊商標(biāo)罪定罪處罰應(yīng)處以三年以上七年以下有期徒刑，按照非法經(jīng)營罪定罪處罰較重，因此被告人張XX的行為構(gòu)成非法經(jīng)營罪。
本案查明的量刑情節(jié)包括：一、被告人張XX在共同犯罪中起次要作用，是從犯，依法應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或免除處罰。二、被告人張XX歸案后如實(shí)供述犯罪事實(shí)，本院依法對其從輕處罰。根據(jù)被告人張XX的犯罪事實(shí)、情節(jié)及其行為對于社會(huì)的危害程度，本院對其減輕處罰。
綜上所述，依照《中華人民共和國刑法》第二百二十五條第（一）項(xiàng)、第二十七條、第六十七條第三款、第五十二條、第五十三條、第六十四條以及《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條第五款、第三條第二款、第四條第（一）項(xiàng)、第五條、第九條、《最高人民法院關(guān)于適用財(cái)產(chǎn)刑若干問題的規(guī)定》第一條、第二條第一款、第五條、第八條之規(guī)定，判決如下：
裁判結(jié)果
一、被告人張XX犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑一年一個(gè)月，并處罰金人民幣五千元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2013年7月5日起至2014年8月5日止。罰金于本判決發(fā)生法律效力第二日起一個(gè)月內(nèi)一次性向本院繳納。）
二、沒收被公安機(jī)關(guān)扣押的濾嘴棒415000支、硬盒RGD香煙23條、硬盒520香煙5條、印字水松紙122盤（488公斤）、無字水松紙8盤（32公斤）、假冒大中華煙支5000支、假冒釣魚臺煙支10000支、偽劣無品牌煙支20000支、簡易切嘴機(jī)3臺、簡易接嘴機(jī)1臺（由廣東省廣州市公安局蘿崗區(qū)分局執(zhí)行）。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向廣東省廣州市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份、副本二份。
審判人員
審判長阮丹
人民陪審員李建明
人民陪審員徐晶
裁判日期
二〇一四年六月二十日
書記員
書記員溫斯斯
